金融法学第十一章证券法.ppt

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1、1,第四篇 金融业务管理法 第七章 货币政策、货币发行与现金管理法 第八章 存款与贷款管理法 第九章 支付结算法 第十章 票据法 第十一章 证券法 第十二章 金融信托法 第十三章 融资租赁法 第十四章 保险法,2,第十一章 证券法 概要,证券法是调整证券发行、交易等活动中以及国家在管理证券机构和管理证券的发行、交易等活动中，所发生的社会关系的法律规范的总称。证券法所调整的社会关系，既有证券发行人、证券投资人和证券商之间的平等的证券发行关系、交易关系、服务关系，又有证券监管机构对证券市场参与者进行领导、组织、协调、监督等活动过程中所发生的纵向监管关系，还有交易所、行业协会的自律性管理关系，是三者

2、的统一体。,3,中国的证券和证券市场是改革、开放的产物，并随我国改革、开放政策的深入而日新其广度和深度、丰富其内容，进而对完善我国市场经济体制建设、优化资源配置发挥着越来越重要的作用。由于证券市场这一高度现代化的市场同时也是风险极大、影响面极广的市场，所以我国自开办证券市场以来就十分重视对证券市场的监督和管理，并为此制定了一系列证券监管法律、法规和规章。,4,尤其近几年来，证券、证券市场、证券法制的发展更是日新月异，令人目不暇接。在本章中，将依据2005年10月第二次修订的证券法及相关法规、规章对证券法律的基本问题作重点阐释，同时也依据证券投资基金法、期货交易管理条例等法律、法规、规章对投资基

3、金、期货交易等广义证券法问题作一般性的介绍。,5,第十一章 证券法 关键术语,证券证券法股票债券证券发行证券交易上市公司收购保荐人制度内幕交易行为,操纵市场行为证券投资基金开放式投资基金封闭式投资基金期货合约期权合约逐日盯市制度持仓限额制度强行平仓制度熔断制度,6,第十一章 证券法,第一节 证券法概述第二节 证券法的主要内容第三节 证券投资基金法第四节 期货交易管理法,7,第一节 证券法概述,一、证券的概念、特征及种类（一）证券的概念及特征（二）证券的种类 二、证券法的概念、适用范围及基本原则（一）证券法的概念及其适用范围（二）证券法的基本原则三、中国证券市场的发展与证券立法,8,第一节 证券

4、法概述,一、证券的概念、特征及种类（一）证券的概念及特征广义的证券是证明持券人享有一定的经济权益的书面凭证，包括资本证券、货币证券和商品证券。狭义的证券是指具有一定票面金额，证明持券人享有一定的所有权和债权的书面凭证。狭义的证券专指资本证券。,9,证券具有三方面的法律特征：证券是一种投资凭证。证券是一种权益凭证。证券是一种可转让的权利凭证。,10,第一节 证券法概述,一、证券的概念、特征及种类（二）证券的种类 我国目前证券市场上发行和流通的证券主要有以下几类：1、股票。股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。2、债券。债券是政府、金融机构、公司企业等单位依照法定程序发行的、约定在一定期

5、限还本付息的有价证券。,11,3、认股权证。是股份有限公司给予持证人的无限期或在一定期限内，以确定价格购买一定数量普通股份的权利凭证。包括认股权证和优先认股权证。4、基金券。或称基金受益凭证，是投资基金发给投资者，用以记载投资者所持基金单位数的凭证。5、期货、期权等金融衍生产品，如金融期货、期权、资产支持证券等衍生品种。,12,第一节 证券法概述,二、证券法的概念、适用范围及基本原则（一）证券法的概念及其适用范围 证券法是调整证券发行、交易等活动中以及国家在管理证券机构和管理证券的发行、交易等活动的过程中，所发生的社会关系的法律规范的总称。狭义的证券法是指证券法典，广义的证券法则是指一切有关证

6、券发行、交易及其监督管理关系的法律规范的总称。,13,证券法的适用对象范围，按2005年修订后的证券法第2条的规定，适用于在中国境内的股票、公司债券以及国务院依法认定的其他证券的发行和交易。证券法未规定的，适用公司法和其他法律、行政法规的规定。政府债券、证券投资基金份额的上市交易，适用证券法，但其他法律、行政法规另有规定的，适用其规定。证券衍生品种，则由国务院依照证券法的原则加以规定。所以，新证券法原则上适用于各种类型的证券。,14,第一节 证券法概述,二、证券法的概念、适用范围及基本原则（二）证券法的基本原则证券法的基本原则是证券法的基本精神的体现，是证券发行、交易及其管理活动必须遵循的最基

7、本的准则。它贯穿于证券立法、执法和司法活动过程的始终。,15,按照证券法的规定，我国证券法的基本原则有六个：公开、公平、公正原则。自愿、有偿、诚实信用的原则。守法原则。分业经营、分业管理原则。保护投资者合法权益的原则。国家集中统一监管与行业自律相结合的原则。,16,第一节 证券法概述,三、中国证券市场的发展与证券立法 我国的证券市场是随着“改革、开放”政策的推进而逐步成长发展起来的。我国自发展证券市场伊始，就注重强化国家对证券市场的立法和统一管理。目前，我国现行有效的证券、期货、投资基金立法方面的法律规范除证券法、公司法、证券投资基金法外，尚有：1.国务院发布的法规。2.中国证监会发布的监管规

8、章。,17,第一节 证券法概述,三、中国证券市场的发展与证券立法 我国证券法的修改与完善我国证券法于1998年12月通过后，曾于2004年8月为落实行政许可法的要求对其作过小幅修订，内容为：（1）将股票溢价发行价格“由国务院证券管理部门批准”修改为“由发行人与券商协商确定”（第28条）；（2）将公司债券上市申请的核准权由国务院证券管理机构下放给证券交易所（第52条）。,18,而2005年10月的第2次修订属于大面积修订，修订后的证券法共12章240条，在原证券法214条的基础上，新增53条，删除27条，还有一些条款作了文字修改，增加的部分还包括从公司法中并入的有关证券发行方面的内容等（共8条）

9、，修改面涉及证券法40%的条款。修订贯穿了一个总的基本精神，即推进资本市场改革开放和稳定发展，切实保护证券投资者的合法权益。,19,第二节 证券法的主要内容,一、证券发行制度二、证券交易制度三、上市公司的收购制度四、与证券发行、交易有关的机构五、法律责任,20,第二节 证券法的主要内容,一、证券发行制度（一）证券发行概述1、证券发行的概念及分类 广义的证券发行是指符合发行条件的商业组织或政府组织（发行人），以筹资为目的，依照法律规定的程序向社会投资人出售代表一定权利的资本证券以获取所需资金的行为。狭义的证券发行，则是指发行人在所需资金募集后，做成证券并交付投资人受领的单方行为。一般所谓证券发行

10、，多指广义而言。,21,证券发行，依不同的标准，可作多种分类：（1）依发行的证券的品种不同，证券发行可分为股票发行、债券发行（公司债券、可转换公司债券、政府债券等）、基金券发行、认股权证发行、证券衍生品种发行等。（2）依证券发行价格与证券票面金额的关系不同，证券发行可以分为平价发行、折价发行、溢价发行和中间价发行。,22,（3）依证券发行对象的范围不同，证券发行可以分为公开发行和非公开发行。（4）依是否由证券承销机构承销为标准，证券发行可分为直接发行和间接发行。（5）依股票发行时公司是否存在为标准，股票发行可分为设立发行和新股发行。（6）依证券发行是否借助于证券交易所系统，证券发行可分为上网发

11、行或网下发行。,23,第二节 证券法的主要内容,一、证券发行制度（一）证券发行概述2、证券发行审核制度由于证券发行涉及到一国资本市场的基础，诸如证券投资者的利益保护、资本资源及相应资源的配置、证券市场秩序的稳定等，所以各国政府都规定了证券发行的条件和程序，并对证券发行实施程度不等的审核制度。,24,目前，世界上的证券发行审核制度主要有两种，一是注册制。二是核准制。过去，我国对股票、债券的发行一直是实行本质上属于核准制的更为严格的证券发行“审批制”。2005年我国在修订证券法时在第10条明确规定我国对所有证券的发行均实行核准制。,25,第二节 证券法的主要内容,一、证券发行制度（一）证券发行概述

12、3、证券发行保荐制度保荐制度是指保荐人（通过其指定的保荐代表人）依照业务规则和行业规范，尽职辅导和推荐发行人证券发行、上市，并持续督导发行人履行规范运作、信守承诺、信息披露等义务的一种证券发行、上市督导制度。,26,我国在2003年1月的全国证券期货监管工作会议上，确立了逐步建立上市保荐制度的思路。2003年12月28日中国证监会发布证券发行上市保荐制度暂行办法，自2004年2月1日起正式施行保荐制度。2005年修订的证券法第11条和第49条更从法律的高度确立了一定范围的证券的发行和上市应实行保荐制度，并就保荐人的职责和资格管理作了概要规定。2006年5月中国证监会又发布了保荐人尽职调查工作准

13、则。,27,第二节 证券法的主要内容,一、证券发行制度（一）证券发行概述4、证券发行的主要法律规范目前，我国证券发行及融资的法律规范初具规模，除证券法、公司法外，尚有中国证监会发布的首次公开发行股票并上市管理办法、上市公司证券发行管理办法、发行审核委员会办法、证券发行与承销管理办法以及正在修订的保荐制度管理办法，这5个办法涵盖了公司发行和融资的全过程。相关操作指引，如非公开发行操作指引等也正制定中。,28,第二节 证券法的主要内容,一、证券发行制度（二）证券发行的条件 1、发行股票的条件。2、公开发行公司债券的条件。此外，上市公司发行可转换为股票的公司债券，应当符合证券法关于公开发行公司债券、

14、公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。中国证监会2006年5月6日发布的上市公司证券发行管理办法，就可转换为股票的公司债券的发行条件进行了明确规定。,29,第二节 证券法的主要内容,一、证券发行制度（三）证券发行的程序证券发行大体有以下步骤。1、作出发行决议。2、提出发行申请。3、依法核准申请。4、公开发行信息。5、撤销核准决定。6、签定承销协议，进行证券销售。7、备案。,30,第二节 证券法的主要内容,二、证券交易制度（一）证券交易的一般规定1、证券交易的场所及方式。2、证券交易的一般性限制规定。3、其他强制性义务规定。,31,第二节 证券法的主要内容,二、证券交易制度（二）证

15、券上市股票上市。股票上市是指符合规定条件的公司的股票在证券交易所挂牌交易。股份有限公司申请股票上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。同时应聘请有保荐资格的机构担任保荐人，依法进行保荐。,32,债券上市交易债券上市交易主要是指经证券交易所依法审核同意的公司所发行的债券在证券交易所上市交易的活动。此外，证券交易所根据国务院授权的部门的决定安排政府债券上市交易。,33,第二节 证券法的主要内容,二、证券交易制度（三）持续信息公开持续信息公开制度是证券发行人、上市公司及其他主体，依照法律规定的方式，将与证券发行、交易有关的重大信息予以公开的一种法律制度。其

16、作用在于保证投资者获得真实、充分的证券市场信息，在公平的基础上作出投资决策，有利于对发行人、上市公司监督，促使其改善生产经营管理，提高经济效益，并有利于加强证券市场的监管，减少内幕交易等违法行为的发生。证券法对持续信息公开作了以下规定，2007年1月30日中国证监会发布的上市公司信息披露管理办法就上市公司信息披露作了更详细的规定。,34,第二节 证券法的主要内容,二、证券交易制度（四）禁止的交易行为 1、内幕交易行为内幕交易是指证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易的活动。内幕交易行为违背“公开、公平、公正”原则的要求，破坏信息披露制度，对广大投资者是不公平的，

17、所以应予禁止。,35,内幕信息是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。内幕交易的主体是证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人。法律禁止他们在内幕信息公开前为以下三类行为：买卖该公司的证券；泄露该信息；建议他人买卖该证券。,36,第二节 证券法的主要内容,二、证券交易制度（四）禁止的交易行为 2、操纵市场行为操纵证券市场，是指以获取利益或减少损失为目的，利用手中掌握的资金等优势影响证券市场价格，制造证券市场假象，诱导或者致使投资者在不了解事实真相的情况下作出证券投资决定，扰乱证券市场秩序的行为。,37,禁止任何人以下列手段操纵证券市场

18、：（1）单独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券交易价格或者证券交易量；（2）与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；（3）在自己实际控制的账户之间进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量；（4）以其他手段操纵证券市场。,38,第二节 证券法的主要内容,二、证券交易制度（四）禁止的交易行为 3、虚假陈述行为虚假陈述行为是指编造、传播虚假信息，或在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导的行为。证券法规定：禁止国家工作人员、传播媒介从业人员和有关人员编造、传播虚假信息，扰乱证券市场。禁止证券交易所、证券

19、公司、证券登记结算机构、证券服务机构及其从业人员，证券业协会、证券监督管理机构及其工作人员，在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导。各种传播媒介传播证券市场信息必须真实、客观，禁止误导。,39,第二节 证券法的主要内容,二、证券交易制度（四）禁止的交易行为 4、欺诈客户行为欺诈客户行为，是指证券公司及其从业人员在证券交易及相关活动中，进行的违背客户真实意思表示、损害其利益的行为。,40,证券法规定：禁止证券公司及其从业人员从事下列损害客户利益的欺诈行为：（1）违背客户的委托为其买卖证券；（2）不在规定时间内向客户提供交易的书面确认文件；（3）挪用客户所委托买卖的证券或客户账户上的资金；（4）

20、未经客户的委托，擅自为客户买卖证券，或假借客户的名义买卖证券；（5）为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖；（6）利用传播媒介或通过其他方式提供、传播虚假或误导投资者的信息；（7）其他违背客户真实意思表示，损害客户利益的行为。,41,第二节 证券法的主要内容,三、上市公司的收购制度（一）上市公司收购的概念和方式 上市公司的收购，是指收购人依法通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，或通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，或同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权的行为。收购人是指实施收购行为的投资者及与其一致行动的他人（以下简称投资者），作为收购目标的上市

21、公司称为目标公司或被收购公司。,42,按证券法规定，投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市公司。,43,第二节 证券法的主要内容,三、上市公司的收购制度（二）上市公司的收购程序和规则 1、报告和公告持股情况2、强制要约收购规则3、协议收购规则,44,第二节 证券法的主要内容,三、上市公司的收购制度（三）上市公司收购的法律后果 1、收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票。,45,2、在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为

22、完成后的12个月内不得转让。3、收购行为完成后，收购人与被收购公司合并，并将该公司解散的，被解散公司的原有股票由收购人依法更换。4、收购行为完成后，收购人应当在15日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所，并予公告。,46,第二节 证券法的主要内容,四、与证券发行、交易有关的机构证券机构的概念和特征 证券机构是指依法成立的从事证券发行、交易、监管等活动或者为证券的发行、交易、监管等活动提供各种专业服务的机构。特征：（一）依法成立的组织。（二）从事证券及其相关业务。（三）机构的独立性和机构间的合作性。,47,证券机构的种类及业务活动 根据证券机构的性质，可以将证券机构分为证券发行机构

23、，证券交易机构（企业）、证券服务机构和证券监管机构。根据证券机构的业务范围与性质可以把证券机构分为证券发行机构、证券投资机构、证券公司、证券交易所、证券中介机构和证券监管机构。证券发行机构发行证券、筹集资金，是证券的原始供应者，一般包括企业、金融机构、政府部门和其他社会经济组织。证券投资机构是指从事证券买卖的单位，它是证券市场上的资金供给者和证券需求者。证券公司是证券市场最主要的参与者。,48,证券交易所为证券交易提供固定设施、场所以及规则。证券中介机构为证券的发行、承销、上市和交易提供各种专业化的中介服务，包括证券登记结算机构、证券投资咨询机构、资信评估机构、资产评估机构等。证券监管机构根据

24、证券法律法规和行业规定，对证券发行、交易活动及其他市场参与者的行为进行监督和管理，以保护投资者的合法权益。,49,（一）证券交易所 1、证券交易所的概念证券交易所是提供证券集中竞价交易场所的不以营利为目的的法人。证券交易所有公司制和会员制之分。我国的证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的会员制的事业法人。,50,证券交易所的概念和法律特征证券交易所是指依法设立的为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。法律特征：（一）以集中交易为主要交易方式。集中交易是指在买方和卖方均为多数的情况下，采用当事人公开报价的方式，依照时间优先、价格

25、优先等标准，合理的确定证券交易价格。（三）具有证券交易组织者和管理者的双重身份。（四）法律性质为依法成立的法人。,51,证券交易所的沿革与功能 证券交易所的设立和组织形式我国证券交易所的设立，采用的是审批制。证券交易所的设立必须具备如下条件：名称、章程和业务规则；必要的场所、设施和资金；一定数量的会员；适格的管理人员和从业人员。我国的证券交易所属于会员制证券交易所。这意味着证券交易所可以采取非营利的会员制，将来也可以采取营利性的公司制。,52,证券交易所的自律管理与政府监管 首先，和政府监管相比，自律管理更加灵活，更能化管理为会员的自觉行为。同时，由于交易所熟悉和掌握市场交易的现状和规律，其监

26、管不仅有市场基础，而且有实践经验，因而更加专业。其次，自律管理必须接受政府监督。证券法在赋予证券交易所自律管理职能的同时，也规定了其必须接受政府监督的义务，这些义务包括：报批和报告义务，提供信息资料义务，接受检查义务，设立风险基金义务，不得分配财产积累义务等。第三，自律管理与政府监管互相补充。交易所和政府机构应在分工监管的基础上相互协同紧密合作，自律与行政的双重监管可以最大限度消除金融风险鼓励投资。,53,2、证券交易所的职能。3、证券交易所的机构设置及人员管理。4、证券交易所的交易规则。5、其他管理规则。,54,第二节 证券法的主要内容,四、与证券发行、交易有关的机构（二）证券公司 1、证券

27、公司的概念及分类2、证券公司的业务范围3、证券公司的设立4、证券公司的业务经营规则5、中国证监会对证券公司的监管职权及措施,55,证券公司的概念和法律特征 证券公司是指按照公司法和证券法等法律法规的设立条件，经证券监管机构批准并经公司登记机关登记设立的、从事证券业务的有限责任公司或股份有限公司。法律特征：（一）经营业务的特殊性。（二）设立条件的特殊性。（三）设立程序的特殊性。（四）管理制度的特殊性。,56,证券公司的种类和业务范围 根据所营业务，证券公司可以分为证券经纪公司、证券投资咨询公司、证券承销保荐公司、证券自营公司等，而经营几种证券业务的是证券综合公司。证券经纪业务是指证券公司在核定业

28、务范围内，执行客户委托，以自己的名义从事证券交易的业务活动。证券投资咨询业务是指证券公司根据客户委托向证券投资者或者客户提供证券投资信息分析、预测、建议的业务活动。财务顾问业务是指证券公司在限定范围内，根据委托人的委托，向客户提供证券投资融资、资本运作等财产方面的建议的业务活动。,57,证券承销业务是指证券公司通过证券承销协议，在规定的证券发行有效期内协助证券发行人销售证券的业务活动。证券保荐业务是指证券公司对发行人的发行、上市文件进行实质性核查，推荐符合条件的发行人的证券发行、上市，并对所推荐公司督促、指导和信用担保的业务活动。证券自营业务是指证券公司以自己的名义和资金为了自己的利益进行证券

29、买卖的业务活动。证券资产管理业务是指证券公司按照资产管理合同，对客户资产进行经营，为客户提供投资管理服务的业务活动。,58,证券公司的设立、变更和终止 世界范围内，证券公司的设立有三种制度：即审批制、注册制和承认制。我国对证券公司的设立采取审批制。设立条件：符合法律法规的公司章程；主要股东符合任职条件；相应的注册资本；高级管理人员和从业人员符合任职条件；完善的风险管理和内部控制制度；合格的经营场所和业务设施；法律法规规定的其他条件。对于一般事项的变更，由公司自主决定，无需经过审批，只到公司登记机关办理变更登记手续即可。对于重要事项的变更，特别是经过审批的事项发生的变更，则须履行报批手续。我国公

30、司法规定的证券公司的终止事由有两类：解散和破产。,59,证券公司的风险管理和内部控制制度风险管理制度主要包括投资者保护基金制度、资产负债比例管理制度、交易风险准备金制度、业务风险管理制度等。证券法投资者保护基金是指依法筹集形成的在防范和处置证券公司风险中用于保护投资者利益的资金。资产负债比例管理制度是指国务院证券监督管理机构规定的证券公司的净资本、净资本与负债的比例；净资本与自营自销、承销、资产管理等业务规模的比例；负债与净资产的比例；以及流动资产与流动负债的比例等。,60,交易风险准备金，也称营业保证金，是指证券公司按照法定比例提取和缴纳的，用于弥补证券交易损失，承担法律责任的准备金。业务风

31、险管理制度是指为防范风险、规范管理，对不同证券公司规定的业务规则。内部控制：证券公司应当建立健全内部控制制度，进行业务分开办理，不得混合操作。采取有效隔离措施，防范公司与客户之间、不同客户之间的利益冲突。此外，还规定了对证券业务的“一司一批”制度以配合“分开操作”业务；改革了结算资金制度，以防范公司与客户之间的利益混同；增加了“分户管理、单独立户”制度，以明晰客户与客户之间的利益。,61,第二节 证券法的主要内容,四、与证券发行、交易有关的机构证券中介机构证券中介机构是指依法成立的为证券的发行、交易及其他相关活动，提供各种专业服务的机构。证券登记结算机构证券登记结算机构是指经过证券监督管理机构

32、批准设立的，为证券交易提供集中登记、存管与结算服务，不以营利为目的的法人。证券投资咨询机构证券投资咨询机构是指依法设立的，为证券投资者和客户的投资、融资、证券交易活动提供专家性咨询服务的有限责任公司和股份有限公司。,62,证券资信评级机构证券资信评级机构又称证券资信评估机构，是指根据规范的指标体系和科学的评估方法，以客观公正的立场，对证券的质量、投资价值进行综合评估，并以一定的符号表示其资信等级的专业机构。,63,其他证券中介机构（一）资产评估机构资产评估机构主要从事对股票公开发行、上市交易的企业进行资产评估以及对其它与证券业务有关的资产进行评估的业务。（二）财务顾问机构证券业上的财务顾问机构

33、主要是指为企业证券发行、交易和公司收购等提供专业咨询服务的机构。（三）会计师事务所（四）律师事务所,64,（三）证券登记结算机构 1、证券登记结算机构的概念及设立条件。2、证券登记结算机构的职能。3、证券登记结算机构的义务和责任。,65,第二节 证券法的主要内容,四、与证券发行、交易有关的机构（四）证券服务机构 1、证券服务机构的概念及从业人员要求。2、证券服务机构及其从业人员的从业规则与责任承担。,66,第二节 证券法的主要内容,五、法律责任证券违法行为依法应承担的法律责任，包括民事责任、行政责任、刑事责任三大类。囿于篇幅，具体内容请见中华人民共和国证券法第11章的规定。,67,案例,200

34、2年7月17日，赵一与某证券公司上海营业部（简称“营业部”）签订证券交易委托协议书和代理国债投资协议，委托资产金额为人民币1000万元，代理期限为一年。赵一又与营业部签订了代理国债补充协议，约定营业部确保赵一资金的保值增值，确保资金年收益率为10.5%。协议约定期满后，营业部未支付资金本息。赵一诉至法院，请求营业部按约定支付本息。法院查明2002年9月至2003年6月，赵一账户内资金被用于股票买卖，被告不能提供股票买卖为赵一行为的证明。（案例参见2004年8月3日上海证券报）（1）本案中，证券公司有那些违规行为？（2）赵一应该以谁为被告起诉？（3）法院对于赵一要求营业部按约定支付本息的请求应否

35、支持？,68,第三节 证券投资基金法,一、投资基金概述（一）投资基金的概念及其发展（二）投资基金的特点及分类（三）基金财产的法律地位及意义 二、证券投资基金当事人的确立及权利义务（一）基金管理人的确立及其职责（二）基金托管人的确立及其职责（三）基金份额持有人及其权利的保护三、基金运作的其他法律规定,69,第三节 证券投资基金法,一、投资基金概述（一）投资基金的概念及其发展投资基金制度是指汇集不特定多数投资者的资金，委托专业机构进行组合投资，利益共享、风险共担的集合投资制度。投资基金在本质上是基于信托原理而形成的一种信托投资方式。,70,第三节 证券投资基金法,一、投资基金概述（二）投资基金的特

36、点及分类1、投资基金的特点。发端于英美、依信托原理建构的投资基金的主要特点是：（1）集中众多分散、小额投资者的资金共同组成基金；（2）由专业机构管理、运营、处分基金；（3）实行多元化组合投资，以分散投资风险，确保投资安全和盈利；（4）投资者对投资结果利益共享、风险共担。,71,2、投资基金的分类。（1）按基金组织形式的不同，可将投资基金分为契约型投资基金和公司型投资基金。（2）按基金运作方式的不同，可将投资基金分为开放式投资基金和封闭式投资基金。,72,（3）按基金主要投资对象的不同，可将投资基金分为证券投资基金、产业投资基金等。（4）按基金募集对象的不同，可将投资基金分为公募投资基金和私募投

37、资基金。,73,第三节 证券投资基金法,一、投资基金概述（三）基金财产的法律地位及意义 基金财产是由全体基金投资者认购基金份额而形成的财产及基金管理人、基金托管人因基金财产的管理、运用或者其他情形而取得的财产和收益所构成。基金财产在性质上属于信托财产，依法具有独立性。,74,1.基金财产独立于基金管理人、基金托管人的固有财产，基金管理人、基金托管人不得将基金财产归入其固有财产。2.基金财产的债权，不得与基金管理人、基金托管人固有财产的债务相抵消；不同基金财产的债权债务，不得相互抵消。,75,3.非因基金财产本身承担的债务，不得对基金财产强制执行。4.基金托管人对所托管的不同基金财产分别设置账户

38、，确保基金财产的完整与独立。,76,第三节 证券投资基金法,二、证券投资基金当事人的确立及权利义务（一）基金管理人的确立及其职责 基金管理人是依法设立，受托管理、运营基金财产的当事人。按我国证券投资基金法的规定，基金管理人由依法设立的基金管理公司担任。担任基金管理人，应当经国务院证券监督管理机构核准。,77,基金管理人管理、运用基金财产，应当恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务，并应依法履行职责。,78,第三节 证券投资基金法,二、证券投资基金当事人的确立及权利义务（二）基金托管人的确立及其职责 基金托管人是依法设立，受托保管基金财产并监督基金管理人的投资运作活动的当事人。按我国证券投资基金

39、法的规定，基金托管人由依法设立并取得基金托管资格的商业银行担任，,79,基金托管人与基金管理人不得为同一人，不得相互出资或持有股份。申请取得基金托管资格的商业银行，应当具备证券投资基金法第26条及证券投资基金托管资格管理办法的规定条件，并经国务院证券监督管理机构和国务院银行业监督管理机构核准。,80,基金托管人管理、运用基金财产，应当恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务，并应依法履行职责。,81,第三节 证券投资基金法,二、证券投资基金当事人的确立及权利义务（三）基金份额持有人及其权利的保护基金份额持有人是指按其所持基金份额对投资基金享有基金受益和剩余财产分配等权利的当事人。基金份额持有人一

40、般是基金份额的购买人即基金投资者。充分保护基金投资者特别是中小投资者的合法权益，是各国基金立法的一个核心问题。,82,我国证券投资基金法针对基金运作及管理实践中存在的诸多问题，不仅以专章（第九章）明确规定基金份额持有人的权利及其行使，而且在整部法律中都贯彻了保护投资者利益的精神。,83,第三节 证券投资基金法,三、基金运作的其他法律规定我国证券投资基金法还就基金的募集（含基金设立申请、基金合同与招募说明书的内容、基金设立的核准、基金份额的销售）、基金份额的上市交易、基金份额的申购与赎回、基金的运作与信息披露、对基金业的监督管理与法律责任追究等方面作出了规定。中国证监会发布的证券投资基金销售管理

41、办法、证券投资基金运作管理办法、证券投资基金信息披露管理办法等规章对相关问题作了进一步的规定。,84,第四节 期货交易管理法,一、期货交易管理法概述 二、期货交易市场的主体三、期货合约与期货价格 四、期货市场的基本制度五、期货市场的监管,85,第四节 期货交易管理法,一、期货交易管理法概述（一）期货交易的概念及种类 关于期货交易的定义，因人们对期货交易的对象究竟是商品还是标准化合约而见仁见智。本书倾向于认为：期货交易是在现货交易的基础上发展起来的、在期货交易所等固定场所内买卖某种标准化期货合约、期权合约的交易活动。期货交易是个大概念，它可进一步细分为商品期货交易、金融期货交易、期权交易等类别。

42、,86,第四节 期货交易管理法,一、期货交易管理法概述（一）期货交易的概念及种类 期权的定义期权（Options）是一种选择权，它是指期权的买方在向卖方支付一定数额的权利金后，就获得有权在将来某一时间（某一约定时间或约定时期内）以特定价格（或称执行价格、履约价格）买入或者卖出约定标的物（实物商品、金融产品或期货合约）的权利。,87,在期权交易中，当买方行使权利时，卖方必须按约履行义务；买方也可以放弃行权，此时他只是损失权利金，而卖方则正好赚取之。换言之，买方拥有行使期权的权利而无必须执行的义务，而卖方则只有履行期权交易的义务。,88,期权分为看涨期权（call Option）和看跌期权(put

43、 Option)两个基本类型。前者是指买方在某一时间按执行价格买进一定数量标的物的权利，后者是指买方在某一时间按执行价格卖出一定数量标的物的权利。当期权买方预期标的物价格会超出执行价格时，他就会买进看涨期权；相反时，他就会买进看跌期权。,89,此外，按执行时间为时日还是时段的不同，期权还可分欧式期权和美式期权。前者是指只有在合约到期日才被允许执行的期权，它在大部分场外交易中被采用；后者是指可以在成交后有效期内任何时间被允许执行的期权，多为场内交易所采用。,90,第四节 期货交易管理法,一、期货交易管理法概述（二）期货交易的特点及其功能 1、期货交易的特点与商品现货交易相比，期货交易具有以下主要

44、特点：（1）期货合约标准化。（2）交易集中化。（3）双向交易和对冲机制，实物交割率低。（4）杠杆机制。（5）每日无负债结算制度。,91,2、期货交易的功能主要可以概括为以下三个方面：（1）价格发现功能。（2）回避价格风险功能。（3）期货也是一种投资工具。,92,第四节 期货交易管理法,一、期货交易管理法概述（三）期货交易与期货立法的发展 1、国外期货交易发展简介历史地看，期货交易是由现货交易发展而来的。早在13世纪比利时的安特卫普、17世纪荷兰的阿姆斯特丹和18世纪日本的大阪，就已出现期货交易的雏形，而现代有组织的期货交易则产生于美国芝加哥。大致而言，国际期货交易的发展，经历了由商品期货到金融

45、期货、交易品种不断增加、交易规模不断扩大的过程。,93,2、中国期货交易的发展与期货立法期货交易是我国改革开放的产物。1990年10月郑州粮食批发市场经国务院批准正式开业，迈出了我国期货交易的第一步。2007年3月期货交易管理条例通过，以期货公司净资本为核心的分类监管制度、沪深300指数期货等的推出，正紧锣密鼓地酝酿中。,94,第四节 期货交易管理法,二、期货交易市场的主体（一）期货投资者 期货投资者是在期货市场买卖标准化合约的当事人。他可以是期货交易所的会员投资者，也可以是非会员投资者。前者可直接进场（交易所）进行自营交易，后者则需要委托有经纪业务资格的会员期货公司（或期货经纪公司）进场交易

46、。,95,期货投资者按不同标准可作不同分类。如按有没有交易所会员资格为标准，可分为会员投资者和非会员投资者；按投资动机为标准，可分为投机者、套期保值者、套利者；按投资规模和投资人性质为标准，可分为机构投资者和个人投资者。,96,第四节 期货交易管理法,二、期货交易市场的主体（二）期货商 期货商是在期货市场上依法从事期货经纪业务、期货自营业务、期货咨询顾问业务、期货投资理财业务等的专门机构。按其业务范围，可细分为全能性期货公司、期货经纪公司、期货投资顾问公司、期货投资基金管理公司等类别。多种类的期货商的存在，对于满足期货投资者的不同需求、发展成熟的期货市场，至关重要。,97,第四节 期货交易管理

47、法,二、期货交易市场的主体（三）期货交易所期货交易所即狭义的期货市场，是专门进行标准化期货合约买卖的场所。在现代市场经济条件下，期货交易所是一种具有高度系统性和严密性、高度组织化和规范化的交易服务组织，它本身不参与交易活动，不参与期货价格的形成，也不拥有合约标的商品，只为期货交易提供设施和服务。,98,期货交易所按组织方式不同，可分为会员制和公司制。两者都采用会员制度，不同之处在于前者是非营利性的，而后者则以营利为目的。实践中，多数期货交易所实行会员制。,99,第四节 期货交易管理法,二、期货交易市场的主体（四）期货交易结算机构 1、期货交易结算机构的概念及职能。期货交易结算机构是指根据期货交

48、易结果和期货交易所的有关规定对会员的交易保证金、盈亏、手续费、交割货款及其它有关款项进行计算、划拨等活动的专门机构。其职能是负责交易所期货交易的统一结算、保证金管理、风险准备金管理及结算风险的防范。,100,2、管理体制与运行期货交易结算机构的管理体制有两种模式，一种是外设于期货交易所的独立的专门结算机构。另一种是期货交易所的内设结算机构，如我国内地的期货交易结算机构即是在交易所内设置期货交易结算部。,101,第四节 期货交易管理法,三、期货合约与期货价格（一）期货合约期货合约是期货交易的买卖对象，是由期货交易所统一制定的、规定在某一特定的时间和地点交割一定数量和质量的标的物的标准化合约。但期

49、货价格不在标准化合约中规定，而是通过公开竞价达成的。,102,一般来说期货合约的标准化条款主要有以下内容：1.数量和数量单位条款。2.商品质量和等级条款。3.最小变动价位条款。4.每天价格最大变动限制。5.交割期和交割程序条款。6.交割地点条款。7.交易时间、最后交易日、交易所名称等条款。,103,第四节 期货交易管理法,三、期货合约与期货价格（二）期货价格期货价格是指期货市场上通过公开竞价方式形成的期货合约标的物的价格。其竞价方式由公开喊价和电脑自动撮合成交两种形式。在我国的期货交易所中，全部采取电脑撮合成交方式，即期货交易实行集中竞价，按照价格优先、时间优先的撮合成交原则进行交易。,104

50、,所谓价格优先原则，是指交易指令在进入交易所主机后，最优价格最先成交 即最高的买价与最低的卖价报单首先成交；所谓时间优先原则，是指在价格一致的情况下，先进入交易系统的交易指令先成交。交易所主机按前述两原则对进入主机的指令自动配对，找出买卖双方都可接受的价格，最后达成交易，反馈给成交的会员。在期货交易中，期货价格有开盘价、收盘价、最高价、最低价、结算价等称谓。,105,第四节 期货交易管理法,四、期货市场的基本制度（一）期货交易的全过程期货市场是一个具有高度系统性和严密性、高度组织化和规范化的交易市场，参与期货交易的投资者（会员投资者除外）必须通过各自的经纪商，在期货交易所内按照一定规则，进行期