企业和公司法学.ppt
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1、企业与公司法学,公司法学部分,一、公司法调整的公司种类,第二条本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。,二、法人财产权及股东责任,第三条公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。,三、股东权利,第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。,四、公司登记,第六条设立公司,应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的,由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司;不符合本法规定
2、的设立条件的,不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的,应当在公司登记前依法办理批准手续。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项,公司登记机关应当提供查询服务。,第一,登记是公司设立的成立要件。登记要件主义,即登记是公司成立的构成要件,如德国;登记对抗主义,即登记与否不影响公司成立的效力,但未经登记不得对抗他人,如法国、日本。第二,公司登记一般采取准则主义,即由法律预先规定公司设立的一般条件,当符合这些条件时民事主体可以直接向登记机关提出登记申请,而无需经过国家部门的审批。第三,在例外情况下,公司登记要采取核准主义。(特定行业)第四,公司登记一经完成
3、即具有了公示效力,对社会公众的利益产生了切实的影响,因而法律赋予了公众查询登记事项的权利,登记机关必须予以配合。,五、公司名称,第八条依照本法设立的有限责任公司,必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。依照本法设立的股份有限公司,必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。,六、公司性质变更,第九条有限责任公司变更为股份有限公司,应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司,应当符合本法规定的有限责任公司的条件。有限责任公司变更为股份有限公司的,或者股份有限公司变更为有限责任公司的,公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。,实务难题,1.有限责任公司如
4、何变更为股份有限公司?有限责任公司原股东必须符合股份有限公司的条件:(1)有限责任公司原股东应当在2人以上,其中半数以上的股东在中国境内有住所;(2)原有限责任公司经评估、验资后的净资产额和社会公开募集的股本达到法定最低限额,即达到500万元或者法律、行政法规规定的高于500万元最低限额;(3)股份发行、筹办事项符合法律规定;(4)原有限责任公司股东以发起人身份制订公司章程,如果采用募集方式设立的须经创立大会通过;(5)公司名称要标明“股份有限公司”字样;(6)建立符合股份有限公司要求的组织机构。,2.股份有限公司如何变更为有限责任公司?股份有限公司在变更为有限责任公司时,必须符合有限责任公司
5、的条件:(1)股东50个以下;(2)注册资本不低于3万元或者法律、行政法规规定的高于3万元最低限额;(3)股东共同制定公司章程;(4)公司名称要标明“有限责任公司”字样;(5)建立符合有限责任公司要求的组织机构。,七、公司住所,第十条公司以其主要办事机构所在地为住所。公司登记管理条例第12条明确规定:“公司的住所是公司主要办事机构所在地。经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个。公司的住所应当在其公司登记机关辖区内。”,确定公司住所的主要法律意义有:,1.公司住所可以作为判断公司是否依法成立或者依法经营的依据。公司是公司设立的必要条件之一,也是公司存续从事经营活动的前提;2.公司住所是确定诉讼
6、管辖地和法律文书送达地的依据;3.公司住所可以确定债务履行地;我国民法通则及中华人民共和国合同法均规定,履行地点不明确的债务,给付货币的,在履行义务乙方的所在地履行。4.公司住所是确定登记、税收等其他管理机关的依据;5.在涉外民事法律关系中,公司住所时确认准据法的依据之一。,八、公司章程,第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的,并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规范。公司章程的性质:1.契约说2.自治法说,公司章程的法定性及效力,第一,公
7、司章程必须依据公司法的规定制定。第二,公司章程对公司、股东、董事、监事及高级管理人员具有约束力。【问题】公司章程与公司设立协议的区别?1.性质不同2.内容不同3.效力不同,制定公司章程需注意的几个问题,1.在设计公司章程时不得违背公司法的强制性条款,否则公司章程是无效的。2.特定领域中的公司章程要注意其他法律法规的特别规定。3.关于公司章程的修改:(1)公司章程修改的权利专属于公司的权力机关;(2)修改公司章程应遵循特别的程序:提出章程修改草案,然后由股东会对修改条款进行表决,有限责任公司修改公司章程,须经代表三分之二以上表决权的股东通过;股份有限公司修改章程,须经出席股东大会的股东所持表决权
8、的三分之二以上通过;公司章程的修改涉及需要登记事项的,报公司登记机关核准,办理变更登记;未涉及登记事项的,应当送登记机关备案;公司章程修改涉及需要公告事项的,应依法进行公告。,九、经营范围,第十二条公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记。公司可以修改公司章程,改变经营范围,但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目,应当依法经过批准。规定公司经营范围的意义:1.确定了公司的经营范围,便于开展经营活动,利于公司经营活动的专业化发展;2.股东可以依据公司经营范围了解公司资金的投入方向,预测投资风险,从而有利于对股东的保护;3.有利于公司董事、监事及高级管理人员认清
9、公司发展的前景以及努力的方向;4.交易相对人可依据公司章程判断交易是否超越公司的经营范围,维护了交易安全,实际上也起到了保护债权人的作用。,如何认定公司超越经营范围从事经营活动的权利?,合同法司法解释:当事人超越经营范围订立的合同,人民法院并不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。,违反国家特许经营的规定,委托协议被认定为无效,【案例】2004年4月,某房地产公司与某餐饮公司签订租赁合同,约定某房地产公司将太仓路181弄19、20、21号楼02单元及马当路119号202、203单元出租给某餐饮公司,续租期内以保底租金作为市场租金,双方必须尽量同意续
10、租期的保低租金;如续租期开始前的三个月未能达成一致意见,由评估者决定续租期内的市场租金。评估者是指一个独立的专业评估者,可以由双方指定。2006年6月8日,某房地产公司、某咨询公司及某餐饮公司签订委托协议书,约定某房地产公司和某餐饮公司委托某咨询公司进行市场租金评估。之后,某咨询公司就相同评估内容与案外人签订委托协议书,委托案外人出具了房地产咨询报告。某咨询公司依据该报告的估价结果,出具了“房地产租金评估咨询报告”,并将两份报告一起交付某房地产公司。某房地产公司以某咨询公司不具备房地产评估资质为由,请求确认某房地产公司、某咨询公司、某餐饮公司签订的委托协议书无效。,经查明,某咨询公司系房地产咨
11、询机构,不具有房地产评估资质。一审法院认为:某房地产公司、某咨询机构、某餐饮公司签订的委托协议书约定某咨询公司接受某房地产公司及某餐饮公司的委托对房屋租金进行评估,该业务属于房地产评估范畴。依据国家行政主管部门相关规定,房地产评估业务属于国家特许经营范围,从事房地产评估的企业应当具备相应资质并经有关部门批准。而某咨询公司作为房地产咨询机构并无相应的房地产评估资质,其受理房地产评估业务,属于违反国家特许经营规定的行为,因为,某房地产公司、某咨询公司、某餐饮公司签订的委托协议书应属无效。一审法院依照最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)第十条之规定,判决:某房地产公司、某餐饮公司与某咨询公司签订
12、的委托协议书无效。,十、法定代表人,第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。法人的法定代表人是依照法律或者法人组织章程的规定,代表法人行使职权的负责人。公司法定代表人的选任:公司法允许公司根据实际情况,在董事长(执行董事)和经理之间,自由决定法定代表人的人选。问题:法定代表人是否必须持有公司股份?,如何确定公司法定代表人行为的法律后果?,1.代表说:公司代表人是公司机关,公司与代表人是一个人格,不存在两个主体,所以公司代表人代表公司所谓的法律行为,是公司本身的行为,其后果当然归属于法人本身。2.代理说:代理人与
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