民事纠纷及其救济机制.ppt

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1、民事诉讼法学,田平安 陈彬 主编,课程简介 性质：专业必修课学分：3分课时：36+18考核方式：考试（闭卷）分数构成：卷面成绩+平时成绩（考勤、作业、课堂表现）+模拟法庭成绩任课教师：孙立智,参考书目,一 专著类1、王开定著，美国集体诉讼制度，法律出版社，2008年10月版2、颜运秋著，公益诉讼法律制度研究，法律出版社，2008年8月版3、陈刚著，比较民事诉讼法，中国法制社出版社，2008年8月版4、肖建华著，民事诉讼立法研讨与理论探索，法律出版社，2008年5月版5、宋朝武著，调解立法研究，中国政法出版社，2008年5月版,6、孙邦清著，民事诉讼管辖制度研究，中国政法出版社，2008年3月版

2、7、廖中洪著，民事诉讼体制比较研究，中国检察出版社，2008年9月版8、汤维建著，民事诉讼法全面修改专题研究，北京大学出版社，2008年1月版9、张卫平著，民事程序法研究(第3辑)，厦门大学出版社，2007年6月版10、田平安著，21世纪民事诉讼法学前沿系列，厦门大学出版社（该系列共5部）11、邵明、江伟、陈刚著，民事诉权研究，法律出版社，2002年5月版,12、左为民著，变革时代的纠纷解决-法学与社会学的初步考察，北京大学出版社，2007年版13、张卫平著，转换的逻辑，法律出版社，2007年版14、熊跃敏著，民事审前准备程序，人民出版社，2007年版15、江伟著，探索与构建民事诉讼法学研究，

3、中国人民大学出版社，2008年版16、齐树洁著，民事上诉制度研究，法律出版社，2006年版17、肖建华著，当事人问题研析/中国民事诉讼法判解与法理 中国法制出版社,18、(德)莱奥罗森贝克著，证明责任论(以德国民法典和民事诉讼法典为基础撰写第4版)，中国法制出版社，2002年版19、毕玉谦著，民事证明责任研究，法律出版社，2007年版20、牟逍媛著，民事执行难及相关制度研究，上海交通大学出版社，2006年版21、李浩著，民事证据立法前沿问题研究，法律出版社，2007年版22、韩波著，民事证据开示制度研究，中国人民大学出版社，2005年版23、张卫平著，民事诉讼必读资料（法律版）考研必备，法律出

4、版社,二、论文类,1、肖建国，黄忠顺:诉讼实施权理论的基础性建构，载比较法研究2011年第1期2、肖建国：中国民事执行立法的模式选择，载当代法学2011年第1期3、傅郁林：迈向现代化的中国民事诉讼法，载当代法学2011年第1期4、韩波：审限制度:“二十周岁”后的挑战，载当代法学2011年第1期5、王亚新：民事诉讼法二十年，载当代法学2011年第1期6、韩波：论回避制度的根基:信息披露，载法律科学2011年第1期7、肖建华、杨兵：敏感案件受理中的行动策略与正当化转型以诉的利益为视角，载法律适用2011年第1期,8.民事程序价值之管见 作者常怡 现代法学1999.2 9.1998年民事诉讼法学研究

5、的回顾与展望 作者江伟傅郁林 法学家1999.1 10.民事诉讼准备程序研究 作者王亚新 中外法学2000.2 11.试论美国的民事诉讼法律文化 作者汤维建 法律科学2000.3 12.渐进与过渡：民事审判方式改革的冷思考 作者黄松有 现代法学2000.4 13.程序安定论民事诉讼为对象的分析 作者陈桂明李仕春 政法论坛1999.5,14.论我国无独立请求权第三人制度的重构 作者肖建华 政法论坛2000.1 15.论民事判决的既判力 作者李龙 法律科学1999.4 16.民事诉讼法律责任论 作者田平安罗建豪 现代法学2002.2 17.审判制度的建构原理从民事程序视角的比较分析 作者傅郁林 中

6、国社会科学2002.2 18.民事程序立法中的国家本位主义批判对我国民事诉讼立法指导思想的反思 作者廖仲洪 现代法学2002.3 19.民事诉讼法的发展趋势 作者绍明 法学杂志2003.2,20.民事诉权论纲 作者李龙 现代法学 2003 21.论既判力的客观范围 作者江伟肖建国 法学研究1996.7 22.民事审判中的调审分离 作者李浩 法学研究1996.7 23.正确处理民事经济审判工作中的十大关系 作者赵钢 法学研究1999.1 24.简易、小额诉讼程序与替代性程序之重塑 作者章武生 法学研究2000 25.WTO协议与中国民事司法制度的完善 作者江伟王景琦 中国法学2001,三 案例、

7、辅导类,1.民事诉讼法学学习指导 主编田平安 中国检察出版社 2.民事诉讼法教学案例集 主编田平安 法律出版社 3.民事案例选编 主编林准 法律出版社,第一章 民事纠纷及其救济机制,本章重点：1、民事纠纷的特点2、民事诉讼的特点本章难点：和解、调解与仲裁的区别本章教学时数：2课时,第一节 民事纠纷,问题思考：以下纠纷分别属于什么类型？1、甲系某局职工，因职务升迁问题对该局局长乙怀恨在心，遂四处散布谣言，称乙有贪污腐败、生活作风等问题，对乙的工作生活造成很大困扰，乙随后向法院起诉。2、甲过生日，在家请客，并在附近的友好超市买了2件啤酒，席间啤酒瓶突然爆炸，伤及来客乙，乙遂起诉友好超市。3、某市工

8、商局拟新盖办公楼一幢，开工之后不久，被公民甲起诉，诉称该办公楼对其住宅遮光，要求停止侵权行为。4、甲向法院起诉该市工商局无正当理由吊销其所开餐馆之营业执照。,一、民事纠纷的概念 所谓民事纠纷是指民事主体基于一定的原因对民事权利义务状态或民事权利归属或民事责任的承担认识不一致所产生的矛盾。又称作民事争议或民事冲突。表现形式：如婚姻家庭冲突、著作权冲突、荣誉权冲突、债权债务冲突、损害赔偿冲突、合同冲突、海损事故冲突、货物买卖冲突、房屋租赁冲突、山田水利冲突、森林草原所有权归属冲突等等。,二、民事纠纷的特点1、纠纷主体的平等性。无论是公民之间或是法人之间产生的冲突，也无论是中、外公民或是中、外法人之

9、间出现的矛盾，冲突主体始终置身于社会主义市场经济之中，相互之间不存在命令、服从、上下隶属关系，在法律法规面前并无高低贵贱之分。2、纠纷内容的特定性。平等主体之间产生的民事冲突，从度上说尚未激化为刑事犯罪，从质上说并非是无益之争而是民事权利义务之争。这种权利义务之争可以高度概括为财产权利义务之争和人身权利义务之争。3、纠纷的可处分性。民事冲突主体的平等性和内容的特定性，决定了主体对内容的可处分性。基于不同的理由，主体可以行使权利，也可以让度权利。4、纠纷的可平息性。既然是民事财产权利或人身权利义务之争，主体又享有处分的权能，因此，大多数民事冲突都可以采用和平的方法处置，实践证明它们往往是可以平息

10、和解决的。,第二节 民事纠纷的非讼救济,参考案例：2003年8月，黄某与日晟房地产公司签订了商品房买卖合同一份，约定：黄某购买日晟房地产公司预售的美丽小区的7幢502室商品房一套。2004年8月，日晟房地产公司发给黄某入住通知书。黄某已经办理了入住手续，并已缴纳所购房屋价款。同月，黄某向日晟房地产公司发函反映客厅窗外有一根用于小区装饰的钢梁不仅遮挡窗户，给其造成视觉和心理障碍，而且威胁其人身、财产安全和隐私权，要求日晟房地产公司解决拆除钢梁。黄某与日晟房地产公司在签订合同过程中，日晟房地产公司没有以售楼处的沙盘图、样板间或者其他宣传资料向黄某明示窗外有这个钢梁，也没有在购房合同中约定窗外有钢梁

11、。日晟房地产公司承认窗外有钢梁情况属实，但其认为这个钢梁是从小区的整体美观和协调考虑的，按照政府相关部门批准的小区建设设计图纸安装的，且符合建筑规范，黄某已经入住，黄某应当考虑整个小区的利益。因此，不同意拆除钢梁，遂引发纠纷。问题：纠纷发生后，黄某可以通过哪些途径维护自己的权益？,一、从古至今，民事纠纷的解决机制可归纳为以下几种：自力救济:自决、和解社会救济：调解、仲裁公力救济：行政救济、司法救济二、目前，最主要的非讼解决途径（ADR)有以下几种：(一)和解和解是指纠纷当事人双方在纠纷发生后，自愿协商，互谅互让，达成协议解决纠纷。1、高度自治性 2、非规范性 3、和解协议不具有强制执行力,（二

12、）调解（诉讼外调解）调解是指在纠纷当事人以外的第三人主持下，促使双方第三人互谅互让，达成协议，从而解决纠纷的活动。1、人民调解委员会的调解1989年6月17日，国务院颁布人民调解委员会组织条例对人民调解的组织、程序等做出了规定。2002年9月，司法部颁布人民调解工作若干规定对人民调解做了详细的规定。2010年8月28日，通过了中华人民共和国人民调解法。,（1）人民调解的主体是人民调解委员会，人民调解委员会是一个群众性组织。基层人民法院对人民调解委员会调解民间纠纷进行业务指导。（2）人民调解委员会调解民间纠纷，不收取任何费用。（3）在当事人自愿、平等的基础上进行调解；（4）经人民调解委员会调解达

13、成的调解协议，具有法律约束力，当事人应当按照约定履行。（5）经人民调解委员会调解达成调解协议后，当事人之间就调解协议的履行或者调解协议的内容发生争议的，一方当事人可以向人民法院提起诉讼。,（6）经人民调解委员会调解达成调解协议后，双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认，人民法院应当及时对调解协议进行审查，依法确认调解协议的效力。人民法院依法确认调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。人民法院依法确认调解协议无效的，当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议，也可以向人民法院提起诉讼。2

14、、其他机构和个人的调解,（三）仲裁所谓仲裁是指在仲裁庭的主持下，在民事冲突双方当事人的参与下，依法对民事冲突居中审理并制作一定法律文书平息冲突的方法。1、仲裁属民间性质。2、仲裁的基础是当事人的合意，即提交仲裁必须要有双方自愿签订的仲裁协议。3、一裁终局。4、仲裁裁决具有强制性。5、仲裁有一定的规范性。注：可参见仲裁法,思考题：和解、调解和仲裁有什么区别？,第三节 民事诉讼,一、概念所谓民事诉讼是指国家为维护公民、法人和非法人团体的民事权益，在当事人和除当事人之外的全体诉讼参与人的参加下，人民法院依法审理和解决民事冲突以及强制执行生效法律文书的活动。民事诉讼有狭义和广义之分。狭义的民事诉讼专指

15、民事案件的审理和判决过程，不包括生效判决的执行阶段。广义的民事诉讼不但包括案件的审理和判决阶段，而且包括生效判决的执行阶段。现阶段我国的民事诉讼属于后者。,二、民事诉讼的特点（一）具有公力性质。民事诉讼不同于其他解决纠纷方式，它是在国家审判权力介入之下，对民事纠纷通过国家的司法程序进行解决。（二）民事诉讼具有严格的规范性。民事诉讼活动必须依法进行。（三）诉讼对象的特定性。不是民事主体之间民事权益发生争议，不能纳入到民事诉讼程序处理。如：伦理上的冲突、政治上的争议、宗教上的争议、科学上的争议等等。（四）双方当事人在诉讼对抗上的特殊性。（五)当事人处分权利的自由性。（六）纠纷解决的强制性、最终性与

16、权威性。,三、民事诉讼与其他解决纠纷方式的异同（一）民事诉讼与其他救济方式有着诸多共性：1、本质相同。民事诉讼从本质上说是对当事人民事权益的救济，其他非诉讼救济方式(如和解、调解、行政机关处理和仲裁)本质上也是对当事人民事权益的救济；2、功能相同。就目的和作用论都具有定纷止争的功能；3、就参与主体而言都必须有当事人参加，有时也有证人和其他利害关系人参与；4、就救济方式的原则而言均须坚持合理、公平。,（二）民事诉讼与其他救济方式也存在许多差异：1、民事诉讼与和解的区别。第一，主体不同。第二，是否具有严格的规范性不同。第三，是否具有强制执行力不同。2、民事诉讼与人民调解的区别。其一，二者法律性质不

17、同。其二，根据不同。第三，主持人不同。其四，效力不同。,3、民事诉讼与仲裁的区别。首先，二者的法律性质不同。其次，二者提起的条件不同。最后，二者的程序设计、原则制度也有许多不同之处。思考题：试讨论和解、调解、仲裁和诉讼几种纠纷解决方式的利弊。,司法考试题目,（2004年论述题）甲男与乙女系隔壁邻居。甲时常聚集三朋四友在家打麻将，有时通宵达旦，喧闹声严重影响了乙家正常的休息。乙多次到甲家说明自己身体不好，神经衰弱，希望甲夜晚不要扰民。一次甲家正在玩麻将，乙又敲门表示不满。甲认为乙在朋友面前扫了自己面子，遂出言不逊，辱骂乙神经病。乙亦怒斥甲不务正业，象个赌徒。双方由此发生争吵，引来邻里十数人。甲恼

18、羞成怒，上前拉住乙的衣服说：“我是赌徒，你就是妓女。”乙羞愤不已，转身欲走，但被甲拉住。挣扯间致乙衬衣被撕破，上身部分裸露。乙遭此羞辱之后，神经受到严重刺激，神经衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此将其辞退。治病、休养、生活无来源，使乙身心、财产俱遭伤损。后有朋友告诉乙，此事不能作罢，一定要讨个说法。,【问题】：作为一名法律职业者，你认为根据我国法律的规定，有哪几种法律途径或方式可供乙选择，以维护其权益。针对本案的实际情况，你认为选择其中哪一种方式处理此事社会效果更好、更具优越性，并请阐明理由。答题要求：（1）运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；（2）说理充分，逻辑严谨，语言流畅

19、，表达准确；（3）字数不少于500字。,参考答案,（1）分析各种救济的成本。（经济成本、风险成本、机会成本、时间成本）（2）第一，总体而言，通过人民调解促使当事人之间互谅互让达成调解协议是综合成本最低的民事纠纷解决机制；尤其是对救济婚姻家庭、继承、相邻权等熟人社会中的社区纠纷来说，既能够保持较低的经济成本、时间成本，又可以修补受损的人际关系，获取良好的社会收益。第二，标的额大的纠纷进入民事诉讼程序的可能性较大，因为就可能获取的经济收益而言，纠纷救济成本是相对较低的，其中诉讼的效用较大,社会效率也比小额诉讼要高,第三，仲裁在专业性比较强的纠纷中优势非常明显，因为在此类纠纷中，当事人最看重的两个成

20、本时间成本和风险成本都比民事诉讼和私力救济低；就当事人的收益而言，又比行政调解和人民调解高。第四，行政调解与行政裁决在处理新型纠纷，特别是消费者权益、产品责任、环境侵权等涉及公益的民事纠纷时，具有特殊重要的作用和意义。第五，私力救济的经济成本可谓最低，但风险成本一般较高。总而言之，要降低纠纷救济成本，实现纠纷救济收益的关键就在于既加强各纠纷救济机制间的支持与协调，发挥规模效益，又保持它们的竞争关系，构建多元化民事纠纷救济机制，合理配置纠纷救济资源。,司考题参考答案,根据我国法律规定，关于这种民事纠纷可以采取和解、调解、诉讼，还可以提起刑事自诉。1.乙可以与甲通过让步达成和解，互谅互让，解决纠纷

21、。2.乙可以请求人民调解委员会调解。3.乙可以向人民法院提起民事诉讼，甲的行为构成噪音侵害和名誉权侵害，乙可要求甲停止侵害，并且赔礼道歉、赔偿损失，并可请求精神损害赔偿。4.乙可以提起刑事诉讼，甲的行为已涉嫌犯罪，我国刑法第246条规定，侮辱行为严重的构成侮辱罪，属自诉案件，乙也可附带民事诉讼，请求损害赔偿。,本案中采取民事诉讼是比较好的方式，更具优越性，理由在于：第一，和解需要双方配合，互谅互让，本案中甲态度恶劣，而乙在精神和经济上都受到严重伤害，和解很难取得圆满的成果。第二，调解不失为一种好的方法，对维护邻里关系也有利，但调解需要做出妥协和让步，是非不明，责任不清，在一定程度上牺牲了正义，放纵了甲的恶性行为。并且，调解协议没有强制执行力，很难获得补偿，对甲通宵打麻将的继续性侵害也无法有效禁止。第三，刑事自诉虽然惩罚性重，但一是侵权情节很难认定构成犯罪；二是将导致邻里关系的极度恶化；三是刑附民的赔偿较低，精神损害赔偿受到限制。,第四，民事诉讼既能有效地对甲作出惩戒和教育，阻止侵权行为的继续，又能充分地对受害人的损害予以补救，并且本案情节清楚，证据确凿，民事胜诉的可能性极大，虽然诉讼需要花费一定的时间、金钱和精力，但并非不值，为权利而斗争就是为法律而斗争，受惠者不仅是受害者本人，而且更包括社区生活和社会风气！,