《经济法》案例分析.ppt

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1、1,经济法案例分析,（111201，期末，总复习，09营销）,2,1、2000年1月1日起，中华人民共和国个人独资企业法正式施行。这是我国在法律上确立个体经济、私营企业社会主义市场主体资格的重要表现。顾勇是一家国有企业的职工，近年来企业的效益连连滑坡濒临破产。他很想自立门户创建一家独资企业，自己做老板。但是顾勇对个人独资企业法知之甚少，他根据自己的理解和一些非官方途径了解到的信息，勾勒出欲设企业的大致情况如下：企业名称为“洁又惠”面点制作有限责任公司，自己为该企业董事长。听说独资企业的注册资本只要1元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为400元，外加一些碗筷、几把桌椅；而且注册资本越低

2、，他承担的责任也就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，到几个月后面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。,3,顾勇计划雇佣3名左右的职工，但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由职工自己想办法解决。由于企业业务较少，没必要设置帐簿、配备专门的财会人员。又由于顾勇不太懂经营管理，所以他准备聘用一名经理来管理企业；但是又需控制经理的权力，较重大的事项均由顾勇自己来决定。如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的，则由该经理自行对外负责。最后，独资企业不取得法人资格故无需登记，过几天去做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。问题：顾勇的以上想法

3、是否符合法律规定？,4,分析要点：,（1）独资企业投资人有限制。除了国家公务员、国有企业和事业单位在职人员以外，其余人员都可以申办个人独资企业（国有、集体企业职工和事业单位在职职工可以申办科技创业型个人独资企业）。申请人在申办独资企业时，要递交身份证和职业状况证明。本案中，顾勇是国有企业的在职人员，他欲设立的又不是科技型的独资企业，不符合投资人的条件；他应该先辞职。（2）独资企业的注册资本法律未规定底限，出资也不须经中介机构验资，但申请人必须如实申报，包括作为出资的货币、实物、土地使用权、知识产权等。投资人的出资应该与企业的经营规模相适应。投资人对企业债务承担无限责任。当企业对外发生债务时，先

4、用企业财产清偿；不足部分以投资人的个人财产来承担，如果是以家庭财产出资的，还要追究其家庭财产。顾勇对注册资本及承担责任的认识是错误的，投资人在创建企业时必须考虑到承担无限责任问题。,5,（3）独资企业名称中不能出现“有限责任”、“公司”等字眼。一般是根据其经营范围或所从事的行业来确定，如商业一般叫商店、商行，工业一般叫厂等。独资企业要有固定的经营场所，即生产经营用房。顾勇要创办独资企业必须找到一处固定的用房。（4）个人独资企业要有必要的从业人员，包括投资者和雇员。雇工人数由投资人自行决定，一般应与企业生产经营规模相适应。不雇佣他人能够经营的，只有投资人一人也行。独资企业一旦雇佣雇工，应当依法与

5、职工签订劳动合同，并为职工缴纳保险。独资企业可以聘用他人管理企业，但是投资人对被聘用人员职权的限制不得对抗善意第三人。本案中，顾勇可以雇佣职工和经理；经理的行为代表企业，顾勇要对第三人承担责任，除非他能证明第三人的恶意的。个人独资企业可以不配备专门的财会人员，但应依法设置会计账簿，进行会计核算，因此可以请社会中介机构代理记账。（5）创建独资企业必须到工商部门办理登记，领取营业执照。营业执照签发之日为个人独资企业设立之日。在领取营业执照之前，投资人不得以个人独资企业的名义从事经营活动。顾勇自行挂牌营业是违法行为。,6,2、某中外合资经营合同规定，合资企业注册资本为800万美元，中方投资650万美

6、元，其中场地使用权作价200万美元，机器设备作价250万美元，现金200万美元；外方投资150万美元，其中现金为100万美元，机器设备50万美元（是以合营企业名义向某国租赁来的）；企业投资总额为2500万美元；注册资本预订在5年之内全部缴齐；企业若今后需要更多资金，通过向社会发行股票的方式来筹措；合营企业的经营期限暂订10年，在期满前2年，外方可以提前回收投资；企业的内部管理机构为联合管理委员会，主任由中方担任；根据企业的发展需要，可设立分公司，分公司为外资企业性质，对外独立承担责任。问题：以上存在什么问题？请说明理由。,7,（1）出资比例存在的问题：外方出资150万美元，占注册资本的18.7

7、5，不符合至少25的法律规定。（2）合营各方认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金或是未设立任何担保物权的实物工业产权和专有技术；任何一方不得用以合营企业名义取得的借款、租赁的设备或其他财产以及合营者以外的他人财产作为自己的出资。本案中，外方除用一部分现金出资外，还有50万美元的租赁设备作为出资，违背法律规定。（3）“合营企业今后以向社会发行股票”的方法筹集资金不符合法律规定。合营企业的组织形式为有限责任公司。(4)投资总额与注册资本应保持适当比例：投资总额在1000万美元至3000万美元（含3000万）的注册资本至少应占25，此案例中注册资本过少（2500万投资总额，注册资本至少1000万）

8、不符合法律规定。,8,(5)资本缴纳期限：300万美元至1000万美元的，自营业执照核发之日起3年内必须缴齐，而合同规定是5年显然违法。(6)合营企业是不允许提前回收投资的，合同规定提前回收投资显然搞错了合营企业与合作企业的关系和区别。(7)合营企业的组织体制为单一的董事会制，因此联合管理委员会不合法。(8)分公司的性质是非法人资格，不能独立承担责任，其性质也不属外资企业。因为中外合资经营企业为中国企业法人，其设立的分支机构也只能是中国企业的一个分支机构。,9,3、某股份有限公司董事会根据公司的实际情况，决定以发行债券的方式向社会筹集部分资金，用于扩大生产经营活动和偿还债务，为此特制定了一个发

9、行债券的方案，该方案有关要点如下：（1）根据会计师事务所的审计结果，本公司的净资产金额已达到4500万元。在此条件下，此次发行债券金额计划为1800万元（不包括前次发行的500万元债券）。（2）此次发行债券筹集的资金部分用于扩大生产经营规模，部分用于偿还前次发行债券应该偿还而尚未偿还的本息。,10,（3）为了保证本次债券的发行成功，本公司发行的债券利率将高于国务院限定的利率水平1个百分点，即年利率为14.6%。（4）本公司利润最近几年呈上升趋势，近3年的可分配利润分别为：120万元180万元280万元。由此看来，在发行债券之后的一年，本公司的可分配利润足以支付本次发行债券的利息。问题：请分析各

10、要点是否存在问题？为什么？,11,（1）发行债券1800万元债券总额不符合法律规定。因为，该公司前次已发行500万元债券，加上本次发行1800万元，共为2300万元。而公司法的规定，公司发行债券累计总额不得超过公司净资产的40%。所以，该公司公司本次发行债券总额最多不得超过1300万元。（2）涉及发行公司债券筹集的资金，用于偿还前次发行债券应该偿还而尚未偿还的本息。这说明本次发行债券的条件尚不具备。公司法规定：公司存在对已发行的公司债券延迟支付本息的事实，不得再次发行公司债券。故该公司只有在偿还前次发行债券的本息之后，才能再次申请发行公司债券。,12,（3）该公司发行债券的利率高于国务院限定的

11、利率水平1个百分点，不合法。公司法规定，债券的利息不得超过国务院限定的利率水平。（4）该公司的可分配利润尚未达到足以支付公司债券1年利息的程度，应对发行的债券数量作相应的调整。如果按1800万元债券金额计算，即使年利率为13.6%，那么，根据公司法的规定，公司最近3年平均可分配利润起码应达到244.8万元，而公司最近3年平均可分配利润则不到200万元。因此，公司应减少本次发行债券数额，直到符合上述条件为止。,13,4、2001年8月，甲、乙、丙、丁协商设立合伙企业。其中，甲、乙、丁系辞职职工，丙系一有限责任公司的职员。四方共同拟订的合伙协议约定：甲、乙、丁以劳务和实物出资，对企业债务承担无限责

12、任，由甲乙负责公司的经营管理事务；丙以货币出资，对企业债务以其出资额承担有限责任，但不参与企业的经营管理。合伙企业得以立并开业不久，丁提出退伙。10月下旬，丁撤资退伙的同时，合伙企业又接纳戊入伙。10月底，合伙企业的债权人A就10月前发生的债务要求现在的合伙人及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁认为其已退伙，对合伙企业的债务不在承担责任；入伙人戊则认为，自己对入伙前发生的债务也不承担任何责任。,14,问题：（1）在合伙企业的设立中，存在哪些不合法之处？（2）对债权人A的请求，合伙人应当如何承担责任？（3）假设合伙协议约定只有甲和丁才有权执行合伙事务乙无权执行合伙事务，而乙与B公司签订一份合同，甲

13、丁知悉后认为该合同不符合企业利益，并明确地向B表示对该合同不予承认，那么，该合同的效力如何确认？（4）假设合伙协议约定由甲行使合伙事务执行权，丁向B公民借款时，在征得甲的同意后，将其在合伙企业中的财产份额出质给B，那么，丁的出质是否有效？,15,（1）无不合法的地方。（2）合伙企业法规定：退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，入伙人对其入伙前合伙企业的债务也承担连带责任，故债权人A有权向甲乙丁戊要求偿还其债务。（3）合伙企业法规定：合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。如B不知道乙是权利被限制的合伙人而与之签约，则

14、该合同有效；反之，如果B明知乙的权利受到限制而与之签约，则该合同无效。（4）合伙企业法规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。否则，出质行为无效，也可作退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。在本案中，丁只征得了甲的同意，尽管甲是协议规定的合伙事务的执行人，但他也无权决定丁的出质事宜。只有同时获得了甲乙丙的同意，丁才能以其在合伙企业中的财产份额出质给B。,16,5、甲有房屋五间，背靠大街。2000年，乙和甲商定设立一家“好运来餐馆”。甲以其房屋作为出资，乙出资2万元，甲不参加经营管理。二人按4/6分成。乙到工商部门登记为合伙企业领取了营业执照。后因

15、资金短缺，甲乙二人决定吸收丙和丁入伙，丙，高中生，17岁，以其接受的遗赠2万元作为出资。丁以其小货车作为出资，折价3万元。四人商定：乙负责合伙企业事务的执行，丁负责采购，甲和丙不参加合伙事务的执行，四人按2/4/2/2的比例分配利润。2001年，丁外出采购时发生车祸死亡。丁妻戊和其10岁的儿子小丁要求继承其在合伙中的份额。甲、乙、丙不同意戊作为合伙人，但同意小丁加入，并提出若戊代小丁管理事务，则他们也不同意小丁加入。对合伙财产进行清算时发现：（1）该企业现有资金2万元；（2）欠熟食厂3万元债务，欠面粉厂1万元；（3）乙未经其他合伙人同意便以合伙企业名义为自己妻子开设 的个体美发厅做担保向善意第

16、三人市工商银行贷款2万元，已经到期。丙的监护人得知后，以丙的投资未经自己同意为由，要求合伙企业退回丙的出资。几方发生争议，诉至法院。,17,问题：（1）丙能否作为合伙人，参加合伙企业？为什么？（2）丙的监护人能否以丙的投资未经自己同意为由，要求撤回出资？对于合伙企业的债务，丙是否仍要承担责任？（3）本案中，丁的继承人戊和小丁能否参加合伙企业，继承丁的份额？其参加合伙的条件是什么？（4）丁已经死亡，对于合伙债务其是否还要承担连带责任？（5）若在诉讼中，甲认为自己未参加合伙企业的经营管理，因而拒绝，这种抗辩能否成立？（6）对于该企业为乙的妻子的个体美发厅的担保贷款，该合伙企业承担保证责任后遭受的损

17、失，如何补偿？,18,（1）丙不能作为合伙人。因为其为限制民事行为能力人。（2）能，丙与其他合伙人签订的合伙协议，属于效力待定的合同，因得不到法定代理人的同意而无效，因而对于合伙债务丙不承担连带责任？（3）丁的继承人戊和小丁不能参加，根据合伙企业法，继承人要参加合伙企业，必须经其他合伙人一致同意或者依照合伙协议的约定。（4）丁死亡，属于当然退火的情形，因而应适用有关退伙的规定。对于当然退伙情形发生前的债务仍应当承担连带责任，以其遗产进行清偿。（5）不能成立，不参加合伙事务管理，属于不执行合伙事务的合伙人，仍要求承担合伙企业所产生的亏损或者民事责任。（6）向有过错的执行合伙事务乙追偿。,19,6

18、、甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章，临时前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章，乙工厂出资1000万元征用土地培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。请问：（1）甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，为什么？（2）甲公司应承担什么责任，为什么？（3）乙工厂能否要求甲公司赔偿1000万元的损失？为什么？,20,（1）合同未成立。因甲公司未加盖公章。（2）缔约过失责任。因为发生在合同订立过程中。（3）应当赔偿。因为这属于基于诚实信

19、用原则产生的信赖利益的损失。,21,7、2003年6月，甲公司将一台价值900万元的机床委托乙仓库保管，双方签订保管合同：保管期限从6月21日至10月20日，保管费用2万元，由甲公司在保管到期提取机床时一次付清。8月，甲公司急需向丙公司购进一批原材料，但因资金紧张，暂时无法付款。经丙公司同意，甲公司以机床作抵押，购入丙公司原材料。双方约定：至12月8日，如甲公司不能偿付全部原材料款；丙公司有权将机床变卖，以其价款抵偿原材料款。10月10日，甲公司与丁公司签订了转让机床合同(甲公司已通知丙公司转让机床的情况，同时也已向丁公司说明该机床已抵押的事实)，双方约定：甲公司将该机床作价860万元卖给丁公

20、司，甲公司于10月31日前交货，丁公司在收货后10日内付清货款。,22,10月下旬，甲公司发现丁公司经营状况恶化(有证据证明)，于是通知丁公司中止交货并要求丁公司提供担保，丁公司没有给予任何答复。11月上旬，甲公司发现丁公司经营状况进一步恶化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起诉讼，要求甲公司履行合同并赔偿损失。要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：(1)如果甲公司到期不支付机床保管费，乙仓库可以行使什么权利？(2)甲公司向丁公司转让已抵押的机床的转让合同是否有效？为什么？(3)甲公司能否中止履行与丁公司订立的转让机床合同？为什么？(4)甲公司能否解除与丁公司订立的转让机床

21、合同？为什么？,23,（1）如果甲公司到期不支付机床保管费，乙仓库可以行使留置权。（2）甲、丁公司之间的转让合同有效。根据规定，在抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况。抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。（3）甲公司可以中止履行合同。根据规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。（4）甲公司可以解除合同。根据规定，当事人在中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。,24,8、某市食品公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处向

22、本省的清风水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向食品公司回复了函电，告知他们备有现货，且告知了水泥的价格，而建设水泥厂在发出函电的同时，也派车给食品公司送去了50吨水泥。在该水泥厂送到之前，食品公司得知新华水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去电函，称：“我公司愿意购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费由我公司承担。”在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决

23、定购买新华水泥厂的水泥，因此，不能接收建设水泥厂送来的水泥。建设水泥厂认为食品公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，建设水泥厂遂向法院起诉。,25,问题：（1）食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是什么行为？食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？（2）建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同是否成立？食品公司有无义务接受建设水泥厂送来的货物？本案中建设水泥厂的损失应由谁承担？,26,（1）食品公司发函行为属于要约邀请。三家水泥厂回函的行为是要约。食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是承诺。食品公

24、司与新华水泥厂的买卖合同成立。食品公司向三家水泥厂分别发函，其内容并未包括合同主要条款，如没有价格方面内容，因此，属于要约邀请。三家水泥厂回函内容明确具体，包含了订立合同所需的标的及其规格、数量、价格条款，因此，是要约行为。承诺是受要约人同意要约的意思表示，承诺的内容应当与要约的内容一致，因此，食品公司的第二次向新华水泥厂发函行为是承诺。承诺以通知方式做出的，通知到达要约人生效，承诺生效时合同成立。本案中，食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同成立。（2）建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同不成立。因为建设水泥厂的复函是要约，而非承诺，食品公司也未对此做承诺，所以二者之间买卖合同不成立。食品公司无义

25、务接受建设水泥厂发来的货物，建设水泥厂自己承担损失。,27,9、1999年12月，甲汽车贸易公司与乙乡镇企业订立了一份汽车买卖合同。约定：甲方于2000年2月向乙方交付新卡车一辆，价款12万元，并约定由乙方向甲方付20%的定金。合同订立10天内，乙方依约向甲方付定金24000元，余款提货时付清。2000年2月乙方付款提货后，在使用中发现该车系旧车翻新，主要部件经常发生故障，便向甲方提出异议，并于4月提出退货。甲方拒不同意，双方协商不成，乙方向法院起诉。乙方认为甲方有欺诈行为，请求法院认定合同无效，并判定甲方承担违约责任，双倍返还定金。经查：该车确系旧车翻新，但经维修尚可使用。问题：（1）该合同

26、应为无效还是可撤销的合同？为什么？（2）乙方的诉讼请求是否得当？此案依法应如何处理？,28,（1）该合同应为可撤销的合同，而非无效合同。因为，该合同订立过程中，甲方虽有欺诈行为，但并未损害国家利益和社会公共利益，也没有损害集体或第三人利益。是甲方以欺诈手段，使乙方在违背真实意思的情况下订立的合同，属于可撤销的合同。（2）乙方的诉讼请求不完全得当。该合同属于可撤销合同，乙方只能请求法院撤销或者变更该合同，而不能请求法院认定该合同无效。如请求法院撤销该合同的话，只能请求返还财产，赔偿损失，而不能要求双倍返还定金。该合同纠纷有以下两种处理办法：乙方请求法院撤销该合同，人民法院应予撤销，并依据合同被撤

27、销后财产处理的有关规定，判决双方返还财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。同时，有过错的甲方应依法赔偿给乙方造成的经济损失。乙方请求法院变更该合同，人民法院应对该合同进行变更，即在保持原合同效力的基础上，对标的物的质量等条款作某些修改和补充。,29,10、甲公司与乙袜厂于2001年4月6日签订一份买卖合同。约定：乙向甲提供丝袜20000双，总价款人民币37200元（每双1.86元），同年4月29日交货，货到付款，合同有效期到同年4月30日止。5月9日，乙送交甲20000丝袜。甲公司以交货已过合同有效期为由拒收货物。经乙厂一再要求，甲公司允许暂时存放门市部。次日甲公司销售员因不明情况，

28、将丝袜售出5000双，其余入库存放。6月底乙厂催讨货款。甲公司原签约人称：丝袜已售出5000双，其余的还在库里。同年10月间，乙厂派人前来收货款，甲公司认为此货系暂代保管性质，除已代售5000双价款如数支付外，其余丝袜由乙厂取回。但乙厂要求给付全部货款，并揭露双方签约人曾私自串通为甲公司签约人获取好处费而在合同价金中将每双袜加价6分的情况。问题：（1）乙厂在履约过程中，应承担什么违约责任？（2）甲公司在履约过程中，是否应承担违约责任，为什么？（3）双方当事人串通约定在合同中对每双丝袜加价6分，以作为甲公司签约人好处费的行为是何性质？依法应如何处理？,30,（1）乙厂应承担迟延履行责任。（2）甲

29、公司应承担拒付货款的违约责任。因为甲公司销售员在公司经营活动中将丝袜出售表明已接受该货款，应认定买卖关系成立并有效。因此，应支付货款。（3）签约人收取好处费的行为属于恶意串通，加价6分行为无效，对加价部分可予以追缴。,31,11、原告于2001年3月25日通过其代理人向被告发出一个书面要约，请求以300万元的价格购买被告位于甲市长河路34号的一幢两层楼房。3月 29 日，被告通过其代理人向原告发出一个书面反要约，声称被告愿意以450万元的价格将其同一楼房出卖给原告，并要求原告在4月3日之前做出答复。反要约文件中提供原告予以承诺的栏目，说明只要在此处签名，则视为承诺。原告于4月2日在该承诺栏目中

30、签名，并向被告的代理人发出。被告的代理人于4月 3日上午收到该承诺时，告诉原告被告已经决定不再出售其楼房了。双方因此产生纠纷。问：（1）被告发出的要约能否撤回？（2）被告发出的要约能否撤销？（3）如果被告拒绝出卖其楼房，应对原告承担什么责任？,32,（1）可以撤回，只要在要约没有到达受要约人处或撤回通知与要约同时到达，要约即失去法律约束力。（2）不能撤销，因为本案中要约内容里已经规定承诺期限。（3）承担违约责任，本案中原告已经按照被告的约定日期进行了承诺，合同已经成立，如果被告拒绝卖房，原告可以要求被告承担违约责任。,33,12、1999年10月，东方百货公司为了组织元旦、春节的货源，与星光电

31、视机厂签订了购买100台电视机的合同。合同约定：每台价格 2400元（当时市场零售价每台2 800元），交货日期为 1999年12月15日。东方百货公司按合同约定于1999年11月20日给付一半货款，另一半货款待星光电视机厂按时将货送到东方百货公司且验收合格后付清。1999年12月14日星光电视机厂司机在送货途中因醉将车开下山崖。导致车毁人亡，车上的100台电视机全部报废。东方百货公司在两节期间因缺少电视机这一重要商品，其销售收入受到很大影响；另外，星光电视机厂的违约行为还使得东方百货公司与另外两家商场约定的双节期间电视机展销会无法举行，东方百货公司为此支付上述两家商场违约金 8 000元。问

32、题：（1）本案中谁应承担违约责任？为什么？（2）电视机灭失的风险由谁承担？（3）原告所付的8000元违约金是否也应由被告负责赔偿？,34,（1）本案中由星光电视机厂对东方百货公司承担违约责任。百货公司对两家商场承担违约责任。（2）由星光电视机厂承担。（3）不能。但可以就自己的损失要求违约方承担违约责任，或承担赔偿损失责任。,35,13、甲厂是有几十年酿酒史的老酒厂，拥有“丰华”、“丰花”、“风华”三个注册商标只有“丰华”经常使用。甲厂因经营策略需要设立了一个全资子公司乙公司，甲厂打算将其商标“丰华”转移给乙公司，向商标局提出了变更商标注册人名义的申请。请问：该申请能否批准？法律依据是什么？,3

33、6,不能批准。我国商标法规定，将注册商标转让给他人，应转让商标所有权，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。所以题中仅由甲厂向商标局提出改变注册商标人的名义是不妥的。,37,14、任某在一次展销会上看中了一套由肯特公司生产的组合家具，计5600元。销售人员刘某称该公司为合营企业，生产出口系列产品。于是双方签订了订货合同，任某预交了560元定金。在按规定时间交货时，任某发现货品与样品不符，并存在质量问题。交货人员表示可以上门维修。任某交付了4400元，余下的640元待家具修

34、好后付清。半个月后，家具不但没修好，而且出现了更加严重的质量问题。在多次与销售人员刘某交涉无效的情况下，任某找到家具展销会主办单位兴华公司反映情况，要求协助解决，并提出退货要求，兴华公司许诺一个月内解决。十几天后，任某被告知肯特公司已撤销展销会，兴华公司无法履行退货承诺。于是任某来到消协寻求支持。经查，刘某不是肯特公司业务人员，其所售家具只有一件是肯特产品。在消协支持下，任某起诉到法院，要求兴华公司返还货款4960元并加倍赔偿5600元，承担经济损失2800元。问题：任某的要求是否合理，为什么？,38,任某的要求合理。对于销售产品存在欺诈行为的，销售者应当双倍赔偿消费者的经济损失。至于任某要求

35、的损失部分，要看其为此付出（住返的交通、住宿等）的具体情况而定。理由是：其所买产品与样品不符且有质量问题，虽说只有一件是肯特产品，但该公司并未提出质疑，且是其所举办的产品销售活动，同时，在任某要求修理的过程中，该公司进行了承诺，应属对此问题的追认，这在法律上是受保护的。,39,15、甲、乙两厂均为某市生产饮料的企业，使用在饮料上的商标分别注册为A和B，其中，甲厂是老牌企业，乙厂是后起之秀。由于乙厂的饮料质优价廉，销路很好，导致甲厂的经济效益下降。甲厂为了在竞争中取胜，在该市电视台加大广告宣传力度称：目前本市有一些厂家生产的同类产品，与本厂生产的保健饮料在质量上有根本的差别，系本厂产品的仿制品，

36、唯有本厂生产的A牌饮料不含化学成分，才是正宗，提请广大消费者谨防上当受骗。甲厂的广告播出后，很多经营乙厂保健饮料的客户纷纷找乙厂退货，称其为仿制产品，导致乙厂生产严重滑坡，造成近10万元的经济损失，于是，乙厂向工商行政管理机关反映，要求处理。问题：（1）甲厂行为的性质是什么？（2）乙厂是否有权要求赔偿损失，损失额应当如何计算？,40,（1）根据规定，经营者不得利用广告或其他方法，对商品的质量、制作万分、性能、用途、生产者、有效期、产地等作引人误解的虚假宣传。经营者不得捏造、散布虚假事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。甲厂的行为既是一种引人误解的不正当竞争行为，同时也是一种诋毁他人商誉的不正

37、当竞争行为。（2）根据规定，经营者违反法律规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任。被侵害的经营者损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。乙厂的近10万元损失可以要求甲厂赔偿。,41,16、A县甲公司与B县乙公司于7月3日签订了一份合同，约定甲公司向乙公司购进100台空调，每台2000元，乙公司负责在B县代办托运，甲公司货到后立即付款，同时约定若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。乙公司7月18日在B县火车站发出了该100台空调。甲公司因资金周转困难于7月19日传真告知乙公司自己将

38、不能履行合同。乙公司受到传真后，努力寻求新买家，于7月22日与C县丙公司签订了该100台空调的购销合同。合同约定：丙公司买下这100台托运中的空调，每台单价1900元，丙公司于订立合同时向乙公司支付10000元定金，在收到货物15天内付清全部货款；在丙公司付清全部货款前，乙公司保留对空调的所有权；如有违约，违约方应承担合同总价款20%的违约金。乙公司同时与当日传真通知甲公司与之解除合同。7月21日运输过程中发生泥石流，30台托运中的空调损毁。丙公司于7月26日收到70台完好的空调后，又与丁公司签订合同准备将这70台空调全部卖给丁公司。同时丙公司以未能如约收到100台空调为由拒绝向乙公司付款。,

39、42,请问：（1）乙公司与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么？在解除合同的前提下，乙公司能否向甲公司主张违约责任？（2）假设甲公司以乙公司解除合同构成违约为由向法院起诉，要向哪个法院起诉？为什么？（3）遭遇泥石流而损毁的空调的损失应由谁来承担？为什么？（4）乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还定金，还要求其支付36000元违约金，该主张是否应获得支持？为什么？（5）丙公司与丁公司所签订合同效力如何？为什么？,43,（1）在合同履行期限届满前，当事人一方明确表示不履行合同主要债务的，另一方有权解除合同。乙公司在解除合同的情况下，仍可向甲公司主张违约责任。（2）B县法院。因为甲乙

40、在合同中约定由合同履行地的法院管辖。履行地点不明确的，除货币和不动产外，其他标的在履行义务一方所在地履行。题中履行地在B县，所以应由B县法院管辖。（3）丙公司承担。出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定外，货物毁损、灭失的风险自合同成立时交由买受人承担。（4）不能。合同法规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金条款，两者同时适用，法院不予支持。（5）是效力待定合同。乙和丙约定在丙公司付清货款前，乙公司保留货物的所有权。丙公司出卖所有权属于乙的货物，属于无处分权，因此丙与丁签订的合同是效力待定合同。,44,17、1998年3月3日，公民廖某

41、为做一笔业务，向甲借款12万，期限为一年，甲要求廖某提供担保，廖某请A公司提供担保，A公司表示用一份购销合同作抵押担保。该购销合同载明：A公司售予X商店一批货物，价值8万元，X商店应于1999年2月5日前付清全部价款给A公司。甲于是与廖某签订了以该购销合同为标的的抵押合同。但甲要求廖某继续提供担保，后廖某又请B公司公关部出具了4万元的担保书。1999年3月3日，廖某还款期限已到，但因业务受挫，无力清偿借款。甲向A公司实施抵押权，但X商店还未清偿A公司的货款，A公司也因经营不善，处于破产清算中。后X商店所欠货款被追回，但A公司清算组织拒绝甲行使优先受偿权。,45,甲又要求B公司公关部偿还其所担保

42、的4万元债务。但公关部认为自己是B公司的一个分支机构，没有独立财产权，没有偿付能力，让甲找B公司。B公司认为公关部是以自己的名义而不是以B公司名义设立担保，因而拒绝廖某的要求。问题：（1）廖某与A公司之间是否形成担保关系？请说明理由。（2）甲对A公司的债权是否有优先受偿的效力？请说明理由。（3）甲与B公司公关部的担保合同是否有效？请说明理由。,46,(1)廖某与A公司之间形成担保关系。但不属于抵押担保而属于保证担保。因为本案中，以合同为担保标的，实质是以A公司的资信为担保，而非以物为担保(2)甲对A公司的债权没有优先受偿的效力。因为只有抵押合同的债权人才享有对抵押物拍卖价款的优先受偿权。保证合

43、同的主债权人人只能与其他债权人一起平等受偿。(3)甲与B公司公关部的担保合同无效。因为未经授权的企业法人的分支机构与债权人订立保证合同的，该合同无效。,47,19、2008年1月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业，合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按照相同比例分配盈利，分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于2008年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。2008年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。2008年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2009年5

44、月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。,48,2009年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求清偿全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。根据以上事实，请回答下列问题：（1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立，说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？,49,（1）甲的主张

45、不成立。根据合伙企业法的规定，退伙人对其退伙前已经发生的债务与其他合伙人承担连带责任，故甲对其退伙前发生的银行贷款应负连带责任。乙的主张不成立。根据法律规定，合伙人之间对债务承担份额的约定不能对抗第三人，即对债权人没有约束力，所以乙提出应按约定比例清偿债务的主张不成立。丙的主张不成立。根据合伙企业法的规定，以劳务出资成为合伙人，也应承担合伙人的法律责任，合伙人出资形式不影响合伙债务的承担，故丙也应对银行贷款承担连带责任。丁的主张不成立。根据合伙企业法的规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任，故丁对其入伙前发生的银行贷款应付连带清偿责任。,50,（2）根据合伙企业法的规定，合伙企业所

46、欠银行贷款首先用合伙企业的财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。乙、丙、丁在合伙企业解散时，未清偿债务便分配财产，是违法无效的，应全部退还已经分得的财产；退还的财产首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分，由甲、乙、丙、丁承担无限连带清偿责任。（3）合伙企业各合伙人在其内部依据合伙协议约定承担责任。据此，甲因已经办理了退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，故不再承担内部清偿份额；如在银行的要求下承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任；如乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担的份额，有权就其超过的部分，

47、向其他未支付或未足额支付应承担份额的合伙人追偿。,51,20、某市美乐化妆品有限公司1992年1月经国家工商行政管理局核准，取得了“美乐”牌系列化妆品的商标专用权。并有部分产品出口。1994年3月，该市另一生产化妆品的公司康佳公司，在一次进出口商品交易会上与香港某贸易公司的代理人洽谈，接受了这家贸易公司定牌生产“美乐”牌化妆品26万瓶的定货，由香港贸易公司提供生产原料和“美乐”牌商标标识。康佳公司在未了解“美乐”为他人同类商品注册商标的情况下，便组织生产，并于1994年9月开始发货，致使仿冒的“美乐”牌化妆品涌入市场。,52,由于该公司生产的化妆品用后会产生副作用,使人脸上留下黑斑，不少用户给

48、美乐公司来信反映，有的客户要求退货、赔偿，致使该公司遭受严重经济损失，信誉也受到很大损害。美乐公司弄清原委后，向人民法院提起诉讼，要求康佳公司和香港公司共同承担侵权责任。而康佳公司辩称:其生产的“美乐”牌化妆品系按港商定牌生产，不是故意仿冒原告的“美乐”商标，不同意承担侵权责任。问题：康佳公司并非故意仿冒他人商标，是否承担侵权责任？,53,康佳公司虽非故意,但已和香港公司构成共同侵权,应和香港公司承担共同侵权的连带民事责任。理由如下:（1）我国商标法第3条规定:经商标局核准注册的商标为注册商标,商标注册人事有商标专用权,受法律保护。本案中,美乐公司生产的“美乐”牌系列化妆品的商标已由国家工商行

49、政管理局核准注册,发给了注册证,因此,原告的注册商标专用权应受法律保护。康佳公司和香港公司,擅自使用“美乐”牌商标,属于商标法第38条规定的侵犯商标权的行为,康佳公司以自己主观上并非故意为由推脱法律责任是没有法律根据的。（2）商标侵权行为作为民事侵权行为的一种,其民事责任的构成要件应包括以下四个方面：,54,1)主观过错。即行为人实施侵权行为时的主观心理状态,过错分为二种,故意和过失。本案中美乐公司的产品自1992年起已使用注册商标,产品行销全国各地,并有部分产品出口,作为生产同类产品的康佳公司应该知道这一事实,所以,其仿冒行为,即使不是故意,也存在过失的过错。我国民法通则规定:公民、法人由于

50、过错侵害国家、集体的财产,分割他人财产、人身的,应当承担民事责任。作为另一被告的香港公司在此事上同样存在过错。2)行为的违法性。两被告擅自使用他人注册商标的行为,属商标法规定的侵权行为。3)损害事实。两被告的行为给原告造成了经济损失和名誉损害,损害事实是客观存在的。4)侵权行为与损害事实间的因果关系。两被告的行为具备上述四个条件，所以应承担侵权的法律责任。（3）本案中,侵权人为香港公司和康佳公司两家,两被告主观上均有过错，根据民法通则第130条的规定:二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。因此，两被告应对他们擅自使用原告注册商标的侵权行为，承担连带民事责任。,55,21、某高校甲、