人力资源风险控制36计.ppt
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1、人力资源管理中的法律和技术风险,控制 计,36,一 招聘中的风险防范,(一)劳动关系的确认,排除非劳动关系的都是劳动关系,非劳动关系:,(1)用人单位不适格机关公务员、事业单位的聘用人员等无字号个体户(无工商执照)未经登记注册(一般民事雇佣)自然人聘用,用人单位适格的都是劳动关系,事实劳动关系只能存在一个月(沪高法【2009】73号),关于适用劳动合同法若干问题的意见(沪高法200973号),二、劳动关系双方当事人未订立书面合同的处理 劳动合同的订立和履行,应当遵循诚实信用原则。劳动者已经实际为用人单位工作,用人单位超过一个月未与劳动者订立书面合同的,是否需要双倍支付劳动者的工资,应当考虑用人
2、单位是否履行诚实磋商的义务以及是否存在劳动者拒绝签订等情况。,如用人单位已尽到诚信义务,因不可抗力、意外情况或者劳动者拒绝签订等用人单位以外的原因,造成劳动合同未签订的,不属于中华人民共和国劳动合同法实施条例(以下简称“实施条例”)第六条所称的用人单位“未与劳动者订立书面劳动合同”的情况;因用人单位原因造成未订立书面劳动合同的,用人单位应当依法向劳动者支付双倍工资;但因劳动者拒绝订立书面劳动合同并拒绝继续履行的,视为劳动者单方终止劳动合同。,(2)劳动者不适格,非法用工(童工)实习人员(以教学为导向的)离退休人员下岗、协保、内退、停薪留职等特殊劳动关系人员司法解释三认定为劳动关系举证出不是劳动
3、关系的有两种:劳务派遣通过外包或生产承包,排除劳动关系的四种标准,劳动者是否接受用人单位管理生产资料有谁提供是否周期性支付劳动报酬(重中之重)是否订立劳动合同,缴纳社会保险,(二)工作经验和学历甄选,面试:1、外貌 2、谈吐 3、分析跳槽原因,跳槽分析:,横向式(薪水问题)台阶式(理智型,合同履行度)乱跳式(无目的性)正向式(小大、低高)反向式(大小、高低),学历、证书的甄别,看原件网上核对,(三)薪酬待遇的约定,1、不写具体报酬2、只写总额(=基本工资)3、写总额并注解含福利(三七开)4、先总额后分解(只认总不认分)5、只写分不写总6、倒三七 推荐第3、第5种,(四)员工手册和规章制度中的风
4、险,全部人力资源管理可以归结为三本手册 规范手册 操作手册 员工手册,两者之间的关系,1、制度手册(规范手册=制度汇编)2、操作手册(表格、流程、流程图汇编)3、员工手册(与员工相关的第1、2的汇编)员工手册是规章制度的浓缩和汇编,应该保持高度一致。,员工手册、劳动合同、集体合同,三者不一致,集体合同效力最大,但按照最有利劳动者原则执行;员工手册与劳动合同不一致,以员工手册为主,但劳动者有优先选择权。,如何用好“三本手册”?,认真研究国家的各类法律法规;认真制定企业的各项规章制度;对于企业的所有管理者进行必要的培训;对于员工要进行洗脑运动,及时树立共同的价值观和核心理念;通过集体合同、劳动合同
5、以及附随合同形成契约,提倡契约化管理;规范企业人力资源管理,细化管理,强调执行力,做到处理问题有依据。,集体合同、劳动合同、员工手册,在申请劳动仲裁时主要以哪个为准?,员工手册带有强制性,而劳动合同是双方签字约定的,规章制度合法性审查的要求,主体合法;内容合法;通过程序合法;事先告知劳动者提示:上述四项缺一不可,规章制度执行过程中的问题,一般违纪、较严重违纪、严重违纪间的关系;劳动者违纪必须被告知;严重违纪解除必须注意举证责任;相关档案资料必须注意举证的效力问题。,二 岗位设定中的风险防范,(一)劳动合同和岗位合同约定,劳动合同原则职位要求粗线条心理契约员工发自内心对企业的认可,或管理者对员工
6、的认可,岗位合同 包括职责(职位描述)、考核标准(细化)、岗位(职务)津贴 可以一年一签,不合格不续聘不会涉及劳动合同解除问题,(二)绩效管理,绩效考核的新要求,有关的量化指标是否需要经过职工代表大会或者全体职工大会讨论通过?规章制度也是绩效考核的主要内容之一,当然必须经过职代会讨论通过,那么通不过怎么办?司法实践是否予以认可?劳动者考核不合格,培训或者变岗,要协商一致,不然或进入“死角”。,1+1+4,劳动合同岗位合同服务期竞业禁止保密协议知识产权归属(后四个为附随合同,针对合适岗位签),培训服务期注意事项,培训产生的费用全额标明期限长短与劳动合同一致(期限不一致,以长的为准),竞业禁止协议
7、员工辞职以后发生效力,全国与上海的规定、效力区别:全国:只要用人单位没有支付过竞业禁止补偿,协议是无效的;上海:只要一签订就生效,用人单位有权要求劳动者两年内遵守协议,劳动者只有主张用人单位支付补偿金的权利。有约定从约定 没约定20-50%的原工资(法院规定),(三)试用期约定什么是“试用期不符合录用条件”?,(1)劳动者未通过单位指定医院的体检;(2)劳动者患有传染性、精神性、不可治愈性以及其他严重疾病故意隐而不报的;(3)劳动者个人简历、求职登记表中所涉内容与实际情况不同的;(4)伪造学历、证书与工作经历的;(5)劳动者提供的用工手续不完备的;(6)劳动者不能胜任所担任岗位的指标或者相应的
8、要求完成工作任务的;,(7)劳动者在试用期间缺勤超过10天或者迟到早退共超过8次的;(8)劳动者顶撞上司或者拒绝接受上司交办的任务的;(9)劳动者非因工负伤无法继续提供劳动的;(10)劳动者同其他员工发生打架斗殴或者任何严重违反公司规章制度的行为的;(11)其他任何主管认为劳动者不能符合该职位的要求的。,(四)岗位设置和轮岗 1、职位描述的新要求,职位描述是人力资源管理的基础性工作,是全部人力资源管理的理论基础;职位描述将对于明确分工、明确职责、明确职业危害、明确薪酬、明确考核指标都具有不可或缺的重大意义;职位描述应当包括工作内容(职位名称、职责)、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况(
9、工作环境、劳动保护)、劳动报酬(薪酬等级),以及劳动者要求了解的其他情况(可能会有职业发展状况、最低任职资格要求、培训、劳动定额要求等)。,2、职位的变更,升平降,劳动合同变更的形式要求沪高法(2009)73号,劳动合同法第三十五条规定,劳动合同变更的应当采取书面形式。这里的书面形式要求,包括发给劳动者的工资单、岗位变化通知等等。因为随着劳动合同的持续履行,劳动合同双方的权利义务本身就必然会不断变化。如随着劳动者工作时间的增加,其休假、奖金标准发生的自然变化等等,都属于劳动合同的变更。因此,对于依法变更劳动合同的,只要能够通过文字记载或者其他形式证明的,可以视为“书面变更”。,3、轮岗,不涉及
10、调岗调薪(属平调性质)合同中最好有约定或许有利于发现人才,职位确定中的风险,职位过于细化;职位确定欠周详;职位变更没有征得劳动者同意;劳动合同中没有约定的职位;职位发生变化劳动合同没有变更。,职位确定明确;用岗位合同加以书面化;注重日常记录和管理;不任意变更职位、岗位。,应对策略,三 员工培训中的风险防范,服务期协议约定在试用期之后服务期和合同期限竞合期限长短培训未能完成培训课程,四 工作安排中的风险防范,(一)工作时间,标准工时非标工时 综合计时(报批)不定时工时(报备)弹性工时 核心工时,(二)法定工作时间(40小时周),20.83天月工作日(又称制度工作日)21.75天月计薪日20.83
11、天月工作日的用处:a 医疗期(n+2)x 20.83-已使用医疗期天数 b 试用期 c 非整月工资计算,(三)加班加点,加班加点日工资计算:计算基数20.83 加班加点日小时工资计算:计算基数20.838计算基数 a 合同约定(集体合同)b 70%:30%c 细分(基本工资+岗贴),(四)休息休假,法定休假日(11天)部分公民放假及纪念日(4种)少数民族节日年休假探亲假(国企)产假婚丧假病事假,(五)轮班倒班(综合计时),计时工资计件工资,五 薪酬管理中的风险防范,(一)工资约定,1、保密(不写具体报酬)2、只写总额(=基本工资)3、写总额并注解含福利(三七开)4、先总额后分解(只认总不认分)
12、5、只写分不写总6、低基本高福利(倒三七)推荐第3、第5种,(二)各种假期工资的计算,假期工资=确定的工资基数计薪日产假、年休假不能扣,其他假能扣30%福利,(三)20.83天月与21.75天月 的计算,计薪日工作日,旷工=未经批准的事假=缺勤1日+处罚,扣钱:基于约定、基于法定 a 只奖不罚 b 少写多给 c 员工能为,企业不能为(代通金),(四)周期性停工停产,第一个计算周期 全额第二个计算周期 最低工资,六 特殊待遇中的风险防范,(一)女职工“三期”,三期指孕期、产期、哺乳期三期与医疗期无关系,怀孕7个月以上享受正常生育待遇,产假共98天(女职工劳动保护特别规定,2012年4月28日起实
13、施)分娩前可请产前假15天(工资100%)分娩后必须保证83天,产前假可合并在产后一起使用可请产前病假2.5个月,超过3个月使用医疗期病假,哺乳期,分娩之日小孩满1周岁止,女职工“三期”内严重违纪等,可解除劳动合同,但要注意举证 若发生严重违纪同时工伤,可解除劳动关系,但不影响享受工伤待遇,(二)医疗期,(n+2)x 20.83-已使用医疗期天数 其中:n为进入本单位的工作年限不超过24个月延长医疗期完全丧劳,但不符合退休退职条件,不得低于24个月,医疗期内病假工资,6个月内(60%、70%、80%、90%、100%)6个月以上(40%、50%、60%)高于上年度市平月工资可按市平月工资计发不
14、得低于当年最低工资标准的80%(不包括个人缴纳的四金),(三)工伤认定,关键词:“三工”原则 a 工作时间 b 工作场所 c 与工作有关,工伤保险条例法条分析,第十四条(修改)职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;(三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;(四)患职业病的;(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;(六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;(七)
15、法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。,“视同工伤”什么意思?,第十五条 职工有下列情形之一的,视同工伤:(一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的;(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的;(三)职工原在军队服役。因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的。职工有前款第(一)项、第(二)项情形的,按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇;职工有前款第(三)项情形的,按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。,第十六条 职工符合本条例第十四条、第十五条的规定,但是有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同
16、工伤:(一)故意犯罪的;(二)醉酒或者吸毒的;(三)自残或者自杀的。,1、前提是存在劳动关系,标准劳动关系事实劳动关系特殊劳动关系(除离退休人员、实习学生)容易混淆的劳动关系 工伤认定原则:谁受益谁负责,2、无劳动关系非工伤,外包合同关系劳务关系承包经营关系(发包人与承包人承担连带责任)教育实习关系乐于助人关系,七 并购整合中的风险防范,(一)情势变更,法人主体变更(合同继续履行)搬迁业务变化部门岗位撤消经济性裁员,(二)经济性裁员,劳动合同法第四十一条 a 四种情形 b 优先留用 c 优先招用,(三)关键人才流失,1、界定“KFC”人才=核心员工(CF)+骨干员工(KF);CF+KF=财富直
17、接或者间接的采集者;每家单元组织的CF不超过7个,KF可以有若干个;除此之外都是可以外包的劳动力;守住CF+KF等于拥有了未来;“KFC”不是“买”当“劳”,2、符合“KFC”的特质(Traits),替代性差;不可复制;具有特殊的才智;能够统一价值观;创造性 消耗性,3、KFC在哪里?,大量事实表明:年龄在35-45周岁之间的人群具有比其他年龄组的人群拥有更高的创造力;学历越高的群体拥有更高的创造力;具有职业特质(Qualification)的群体拥有基本的要求;(资格证书)拥有职业认可的成就感的群体拥有更高的创造力。,4、跳槽的诱因,薪酬满意度下降;工作压力增大;职位的要求提高;交通花费的时
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