电子商务-B-第17讲.ppt

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1、1/46,电 子 商 务,张文新 副教授,电话：,课 程 安 排,2/46,3/46,第17讲,电子商务法律法规,4/46,内容提要17.1.电子商务法的概念17.2.电子商务法的内容,5/46,单证形式：许多国家都要求以书面单证作为证明交易有效依据，EDI下买卖双方采用电子文件方式，内容通过计算机屏幕显示，尽管屏幕内容可以打印，但与传统上书面形式大不相同。签字和认证：许多国家法律要求某些合同、文件或单据必须经当事人签名或书面认证。EDI交易虽有电子签字技术，但如何认证电子签字是一个重要法律问题。电子合同：电子合同涉及到要约、承诺、合同成立时间和地点等问题。EDI合同订立是一种自动化操作，要约

2、和承诺因传送、操作失误等原因常常不是当事人的真实意思，而这种错误往往在合同被执行后才能发觉。这就涉及到该合同能否依传统法律原则被认定为无效或撤消等问题。EDI合同下表示承诺的文件可以在任意时刻、任意地方发出，涉及到合同成立时间与地点问题。,电子商务带来的法律新问题,6/46,电子商务带来的法律新问题,涉及安全和证据：如何防止出错、篡改和欺诈和将电子数据内容泄露给未经授权的人；未发通知或通知错误的责任问题；存储在计算机内的电子文件能否在诉讼中被法院采纳为证据及其价值、如何界定EDI贸易中原件问题等。管辖权与法律适用问题：传统法律的管辖权确定和准据法选择都是以连接点为依据或纽带的，如“缔约地”、“

3、履行地”、“侵权行为地”等，电子合同下需要确认网络环境中的连接点及如何确定新的连接点问题。,7/46,电子商务带来的法律新问题,“银行通过互联网为个人客户办理电子支付业务，除采用数字证书、电子签名等安全认证方式外，单笔金额不应超过1000元人民币，每日累计金额不应超过5000元人民币。”如银行为客户办理电子支付业务时，单位客户从其银行结算账户支付给个人银行结算账户的款项，其单笔金额不得超过5万元人民币。除非银行与客户通过协议约定，并能够事先提供有效付款依据 人民银行发布电子支付指引（第1号），对银行从事电子支付活动提出了指导性要求。,8/46,17.1.电子商务法的概念,对电子商务法的认识调整

4、以数据电文为交易手段而形成的因交易形成而引起的商事关系的法律规范,即解决电子商务交易的操作规程问题的规范。,9/46,17.1.电子商务法的概念,数据电文基本含义：数据电文是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的信息。形态：数据电文具有静态存储与动态传输两种形态。作用：在交易过程中以其作为交易条件的表达手段，也就是商事意思的载体，诸如要约、承诺的数据电文以数据电文表示交易内容的情况。,10/46,17.1.电子商务法的概念,数据电文的效力法律文书效力：在民事活动中订立合同、签署其他文件、单证等法律文书，当事人使用或者不使用数据电文，从其约定。如约定使用数据电文的文书，不得仅因为

5、其采用数据电文的形式而否定其法律效力。证据效力：在法律程序中，不得仅仅因为数据电文是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而拒绝作为证据使用。,11/46,17.1.电子商务法的概念,数据电文的通讯规则（1）数据电文的发件人生成数据电文的人；（2）数据电文的收件人发件人想要其接收数据电文 的人；（3）中间人如网络运营商；（4）信息系统如通讯网络、电子邮箱、传真机等；（5）发送的效力 确认发送；（6）收到确认的效力 确认收到；,12/46,17.1.电子商务法的概念,数据电文的通讯规则（7）发送时间：当事人对发送时间有约定的，从其约定。如无约定则数据电文进入发件人控制之外的某个信

6、息系统的时间，视为发送时间（8）接收时间：当事人对接收时间有约定的，从其约定。如无约定则收件人指定特定系统接收数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为该数据电文的接收时间；未指定特定系统的，数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为该数据电文的接收时间。（9）发送与接收地点：当事人对发送与接收地点有约定的，从其约定。如无约定则发件人的主营业地为数据电文的发送地点，收件人的主营业地为数据电文的接收地点。没有主营业地的，其经常居住地为发送或者接收地点。,13/46,17.1.电子商务法的概念,电子签名基本含义：电子签名是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中

7、内容的数据。电子签名也可以说是电子印章，它的表现形式并不是书面签名的数字图像化，而是通过密码技术对电子文档的电子形式的签名。,14/46,17.1.电子商务法的概念,电子签名作用：它可用来证明数据电文签署者的身份，并表明签署者同意数据电文中所包含的信息内容，着重保护数据电文的安全，不使其被仿冒、篡改或被否认。,15/46,17.1.电子商务法的概念,电子签名电子签名与传统签名之间的差异在线签署 电子签名本身是一种数据 一个人可能同时拥有许多个电子签名电子签名一般需要计算机系统进行鉴别,16/46,17.1.电子商务法的概念,电子签名电子签名的效力电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专

8、有；签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制；签署后对电子签名的任何改动能够被发现；签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。,17/46,17.1.电子商务法的概念,电子签名电子签名的使用效果 合法使用的效果：可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力；未经授权使用的效果：伪造、冒用、盗用他人的电子签名，构成犯罪的依法追究刑事责任；给他人造成损失的，依法承担民事责任。,18/46,17.2.电子商务法的内容,国外电子商务立法概况如美国制定了国际与国内商务电子签名法、统一电子交易法、统一计算机信息交易法等。许多国际组织都制订了一些有关应用EDI进行贸易活动的“统一规则”和“统一标

9、准”。其中联合国国际贸易法委员会、国际商会及国际海事委员会分别制订了电子商务示范法、数据电传交换的统一行为守则及国际海事委员会电子提单守则，在国际交易中具有很大影响。,19/46,联合国国际贸易法委员会电子商务示范法立法背景：17世纪80年代初联合国贸法会开始探讨EDI法律问题；1984年第17届会议讨论自动数据处理法律问题，决定将自动数据处理在 国际贸易流通上所引起的法律问题优先列入计划，开始对EDI全面研究；1993年贸法会审议世界上第一个EDI统一法草案；1995年第28届会议决定采用了“示范法”（Model Law）这一名称；1996年贸法会第29届会议决定将“电子商务”（Electr

10、onic Commerce）取代EDI一词，并将示范法草案改名为电子商务示范法。,17.2.电子商务法的内容,20/46,电子商务示范法立法目的电子商务示范法向各国立法者提供一套国际公认的规则，说明怎样去消除EDI用于国际贸易后与纸面交易产生的法律障碍，有助于所有国家对电子商务的立法，其基本目的是在电子交易和纸面交易间建立一种等同效应。如，在功能上，签字的作用是证实签字人的身份和签字人对文件内容的同意，数据电文只要符合这两项要求，即应为法律所接受。,17.2.电子商务法的内容,21/46,电子商务示范法主要内容适用范围及解释规则示范法第1条：“本法适用于在商业活动方面使用的、以一项数据电文为形

11、式的任何种类的信息。”示范法第3条：“对本法作出解释时，应考虑到其国际渊源以及促进其统一适用和遵守诚信的必要性。对于由本法管辖的事项而在本法内并未明文规定解决办法的问题，应按本法所依据的一般原则解决。”该条内容，显然是受联合国国际货物买卖合同公约第7条一致。,17.2.电子商务法的内容,22/46,电子商务示范法主要内容关于数据电文适用的法律规则对于数据电文的法律适用，示范法基本上采纳了“功能等同”原则，即电子文件视同纸面文件，具有同样法律效力。示范法第5条：不得仅仅以某项信息采用数据电文形式为理由，而否定其法律效力 的有效性或可执行性。,17.2.电子商务法的内容,23/46,国际海事委员会

12、电子提单规则 1996年国际海事委员会通过国际海事委员会电子提单规则，规定：当事人通过电子提单密码转让来代替传统提单的背书转让，以达到同样目的。其具体过程是：承运人接收货物后，按照发货人电子地址给发货人收到货物的电讯通知（其中包括同意日后传输的密码），发货人成为持有人。即“持有人是惟一可以向承运人。要求放货、指定收货人、向另一方转让支配权、向承运人发出指示，如同一个书面提单持有人一样。”在电子提单与书面提单并存时，贸易欺诈风险会大大加大，如无单放货、倒签提单、预借提单等问题由于电子提单的使用会更加隐蔽，严重程度也会大大增加，两者如何协调也是一个问题。,17.2.电子商务法的内容,24/46,中

13、国的电子商务法律环境1998年11月18日，江泽民在亚太经合组织第六次领导人非正式会议上就电子商务问题发言时说：电子商务代表着未来贸易方式的发展方向，我们不仅要重视私营、工商部门的推动作用，同时也应加强政府部门对发展电子商务的宏观规划和指导，并为电子商务的发展提供良好的法律法规环境。,17.2.电子商务法的内容,25/46,中国的电子商务法律环境目前已基本确定的中国电子商务的发展原则如下：定位了政府在发展电子商务中的作用，即宏观规划和指导 重视企业在电子商务发展过程中的主体作用 采取积极、稳妥的措施推动电子商务的发展 加强国际间的电子商务使用，借鉴先进的发展经验，以推动中国电子商务的健康发展。

14、,17.2.电子商务法的内容,26/46,17.2.电子商务法的内容,我国对电子商务立法修改合同法制定电子签名法修改相关法律,27/46,17.2.电子商务法的内容,修改合同法1999年修订的中华人民共和国合同法是我国第一部正式涉及EDI的国内立法，共有4个条款对以数据电文的方式订立的合同所带来的法律问题予以规定。分别是第11条、第16条第2款、第26条第2款及第34条第2款。（1）书面形式：合同法对合同形式规定宽松，取消了书面形式要求，承认口头合同效力，且扩大书面形式的含义。第11条明确指出，“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现

15、所载内容的形式。”可见，书面合同既包括传统的纸面形式的合同，也指以数据电文为载体的合同。对于数据电文涵纳的范围，我国合同法借鉴了示范法第2条中的规定。,28/46,17.2.电子商务法的内容,修改合同法（2）数据电文的到达时间：合同法第16条第2款和第26条第2款都是关于如何认定数据电文到达时间的。前者指出：“采用数据电文形式订立合同，收件人指特定计算机系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定计算机系统的，该数据电文进入收件人的任何计算机系统的首次时间，视为到达时间。”后者涉及以数据电文的方式作出的承诺到达的时间，其标准与前者完全相同，即采用数据电文形式订立

16、合同的，承诺到达的时间适用本法的第16条第2款的规定。很明显，以上条款基本上参照了示范法第17条第2款的内容。,29/46,17.2.电子商务法的内容,修改合同法（3）合同成立的地点：合同法第34条第2款规定：“采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立地点；收件人没有主营业地的，其经常居住地为合同成立地点。当事人另有约定的，按照其约定。”可见，我国合同法中电子合同成立的地点，受制于当事人意思自治原则，在缺乏约定时，以主营业地作为第一标准，以经常居所作为替代标准。这与示范法第17条第4款有较大差异，后者主张以与基础交易具有最密切联系的营业地作为合同成立地。,30/46,制定电子签名

17、法1704年8月28日，十届全国人大常委会第十一次会议表决通过中华人民共和国电子签名法，1705年4月1日实施，首次赋予可靠的电子签名与手写签名或盖章具有同等的法律效力，并明确了电子认证服务的市场准入制度。该法共五章三十六条，它是我国第一部真正意义的电子商务法，是我国电子商务发展的里程碑，它的颁布和实施必将极大地改善我国电子商务的法制环境，从而大力推动我国电子商务的发展！,17.2.电子商务法的内容,31/46,17.2.电子商务法的内容,电子签名法的主要内容第一章：总则第二章：数据电文第三章：电子签名与认证第四章：法律责任第五章：附则,电子签名法文本,32/46,17.2.电子商务法的内容,

18、电子签名法电子签名法的立法宗旨是：通过确立电子签名的法律效力，明确电子签名规则，消除电子商务发展的法律障碍，维护电子交易各方的合法权益，保障电子交易安全，为电子商务和电子政务发展创造有利的法律环境。,33/46,17.2.电子商务法的内容,电子签名法主要规定了以下几方面内容：（1）确立电子签名的法律效力。一是通过立法确认电子签名的合法性、有效性；二是明确满足什么条件的电子签名才是合法的，有效的。（2）对数据电文作了相关规定。明确规定数据电文与书面文件具有同等效力，才能使现行的民商事法律同样适用于电子文件。（3）设立电子认证服务市场准入制度。（4）规定电子签名安全保障制度。为了保证电子签名的安全

19、，电子签名法明确了有关各方在电子签名活动中的权利、义务和安全。,34/46,我国电子商务的相关立法刑法的相关规定（1）确立了计算机信息系统安全秩序是公共秩序中的一类独立对象。（2）明确了根据行为人与计算机系统功能、程序和数据发生关系的行为方式来区分此罪与彼罪的原则。（3）明确了以计算机为犯罪工具或手段进行的犯罪行为的处理原则。（4）根据计算机犯罪的发生规律和危害特点，规定了相应的罚则。,17.2.电子商务法的内容,35/46,我国电子商务的相关立法有关的行政法规的规定（1）安全管理（2）经营国际互联网络的管理（3）国际互联网出入信道管理（4）互联网各域名管理,17.2.电子商务法的内容,36/

20、46,案例1：网上竞拍的案件基本案情：上海一个叫韩斌的人有一天到易趣网上浏览，发现一辆二手帕萨特起拍价只有10块钱，他想可能是网站在搞什么促销活动，就参加了进去。几轮下来他成功了，成效价是116块，网站也给他发来了电子合同。韩斌就根据网站提供的电话，跟卖主联系。卖主是一家卖二手车的汽车经销公司，他们也收到了网站那份电子合同，但是他们坚决不给，说116块钱买辆车是不可能的。现在韩斌的手上有三份证据，一份是网络公司给他发来的电子确认书，第二份是电子合同，另外一份证据是整个交易的过程。经多次交涉无果，韩斌最后只好把汽车经销公司给告到了法院。,电子商务法律问题案例,37/46,案例1：网上竞拍的案件基

21、本案情：但是汽车经销公司到了法庭上，他们觉得这份合同是无效的。他们认为：第一，他们输入的底拍价是10万块钱而不是10块钱；第二，认为116块钱就把我们的车买了，这样一个电子合同是显失公平的。,电子商务法律问题案例,38/46,案例1：网上竞拍的案件这个案子最后是在法院主持下，双方达成和解，原告撤诉。讨论如下问题：（1）这个网上竞拍的电子合同是否有效？为什么？（2）本案反映出电子商务活动中的法律规范存在哪些问题。,电子商务法律问题案例,39/46,电子商务法律问题案例,案例2：衡阳木制品加工厂诉景荣实业有限公司案原告：衡阳木制品加工厂被告：景荣实业有限公司基本案情：景荣实业有限公司利用已经注册的

22、电子邮箱（E-mail：）给衡阳木制品加工厂（也注册了电子邮箱E-mail：发出要求购买其厂生产的办公家具的电子邮件一份，电子邮件中明确了如下内容：,40/46,电子商务法律问题案例,案例2：衡阳木制品加工厂诉景荣实业有限公司案基本案情：电子邮件中明确了如下内容：（1）需要办公桌8张，椅子16张。（2）要求在3月12日之前,将货送至景荣实业有限公司（3）总价格，不高于17 000元。电子邮件还对办公桌椅的尺寸、式样、颜色作了说明，并附了样图。基本案情：当天下午3时35分18秒，衡阳木制品加工厂也以电子邮件回复景荣实业有限公司，对景荣实业有限公司的全部要求认可。为对景荣实业有限公司负责起见，3月

23、6日衡阳木制品加工厂还专门派人到景荣实业有限公司作了确认，但双方都没有签署任何书面文件。,41/46,电子商务法律问题案例,案例2：衡阳木制品加工厂诉景荣实业有限公司案基本案情：3月11日，衡阳木制品加工厂将上述桌椅送至景荣实业有限公司。由于景荣实业有限公司已于10日以11 000元的价格购买了一家工厂生产的办公桌椅，就以双方没有签署书面合同为由拒收，双方协商不成，3月16日衡阳木制品加工厂起诉至法院，要求法院受理并给予妥善处理。在庭审中，双方对用电子邮件方式买卖办公桌椅及衡阳木制品加工厂去人确认、3月11送货上门等均无异议。请问：衡阳木制品加工厂能胜诉吗？,42/46,电子商务法律问题案例,

24、案例3:手机短信借款纠纷韩女士通过手机短信向杨先生先后借款11,000元。后杨先生向韩女士催要，韩女士只是在短信中说：“我一定会还，就是需要等一段时间。”杨先生经过多次催要，韩女士总是借故不还，于是杨先生将韩女士告到海淀法院。在庭审现场，韩女士矢口否认曾向杨先生借款的事实，杨先生拿不出韩女士向自己借款的书面证据，只保留两人事关借款的相关短信。请问：杨先生能够胜诉吗？,43/46,电子商务法律问题案例,案例3:手机短信借款纠纷1705年7月14日北京海淀区法院开庭审理此案。法院认为，依据1705年4月1日起施行的中华人民共和国电子签名法中的规定，数据电文可以作为证据使用，而手机短信符合数据电文的形式。同时短信能够有效地表现所载内容并可供随时调取查用；能够识别数据电文的发件人、收件人以及发送、接收的时间。最后法院判定：手机短信证据可以采纳，杨先生胜诉。,44/46,本讲小结,电子商务需要相关法律保驾护航；国际电子商务示范法是各国制定电子商务相关法律法规的参照准则；电子签名法是我国的电子商务基本法律，相关立法主要是修订了合同法和刑法，但是电子商务的法律体系还很不完善。,45/46,课程小结,看见它的概貌：概念与结构；认识它的本质：战略与流程；掌握它的技术：信息、物流、支付；用它解决问题：应用案例。,46/46,本讲结束,谢谢！,