从资本信用到资产信用中.docx

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1、从资本信用到资产信用中从资本信用到资产信用中因此，从实际的清偿实力而言，公司资本几乎是没有任何法律意义的参数，以资本为核心所构筑的整个公司信用体系根本不行能胜任爱护债权人利益和社会交易平安的使命。就此而言，由资本所昭示的公司实力或信用多少带有虚拟的成分。资本不过是公司资产演化的一个起点，是一段历史，是一种观念和象征，是个静止的符号或数字。资本信用及其对债权的保障其实不过是一个理论和立法上的构思和假设。近年来，公司法探讨已经起先重新相识资本的作用，并做出了新的论断。有的学者写道：注册资本仅仅是一个账面数字，它不过是表明白股东已经按其出资额履行了其对公司的债务责任，它在大多数状况卜并不能反映公司资

2、信状况，在公司存续i段时期后，公司资本事实上已成为纯粹的计算上之数额，在西方某些国家，由于商业信用的发达，注册资本已逐步丢失r原来的意义，成为公司的一种象征。有的学者更加直截了当地指出：公司资本对公司债权人是虚幻的，是没有实际意义的。有的学者将公司资本称为债权人的总担保，这种说法是不准确的。因此，以资原来昭示信用总是对公司信用程度不同的歪曲，无论在资产低于资本还是在资产高于资本的状况下，资本都不能精确地反映公司信用的真实状况，从而会影响、甚至损害当事人的利益。在资产低于资本的状况下，公司处于亏损状态，公司的债务清偿实力低于资本，如以资本推断其信用，必导致对公司信用的高估,债权人信任于此而达成的

3、交易将自始就承受资不抵债的风险。在资产大于资本的状况下，公司处于盈利状态，公司的债务清偿实力高于资本，如以资本推断其信用，必导致对公司信用的低估，债权人虽获得对其利益的充分保障，但公司的更高信用被掩盖和奢侈，事实上使交易实力和商业机会受到了遇制。除此以外，更为现实和困难的状况则是资本本身的虚假和抽逃。作为强行法的法定资本制所要求的资本真实和出资履行只是法定的目标和为当事人设定的义务，它并不就等于全部公司依法遵行、使资本全部到位的现实。相反，公司成立伊始即存在的注册资本虚假和公司成立后股东收回出资、抽逃资本是公司实践中较为普遍的现象，这使得本已不实的资本信用更加脆弱。无论注册资本虚假还是抽逃资本

4、，都使名义上的公司资本与事实上的公司资产发生脱节，而且这种脱节不是发生在公司成立后的经营过程中，而是自公司成立之初即先天存在，假如说由资产与资本脱节所导致的信用歪曲属于公司经营的客观因素所致，那么，由资本虚假和抽逃资本所导致的信用歪曲则完全是主观的操纵和恶意使然。尽管公司法对此种行为加以严苛的惩处，包括刑事奏任的追究,但这也不行能完全补救股东无力填补资本或追加出资时财产实力的缺失，更不能奢望此种状况的绝迹。亳无疑问，资本虚假和抽逃情形下的资本信用本身就构成对债权人的欺诈，在此信任基础上进行的商事交易给当事人造成的巨大风险是不言而喻的。由此可见，资本是里不住的，多数破产企业发生的状况已经，并正在

5、验证着这个好像还未被捅破的事实。三、资本信用的弊端和缺陷我国对内资企业法人实行法定资本制的实践，也表明它无法实现为债权人供应必要担保的初衷,相反其偏硬而阻滞投资、阻碍交易便捷的固有弊端则暴露无遗。事实上，资本信用及其刻板、僵硬的资本和出资制度，在公司法颁布后不久就起先受到人们的怀疑和异议，并随公司法的实施而遭受口愈尖锐的挑战。首先受到诘难的是最低资本的数额。在美国，绝大多数州的公司法都没有最低资本额的规定，有的州虽有规定，但其最低额不过为100O美元。在欧洲，法国公司法规定的最低公司资本额，有限公司为2万法郎，股份有限公司为10万法郎，德国公司法规定的最低公司资本额，有限公司为5万马克，股份有

6、限公司为10万马克。因此，当中国公司法规定有限公司的10万元最低注册资本和股份有限公司的1000万元注册资本的时候，就不能不受到条件过严、门槛过高的质疑。比较中美和中欧的经济发展水平和公司的规模和实力，中国的公司注册资本只应低于欧美，而绝无高于欧美的道理。为何在经济高度发展的欧美国家最低资本额较低，而在经济尚欠发达的中国却有如此高额的资本要求，其缘由唯恐不仅仅是立法动机要放宽限制或抬高门槛这么简洁，更要害的可能是对资本功能定位和相识的不同。宅无疑问，任何国家的公司立法都不行能对公司的责任实力不予关注和要求，不行能放任公司对债权人形成的风险，但在欧美国家，这种关注和要求明显主要不是通过资本额的限

7、定来实现的。在经济高度发达的美国和香港，由于没有法定资本的限制，理论上，只有一个美元或港币都可以设立公司，但却依旧有着良好、井然的济秩序，并未因此而发生公司丢失信用基础和危及债权人利益的后果。很明显，在它们豁免最低资本要求的法律制度下，公司的信用不是嵬公司资原来维持的，在资本之外，确定存在着维持公司信用的其他因素。那么比较而言，中国公司法上的资本就负载太重了，我们对资本过多的要求和期望导致它超越了现时中国一般公民的投资实力,阻碍或剥夺了很多投资者开办公司的机会。尽管客观而论，依目前中国公民的财产实力，10万人民币并非太高的数额，对很多从事经营活动的人来说，也并非非常困难，假如将公司的资本定位为

8、公司的信用基础，把最低资本作为公司对外担当财产责任和债权人利益的唯一担保的话，这一数额实在算不上过高或过分。但假如资本不再背负公司信用基础的功能，不再给予公司资本以债权担保的使命，而把资本只作为公司自身经营的物质手段并交由公司的股东H行推断和确定的话，那么，这一最低数额或许就过高了，甚至是完全不必要的。尤其是对那些智力密集型的高科技企业，或许只须要简洁的办公设备和少量的办公经费就足以开展其预定的经营活动，大量的资本只会导致多余资金的闲置和奢侈。在资本信用之下，公司股东的出资形式制度也被完全扭曲和变形，不得不屈从所谓债权人爱护的要求，而完全忽视了对投资资源全面、充分的利用，牺牲了投资者的自身投资

9、优势和公司的实际须要。股东的出资原来具有两方面的功能，其一是经营功能，即作为公司的经营手段，用于公司的经营活动，就此而言，只有公司及其股东最了解何种出资为公司所须要，只要股东同意和认可，任何具有经营价值的东西都可以成为出资的标的。其二是债务清偿和债权担保功能，即以此作为公司对外担当独立责任、股东担当有限责任的手段，就此种功能而言，出资标的价值的可确定性和可移转性就成为当然的要求。应当说，公司的设立，首先的考虑应是如何经营而非如何偿债，经营是动身点，是根本的目的性问题，而偿债则是经营行为的后果问题。在出资的两种功能中，经营功能应是基本的、主要的，偿债功能应是从属的、次要的。但在资本信用之下，出资

10、的经营功能被弱化，偿债功能被强化，甚至以偿债功能作为出资方式取舍的唯一标准，一些经营功能很强而偿债功能不足的出资形式被解除在法定的出资形式之外，公司迫切须要的经营手段无法施展，投资者富有价值的投资资源不能开发，经营者的重大利益无法实现。为了听从资本信用的须要，整个社会为此付出了巨大的成本，im回报的却是假设和虚渺的资本信用。在公司法禁止的出资形式中，股权，是随公司发展口益普遍存在的民事权利，是公民和法人财产构成中越来越重的部分，以股权对外投资是民事主体处置财产和投资理财的基本须要，尤其在企业改制、资产重组，包括上市公司组建的过程中，以股权的置换完成对新公司的出资是很多投资者优先选择的出资方式。

11、然而，在资本信用之下，它却遇到难以逾越的障碍。由于股权的价值并不取决于其H身，也不取决于股东获得股权时原始投入的出资额，而取决于股权所在公司总资产减去总负债的余额，即公司的净资产或股东权益，同时.，股权的价值又极不稳定，随其所在公司的经营结果和资产改变而随时变动，那么如允许股东以其他公司的股权出资，既须要对该股权所在公司进行全面的资产评估和财务审计以确定其价值，从而使股权的出资变得异样麻烦和艰难，同时又因股权价值的不稳定性而影响了公司资本实质上的确定和维持。因此，在严格、彻底的资本信用之下，为保证资本的真实和牢靠，股权只能被解除在法定出资形式之外。债权也同样如此，虽然其价值或债权金额是确定无疑

12、的，但债权的实现却具有极大的或然性，债务人的商业信用或支付实力对债权的实现起着确定性的作用，除债务人对债权本身的存在和数额可能存有异议、必需通过司法或仲裁程序加以裁决的情形外，即使已经获得司法或仲裁胜诉裁决的债权，甚至是已经处于法院强制执行之下的债权，都仍有可能因债务人丢失客观偿付实力或陷入破产而无法实现，而在债务人恶意逃债成习的恶劣商业环境下，债权更具有很大的落空风险。此种财产如作为股东出资进入公司资本，无疑也将会完全动摇公司资本的基础，对资本确定和维持构成干脆的威逼。更加股东有意将已经无望实现的债权、甚至连债务人都不见踪影的不良债权充作出资的时候，相应部分的资本领实上就变成了虚假资本。因此

13、，资本信用制下当然地排斥以债权作为出资。被资本信用解除在外的不只是股权和债权，除法定出资形式之外的全部其他以权利来表现的财产都是被解除在外的，包括经营权、采矿权、承包经营权等等。由公司的资本信用所确定，股东对公司的出资还必需具有财产价值的确定性和可移转性。只有以易于确定财产价值的标的作为出资，才能保证由股东出资构成的公司资本额的真实、确定，只有在民事主体之间能够进行有效移转的标的，才能用于公司对外债务的清偿，才能实现资本的清偿功能。由此，信用和劳务等形式，虽然同样有经营功能，但却只能被解除在有限公司和股份有限公司的出资范围之外了，虽然在现实经济生活中信用出资和劳务出资的合理性已毋庸置疑，公司实

14、践要求解除这一法律限制的呼声也口益剧烈。首先来看信用出资，在我国大陆现行公司法中它不被允许,在口本、我国介湾等大陆法系公司法中，也只允许无限公司的股东和合伙企业的合伙人以信用出资。然而，信用的经营功能是自不待言的，作为一种商业评价和信誉，信用不仅是商事主体所能拥有的无形资产，更是其开展营业活动的重要条件，有的公司甚至可以在几乎没有任何资产实力的状况下仅靠其卓越的信用而获得经营的资源，对于某些从事特别经营的公司而言，良好的信用甚至较之雄厚的资木更为重要。无限公司和合伙对信用出资的准入其实已经确定了信用所具有的经营效用及相应的财产价值。在中国，对信用的利用完管尚未得到法律的明确认可和理论的确定，但

15、在现实经济生活中却早已走客观存在的事实。如对于挂靠企业的产权认定就存在着信用利用与估价的问题。事实上，很多被挂靠组织尽管未向挂匏企业进行有形资产的投入，但其信用却被挂靠企业实际地利用，所谓挂靠关系在很多状况下正是挂竟企业为了利用被挂竟组织的信用而发生的。挂靠企业的产权关系是一个非常困难的法律问题，有些挂靠企业纯粹由私人投资，并完全依靠私人的有形投资和私人投资者的经营管理而使企业资产滚动增值，企业成长壮大，对此种企业应第原其私营企业的本性并确认私人投资者对企业产权（股权）的全部，当是无可置疑的原则。然而，很多挂竟企业的成长却非如此单纯和简洁。有的挂靠企业虽然资产由私人投入，但资产数额微乎其微，不

16、过数万元或数十万元，有的甚至通过虚假出资和虚报资本取得公司注册，事实上根本没有任何资产的投入。但起始资本或资产实力微弱并不当然意味着其嬴利实力就低下或成长性不足，一些小型企业在短短的几年中，快速成长为资产规模达数万、甚至数亿元的巨型企业，根据谁投资，谁全部的产权界定原则，可以说这种企业并无严格意义上的投资者，企业经营的一切条件完全匏后天获得，嵬企业成立后的融资和管理去创建。而在这一创建过程中，私人管理者恰是利用了被挂靠组织的某种渠道、便利或影响，恰是通过由挂匏关系所产生的身份和背兔获得了他人所无法获得的经营资源和条件，那么，被挂靠组织以管理,我等名义取得收益并进一步主见投资者的权益就是顺理成章

17、的逻辑，很明显，在此他们的投资方式正是也只能是信用的出资。但信用的下述两个特点又使其在资本信用之下存在致命的出资缺陷：第一、价值难以界定。信用的无形较之学问产权更难以把握，既没有商标证书或专利证书之类的权利表现形式，也无法就信用之上的权益在当事人间作有效的分割，因而，无论是商事主体的整体信用还是其用于对外投资的部分信用，都难以进行价值上的推断和界定。同时，对同样的信用，不同的人基于不同的立场或由不同的公司利用，都会有完全不同的评价或利用效果。其次、无法有.效移转。信用的原有人可以有效地展示和利用其信用，但信用的受让人不确定就能利用这种信用，假如信用原有人协作，受让人还可能能够利用，而在原有人不

18、予协作时，受让人可能就无法利用。在资本信用体系之下，既然公司资本被作为公司债权的基本担保，既然以公司的资本作为推断其偿债实力的标记，信用的此种特点就确定了其不行能成为出资的对象，被计入公司的资本。除信用外，劳务的出资遇到同样的命运。劳务，系指为公司已经或将要付出的劳动或工作，包括简洁的体力劳动，也包括困难的、高级的技术或管理性的工作。亳无疑问，劳务出资具有经营的功能，甚至是极强的经营功能。企业的经营活动以劳动者、劳动工具和劳动资料为基本的经营要素，其中劳动者所供应的正是各种各样的劳务，任何公司都不行能缺少对劳务的须要，都不行能离开人的工作和管理。虽然这种劳务在通常的状况下，是以工资、酬金等形式

19、通过公司经营成本的支付而获得的，但劳务的经营功能却是毋庸置疑的。在资本密集型的公司中如此，在智力密集型的公司中更是如此,货币、实物对公司的经营必不行少，而管理和技术性的劳务也至关重要，对有些公司来说，要从事经营和取得经营佳绩，并不须要太多的资金或实物，或者要获得资金或实物的支持也并难事，困难的却走如何得到须要的人才和管理实力与技术。假如撇开公司对外偿债的须要，劳务本是完全可以进入公司的资本的，完全应当允许股东以此作为投资的手段，股东之间可以就此达成有关劳务出资作价的任何协议，但由于资本信用所确定的对出资标的偿债功能的要求，它却被解除在法定出资形式之外了。作茧自缚和削足适履，是谓现行资本和出资制

20、度弊端的最精确而生动的描述。四、资产信用及其结构分析其实，确定公司信用的并不只是公司的资本，相反，公司资产对公司的信用起着更重要的作用，与其说公司的信用以公司的资本为基础，不如说是以公司的资产为基础。公司以股东的有限贡任和公司自身的独立责任为其根本法律特征，而所谓公司的独立责任恰是以其拥有的全部资产对其债务负责，公司对外担当贡任的范围取决于其拥有的资产，而不取决于其注册的资本。或许通过公司资产负债表的结构分析，可以使我们对公司信用的对应关系有一种直观的感受。公司的资产负债表原来就是公司信用关系的对应显现，资产原来就是与负债配置并与其相生相长的信用因素，公司的负债既形成公司资产，反过来乂以公司资产为其基本担保。在公司资产负债表上，资产和负债栏下恒久都是两个平衡的数字，因此，资产负债表乂称为平衡表。从公司财产构成的角度分析，资产栏和负债栏所载实质上不过是公司财产形态转换的两种不同表现形式，资产栏表明公司财产的物质状态和现实构成，负债栏则表明公司财产的形成来源，资产负债表左栏下的资产不过是其右栏下的负债转换而成的结果。