公司治理演讲稿.ppt

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1、道法自然-公司治理 原理-规制-创新,主讲人：李志勇 中国政法大学客座教授北京朗山律师事务所主任律师,北京朗山律师事务所,本次讲解主要内容,第一部分 公司治理的含义第二部分 公司治理的目标第三部分 公司治理的运行第四部分 工具与创新第五部分 失控与救济,第一部分 公司治理的含义,公司是资源组织的形式。财产和所有者分离为“公”“司”。,第一部分 公司治理的涵义,一、公司治理公司治理是指所有者对经营者的一种监督与制衡机制，即通过一种结构设计，合理地界定和配置所有者与经营者之间的权利与责任关系。二、公司治理结构公司治理结构是为了实现公司治理而进行的一系列制度设计和安排。经济合作与发展组织（Organ

2、ization for Economic Co-operation and Development）在公司治理结构原则中对公司治理结构给出一个极富代表性的定义：“公司治理结构是一种据以对工商公司进行管理和控制的体系”。公司治理结构重在管理和控制。,第二部分 公司治理的目标,全美公司董事联合会蓝带委员会将公司治理的目标定义如下：公司治理要确保公司的长期战略目标和计划的确立，以及为实现这些目标而建立适当充分的管理结构，同时要确保这些管理结构有效运作以保持公司的完整、声誉，以及它的各个组成部分负责任。对于上述定义的解读：该定义将公司治理的目标核心确定为建立一个适当充分的管理机构。但该委员会对于公司治

3、理目标的定义，与其说是公司治理目标，不如说是实现公司治理目标的手段。,第二部分 公司治理的目标-股东利益最大化,第二部分 公司治理的目标-股东利益最大化,一、公司利益相关者公司作为法律拟制主体，是由股东投资设立，开展经营活动。公司设立的目的是追求并获得利润。但是公司终究生存于社会，这就注定公司存续其实就是一个不同的利益相关者协作和博弈的过程。,公司,股东,董、监、高,债权人,政府机关,员工,社会,公司存续就是公司利益相关者协作、博弈的过程,第二部分 公司治理的目标-股东利益最大化,一、公司利益相关者与公司之间的纽带,公 司,股东,董、监、高,债权人,员工,政府机关,社会,公司章程,税收、审批、

4、登记,环保、社会保障,劳动合同,合同,公司章程、劳动合同,二、股东的利益保护,第二部分 公司治理的目标-股东利益最大化,员工、董监高,按照劳动合同支付工资等,债权人,合同及相关担保条款,政府机关,以国家相关法律为基础,社会,以国家相关法律为基础,股东,？,自力保护,第二部分 公司治理的目标-股东利益最大化,三、公司法对利益相关者的利益保护顺序根据公司法一百八十七条规定：公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。虽上述条文是对公司清算后公司财产分配顺序的规定

5、，但仍能看出公司法在保护利益相关者权益时的顺序和侧重。利益保护顺序为：,员工、社会,政府机关,债权人,股东,优于,优于,优于,第二部分 公司治理的目标-股东利益最大化,第三部分 公司治理的运行,一、公司治理中的代理机制股东与公司治理,当股东自己负责经营公司时，不存在公司治理问题，但这种模式已不符大型公司需要,股东委托管理人进行公司治理,专业化职业化效率化,委托成本监督成本风险成本,第三部分 公司治理的运行,代理,代理,代理,第三部分公司治理的运行,授予及收回权利的机制,第三部分公司治理的运行,授予及收回权利的机制,第三部分 公司治理的运行,二、公司治理中的监督机制,公司,股东会,董事会,监事会

6、,监督,监督,监督,监督,第三部分公司治理的运行,股东会,1，选举和更换非由职工代表担任的董事、监事；2，决定有关董事、监事的报酬事项；3，审议批准董事会的报告；4，审议批准监事会或者监事的报告；5、聘任审计机构6、批准财务报告,股东会,选择经营者（董事和监事、不含经理）,重大经营管理决策,第三部分 公司治理的运行,监事会,监事会,1，对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；2，当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；3，对董事、高级管理人员提起诉讼；,4，检查公司财务；

7、5，向股东会会议提出提案；6，提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；,对人,对事,第三部分公司治理的运行,董事会,董事会,决策权,监督权,战略决策管理,1，决定聘任或者解聘公司经理；2，决定经理报酬事项；3，根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理；4，决定聘任或者解聘公司财务负责人；5，决定副经理、财务负责人的报酬事项,保证财务信息的准确性,第三部分 公司治理的运行,审计机构,审计机构,内部审计机构,外部审计机构,股东会下设审计机构,董事会下设审计机构,总经理下设审计机构,由股东大会决定聘任或更换,按照公司章程的规定，由股东会、股东大

8、会或者董事会决定的外部审计机构的聘任或更换,上市公司,一般公司,第四部分 工具与创新,一、公司章程（一）定义：公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件，也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件，是公司的宪章。（二）性质：契约说英美法系国家：章程是由全体发起人共同制定的文件，体现了共同的意思表示，对发起人和全体股东产生约束力，具有契约性质。自治法说大陆法系国家：章程不仅约束发起人和股东，还当然约束公司本身和公司的各种机关，是规范公司组织与活动的总的规则，具有自治法规的性质。,第四部分 工具与创新,（三）我国关于公司章程性质的认识综合说

9、即以自治规范为其基本性质，但同时具有契约性、合同性。1、公司章程的自治规范性是主要属性。第一，每个公司可依法自主决定公司章程的内容；第二，公司章程的自治规范性主要体现在对于公司内部的约束力，即对于董事、监事、经理、股东以及公司本身的约束力。2、公司章程的合同性。第一，有限责公司、股份有限公司发起设立的，章程由全体发起人一致共同制定，体现契约性、合同性。第二，股份有限公司募集设立的，虽由创立人大会表决通过公司章程，仍体现合同性，因所有投资人在投资前都接受一个默示条款，即不管其对公司章程投赞成或反对，一旦公司章程经创立大会过半数表决权通过并生效，则该章程视为所有持股人的共同意思表示，具有普遍约束力

10、。,第四部分 工具与创新,（四）特征1、法定性：法定性主要强调公司章程的法律地位、主要内容及修改程序、效力都由法律强制规定，任何公司都不得违反。2、真实性：真实性主要强调公司章程记载的内容必须是客观存在的、与实际相符的事实。3、自主性：自治性主要体现在：其一，公司章程作为一种行为规范，是公司股东意思表示一致的结果；其二，公司章程是一种法律以外的行为规范，由公司自己来执行，无需国家强制力来保证实施；其三，公司章程作为公司内部规章，其效力仅及于公司和相关当事人，而不具有普遍的约束力。4、公开性：公开性主要对股份有限公司而言。公司章程的内容不仅要对投资人公开，还要对包括债权人在内的一般社会公众公开。

11、5、必备性：公司章程是公司设立的必备条件之一，无论是设立有限责任公司还是设立股份有限公司，都必须由全体股东或发起人订立公司章程，并且必须在公司设立登记时提交公司登记机关进行登记。,第四部分 工具与创新,（五）公司章程创新基础,绝对必要记载事项是每个公司章程必须记载、不可缺少的法定事项，缺少其中任何一项或任何一项记载不合法，整个章程即归无效。,相对必要记载事项是指法律非强制性规定的发起人可选择的记载事项，该事项记载于章程之中即发生效力，未记载或记载违法，也并不影响整个公司章程的效力。但该种事项的缺少，通常会对章程的适用带来影响。,任意记载事项是指法律未予明确规定，是否记载于章程，由章程制订人根据

12、本公司实际情况任意选择记载的事项。公司章程任意记载的事项，只要不违反法律规定、公共秩序和善良风俗，章程制订人就可根据实际需要而载入公司章程。,绝对必要记载事项,相对必要记载事项,任意记载事项,第四部分 工具与创新,（六）自由与法定公司章程的设计空间1、绝对必要记载事项公司章程必须载明的事项，没有选择空间第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；,第四部分 工具与创新,2、相对必要记载事项公司章程可以

13、自由约定，但可能会对公司章程正常适用产生影响第三十八条股东会行使下列职权：（十一）公司章程规定的其他职权。第四十四条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。第四十五条 董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。第四十六条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：（十一）公司章程规定的其他职权。第四十九条董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。第五十一条执行董事的职权由公司章程规定。第五十二条监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，

14、其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。,第四部分 工具与创新,第五十四条 监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（七）公司章程规定的其他职权。第五十六条 监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。第七十一条国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。第一百零五条本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。第一百零六条股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投

15、票制。第一百七十条公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。,第四部分 工具与创新,3、任意记载事项公司章程可以自由约定第四十二条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。第四十三条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。第五十条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。第七十二条 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承

16、股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。第一百四十二条 公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。第一百六十七条 股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。,第四部分 工具与创新,二、投资经营协议（一）概念投资者（或股东)之间订立的明确彼此之间权利义务关系的书面文件。（二）内容 1、投资人基本情况条款2、投资条款3、经营条款4、权利义务条款5、违约责任条款6、协议修改与终止条款,第四部分 工具与创新,三、公司章程和投资经营协议的效力区别（一）对于调整范围的不同（二）效力发生时间不同（三）法律必备性要求不同（

17、四）主要内容不同,第四部分 工具与创新,四、创新规制：对赌第一案中，最高人民法院的阐述 2013年最高法院对国内首例PE对赌协议无效案件，即海富投资诉甘肃世恒案，作出终审判决。最高院原则上认可了对赌协议的相对有效性，推翻了该案一审和二审对赌协议无效的判决，让PE界大松一口气。2007年11月海富投资有限公司作为投资方，为甘肃世恒有色资源再利用有限公司提供了2000万元的融资，当时海富投资与甘肃世恒及其股东香港迪亚有限公司签订的增资协议书中约定“对赌条款”：如果2008年甘肃世恒净利润低于3000万元，海富投资有权要求甘肃世恒予以补偿；如果甘肃世恒未履行补偿，海富投资有权要求香港迪亚履行补偿义务

18、。“海富投资与甘肃世恒之间的赔偿约定，使得海富投资的投资可以获取相对固定的收益，该收益脱离了甘肃世恒的经营业绩，损害了世恒公司利益和公司债权人利益，这部分条款是无效的。但海富投资与香港迪亚的赔偿约定，并不损害甘肃世恒及公司债权人的利益，不违反法律法规的禁止性规定，是当事人的真实意思表示，是有效的。”,第五部分 失控与救济,在公司治理中的所设计的各项制度无法正常发挥其功能时，救济制度便会产生。,股东诉讼,股东直接诉讼,股东代表诉讼,董、监、高,对董事、高级管理人员违反规定损害股东利益的行为提起诉讼,公司,1、确权诉讼2、知情权诉讼3、异议股东股份回购请求权诉讼4、公司会议无效或可撤销诉讼5、请求

19、解散公司诉讼,董、监、高,公司董事、监事、高级管理人员以外的其他人,1、怠于起诉：董事会或监事会拒绝提起诉讼，或者自收到请求三十日内未提起诉讼2、情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害,前置程序,第五部分 失控与救济,股东诉董监高,经济参考报记者王文志7月17日凌晨通过新浪微博发出消息，实名举报华润集团董事长宋林等高管，称其在2010年收购山西金业资产的百亿并购案中故意放水，致使数十亿元国资流失，认为宋林等已构成渎职，并有巨额贪腐之嫌。媒体和和君创业公布的三大质疑主要如下：一是华润电力未按照香港联交所证券上市规则就上述山西投资做出任何公布；二是相关山西煤矿各自的采矿许可证尚未

20、取得或已经过期；三是山西煤矿及构成收购目标一部分的若干相关资产的评估值被夸大及收购代价过高。华润电力6位香港小股东的诉讼委托方和君创业管理咨询有限公司（下称和君创业）召开了新闻发布会，称由施政乐为代表的华润电力6位小股东起诉该公司20位董事不尽职一案已经立案，并将于2013年8月5日开庭。,第五部分 失控与救济,撤销董事会决议之诉,李建军系上海佳动力环保科技有限公司股东，并担任总经理职务。葛永乐、李建军、王泰胜三人组成董事会，由葛永乐担任董事长，其余二人为公司董事。公司章程规定：“董事会行使包括聘任或者解聘公司经理等权利；董事会须由三分之二以上的董事出席方为有效；董事会对所议事项作出的决定应由

21、占全体股东三分之二以上的董事表决通过方为有效。”2009年7月18日，经董事长葛永乐电话召集，佳动力公司召开董事会，会议经葛永乐、王泰胜表决同意通过了“鉴于总经理李建军不经董事会同意私自动用公司资金在二级市场炒股，造成巨大损失，现免去其总经理职务，即日生效”的决议。该决议由葛永乐、王泰胜及监事签名，李建军未在该决议上签名。2009年7月27日，李建军以该决议依据的事实错误，且在召集程序、表决方式及决议内容等方面均违反了公司法的规定，应予撤销为由，向一审法院提起诉讼，要求撤销董事会决议。一审法院判决对系争董事会决议予以撤销。一审判决后，佳动力公司不服提起上诉。二审法院经审理认为:聘任和解聘总经理是公司董事会的法定职权，只要董事会决议在程序及内容上不违反法律、行政法规和公司章程的规定，即应认定为有效。法院对董事会决议中的解聘事由是否属实不予审查和认定，因为其对董事会的决议效力亦不构成影响。本案中“李建军不经董事会同意私自动用公司资金在二级市场炒股，造成巨大损失”这一理由仅是董事会对为何解聘李建军总经理职务作出的“有因”陈述，该陈述本身不违反公司章程，其真实与否不影响董事会决议的效力。,谢 谢,进一步问题，电邮：,