商法分论公司法、破产法.ppt

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1、,公 司 法,公司法,一、公司的概念和特征公司是指资本由股东出资构成，股东以其出资额或者所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任，并依公司法设立的企业法人。,公司的特征：（一）公司具有法人资格 注意：公司投资者承担有限责任。我国公司法认为，有限责任是确立公司独立责任或独立人格的重要标志。是中国关于法人和公司本质的最基本概括。但新公司法引入了法人人格否认制度“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”三种法定情形：未出资 未足额出资 抽逃出资,（二）公司是社团组织，具有社团性。新公司法引入了“一人公司”的规

2、定（三）公司以营利为目的，具有营利性。,二、公司的权利能力和行为能力（一）公司的权利能力 公司权利能力是指公司依法享有权利和承担义务的资格。公司的权利能力具有某些特殊性，其权利能力要受到许多限制：1性质上的限制2、经营范围的限制,3法律上的限制 a 转投资的限制：除另有规定的，不得承担连带责任。国有独资，上市公司不得成为普通合伙人。b 担保的限制：由董事会或股东会决议。为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。,（二）公司行为能力 公司行为能力是指公司通过自己的行为独立取得权利和承担义务的资格。公司的行为能力与其权利能力同时产

3、生、同时终止。公司的意志是通过公司的法人机关来形成和表示的。公司的法人机关通常是由股东会、董事会和监事会组成的。（三）侵权行为责任能力,三、公司的分类 公司的分类就是按照不同的标准对公司进行的划分。（一）以公司股东的责任范围为标准分类，公司可划分为无限责任公司，两合公司，股份两合公司，股份有限公司和有限责任公司。（二）以股份转让方式为标准分类，公司可分为封闭式公司与开放式公司。（三）以公司的信用基础为标准分类，公司可分为人合公司、资合公司。,（四）以公司之间的关系为标准分类1按照公司之间控制与被控制关系公司可分为母公司和子公司。子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。2根据公司间管辖与被

4、管辖的关系公司可分为总公司和分公司。总公司是具有独立的法人资格，能够以自己的名义直接从事各种业务活动。分公司也需依法设立及登记，但不具有法人资格。（五）以公司的国籍为标准，公司可划分为本国公司、外国公司和跨国公司。,甲公司欲设立一家子公司，下列说法正确的是A 子公司财产所有权属于甲公司，但子公司有权独立使用B 子公司财产不足以清偿债务时，甲公司仅需承担补偿清偿责任C 子公司是独立的法人D 子公司进行诉讼活动时以自己的名义进行,第二节公司的一般规定,一、公司的设立（一）公司设立的立法体例 自由设立主义 特许主义 核准主义 准则主义 严格准则主义,（二）公司设立方式1、发起设立。指由发起人自己认购

5、公司章程规定发行的全部股份，并缴纳全部股款设立公司的方式。2、募集设立。指由发起人认购公司发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集设立公司的方式。公司法规定，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”,（三）设立登记的程序和要求二、公司的名称、住所、章程（一）公司章程的概念 公司章程指公司必备的，规定公司组织与活动的基本准则的书面文件 章程对公司 股东 董事 监事 高管具有约束力,（二）制定与修改 有限责任公司章程由全体股东制定，股份有限公司章程由发起人制定，创立大会通过。修改也应遵循法定的程序。一、由董事会提出修改公司

6、章程的提议二、将修改公司章程的提议通知其他股东三、由股东会或股东大会表决通过。有限责任公司须经全体股东所持表决权2/3以上的股东通过；股份有限公司须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过。,（三）公司章程的内容 绝对必要记载事项 公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；相对必要记载事项 任意记载事项,三、公司的资本 公司资本是公司为生产经营需要而聚集起来的为公司所占有、使用、收益、处分的一定数量的财产。公司资本的形式主要包括1、注册资本：公司成立时注册登记的资本总额2、授权

7、资本：公司根据章程授权可发行的全部资本3、发行资本:：公司一次或分期发行股份时已发行的资本总额4、实缴资本：股东已经向公司缴纳的资本5、待缴资本：公司已发行，股东已认购担未缴纳的资本,公司资本三原则（一）资本确定原则 资本确定原则又称法定资本制，是指设立公司时，不仅应在公司章程中记载注册资本额，而且所记载的金额应全部收足，公司才能成立的原则。从实现方式来看，有以下几种1、法定资本制。在公司设立时，必须在章程中明确规定公司的资本总额，并一次发行，由股东全部认足，否则公司不能成立,2、授权资本制：章程规定公司注册资本总额，但是只需发行或认购一定比例即可设立，其余部分授权董事会根据需要随时发行。3、

8、折中资本制：法律规定第一次缴纳的最低比例数和资本额，其余部分授权董事会在一定期限募足。我国公司法规定：有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。股份有限公司首次出资额不得低于注册资本20%有限责任公司注册资本的最低限额为三万，一人公司十万。股份有限公司最低限额五百万。,我国采取的是一次发行，分期缴纳的法定资本制，也有人称之为折中法定资本制。*相关链接：股东出资方式：货币或非货币（实物、知识产权、土地使用权等）货币出资不得低于30%劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营

9、权、设立担保的财产不得作价出资,违法所得出资的，处置违法获得的股权非货币出资的，以实际交付日确认股权，但未办理过户手续的，应在法院指定期限内办理出让土地可作为出资方式，划拨土地原则上不允许，若作为出资方式了，应在法院指定期限办理变更土地性质的手续股权和债权可以作为出资方式,2资本维持原则 资本维持原则是指公司成立以后，必须实际上保有与其注册资本或资本金相当的资产。我国公司法规定：股东一般情况下不得抽回投资；股票发行的价格不得低于票面金额；公司一般不得收购本公司的股票等都体现了资本维持原则。,注意：新公司法规定有限责任公司中小股东在特定条件下的退出机制：有限责任公司连续5年盈利，并符合本法分配利

10、润条件，但不向股东分配利润的，对股东会该项决议投反对票的股东可以要求公司以合理价格收购其股权。股东与公司不能达成收购协议的，股东可以向法院提起诉讼,3资本不变原则 是指公司的注册资本或资本金确定以后，非依法定程序，不得任意变动。公司减资应编制资产负债表与财产清单，并于决议之日起10日内通知债权人，30日内公告。债权人接到通知的30日内，未接到通知的自公告日起45日内，有权要求公司清偿债务或提供担保。,四、公司的债券（一）公司债券的概念与种类 1公司债券的概念 公司债券是指公司依照法定条件和程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。有限责任公司和股份有限公司只要符合发行公司债券的条件和要求，

11、经过核准，履行相关程序后，都可以发行债券。,2公司债券的分类（1）按债券是否记载股东姓名或者名称为标准，公司债券分为记名债券和无记名债券。（2）以公司债券能否能转换为公司股票为标准，公司债券可划分为可转换公司债券与非转换公司债券。（3）以公司是否为债券的还本付息提供担保为标准来划分的，公司债券可划分为担保公司债券和无担保公司债券。,（二）公司债券的发行1发行公司债券的条件（1）有限责任公司净资产不低于人民币6000万元，股份有限公司净资产不低于人民币3000万元。（2）累计债券总额不超过公司净资产的40%。公司已发行但还未偿还的债券其相加之和不能超过其净资产的40%，否则即不能发行新的债券。如

12、果公司已发行的债券尚未募足或者对债券有迟延支付本息的事实并处继续状态的也不能发行新债券。,（3）公司最近三年平均分配利润足以支付公司债券一年的利息。（4）筹集的资金投向符合国家产业政策。发行债券所筹集的资金不能用于弥补亏损及其他非生产性支出，而应当符合审批机关批准的用途。（5）债券的利率不得超过国务院限定的利率水平。,2公司债券发行的程序 由公司作出决议，报国务院证券管理部门审批，发布公告，发行募集。,第三节、公司财务会计制度,一、公司的财务会计报告制度公司的财务会计报告应当由公司业务执行部门制作，既董事会或执行董事。公司的财务会计报告是由一系列公司的财务会计报表及附属明细表组成的，其中包括：

13、资产负债表、损益表、财务状况表、财务情况说明书、利润分配表。每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。,有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报表送交各股东，股份有限公司应当在召开股东大会年会的20日以前将财务会计报表置备于本公司，供股东查阅。募集设立的股份有限公司必须公告其财务会计报告。,二、公司的收益分配制度公司的收益分配顺序 公司经营所得的利润依法规定首先交纳所得税，纳税后形成税后利润，税后利润按照公司法的规定其分配顺序如下：第一，弥补上一年度亏损；第二，提取法定公积金；第三，经股东大会决议，提取任意公积金；第四，对股东分配股利。,三、公积金制度（一）公积金

14、的概念和种类 公积金是公司为了扩大经营规模、弥补亏损和增加资本而在注册资本之外保留一定数量的资产，所以又称储备金。公积金可分为法定公积金和任意公积金。法定公积金是依照法律规定的比例从税后利润中提取的以及非营业所得部分构成的。它分为法定盈余公积金和资本公积金。,法定盈余公积积金是按公司法规定从税后利润中提取的10%部分积累而成的。法定盈余公积金的提取额达公司注册资本的50%时可以不再提取。资本公积金是公司非营业所得的收益构成的，它的来源包括公司已超过票面金额发行股票所得的溢价款、公司资产重估的增值部分、接受捐献和赠与、处置公司资产所提的收入。,任意公积金是根据公司章程规定或股东会决议在提取法定公

15、积金和公益金之后而提取的。,（二）公积金的用途：1、用于弥补亏损。但资本公积金不得用于此。2、扩大公司生产经营规模。3、转增为公司注册资本。公司股东会可以决议用公积金来充实公司的资本，并将相应的股权按比例或其他方式分配到股东名下。但转增后法定公积金留存额不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。,第四节 公司的合并、分立与解散,公司合并一、概念公司合并：两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接合并为一个公司的行为1、吸收合并：一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散2、新设合并：两个以上的公司合并设立一个新的公司,二、公司合并的程序1、订立合并协议2、通过合并协议

16、持有2/3以上表决权的股东通过3、编制资产负债表和财产清单4、通知和公告债权人10天内通知，30天内公告三次接到通知日起30天，公告日起45天，可以要求担保和清偿5、办理公司变更或设立登记,三、公司合并的法律效果1、公司的消灭2、公司的变更或设立吸收合并，公司变更登记新设合并，新公司办理设立登记3、合并各方权利义务的概括承受,公司分立一、公司分立概念一个公司通过签订协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上的公司的法律行为1、派生分立：一个公司分离成两个以上公司，本公司继续存在并设立一个以上新的公司2、新设分立：一个公司分解为两个以上公司，本公司解散并设立两个以上新的公司,二、公司分立的程序1、

17、订立分立协议2、通过分立协议持有2/3以上表决权的股东通过3、编制资产负债表和财产清单4、通知和公告债权人10天通知30天公告（*分立的不需要担保和清偿*）5、办理登记手续,三、公司分立的法律效果1、公司变更、设立或解散2、股东和股权的变动3、债权债务承受连带责任,股东的申请权：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。,公司的解散、清算一、公司解散原因 自愿解散：章程规定解散事由；决议解散；合并分立 强制解散：吊销执照、责令关闭等,二、公司的清算公司应在解散事由出现之日起十五日内成立

18、清算组，开始清算（合并分立例外）清算程序如下（一）成立清算组有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组，人民法院应及时组织。,清算组主要有以下职权：（1）接管公司财产；（2）处理未了结业务，收取债权和清理债务、税款；（3）分配剩余财产；（4）清算结束时，制作清算报告和办理公司注销登记。（5）应诉（二）通知和公告 清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起45日内，向清算组申报债权。,（三）清查处理财产 清算组在清理

19、公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认,第二编 反不正当竞争法,发现资不抵债的，结束清算，进入破产程序，清算组将清算事务移交法院,清算结果,反之按如下方式分配财产：1、清算费用2、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金3、所欠税款4、清偿债务5、分配股东,（四）编制清算报告，注销公司公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。,三、清算过程中公司的状态法人已经宣布解散，其法人资格即行消灭，权利能力本亦丧失。但法律特定在清算范围内有权利能力，换言之，清算中的公司

20、仍有有限的权利能力，以便于清算工作之进行。不过此时公司的原有机关均失去能力，由清算人代表清算中的公司。,有限责任公司,一、有限责任公司概述 有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的依法公司法设立的企业法人。有限责任公司有如下特点：（一）股东有最高人数的限制。（二）股东以出资额为限对公司承担有限责任。,（三）设立手续和公司机关简易化。有限责任公司可以设立董事会和监事会，如果人数较少、规模较小也可只设一名执行董事，设一至二名监事，而股份有限公司缺一不可。（四）股东对外转让出资受到严格限制。公司成立后，股东一般不得抽回出资（注意例外）。股东之间相互转让出

21、资不受限制，股东向股东之外的人转让，须经其他股东过半数同意。不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。其他股东在同等条件下，有优先受让权。（三十天不答复视为同意）,（五）公司的封闭性。有限责任公司的封闭性主要表现在：它不向社会发行股份来募集资本；无需向社会公布其财务会计资料；无需公开其经营状况。,二、有限责任公司的设立条件根据公司法第19条的规定，设立有限责任公司应当具备下列条件：1股东符合法定人数。50人以下可以共同出资设立有限责任公司。2股东出资达到法定资本最低限额。最低三万元（一人公司例外）.首次出资额不得低于注册资本的20%，允许公司按照规定的比例在2

22、年内分期缴纳，投资公司可以在5年内缴足，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。,3股东共同制定公司章程。4有限责任公司的名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构。5有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。关于公司设立的其他相关规定：股东应当按期足额缴纳认缴的出资额。以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。,股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。有限责任公司成立后，发现股东出资有瑕疵的，公司设立时的其他股东承担连带责任。公司设立不成时，对

23、设立时的债务，发起人承担连带责任。,三、有限责任公司的组织机构（一）股东会 有限责任公司的股东会是由全体股东组成的，是公司最高权力机构决定公司的一切重大事项，但它是非常设机构，它对外不代表公司，对内不管理公司的日常事务，它只负责重大的生产经营决策。,有限责任公司的股东会分为三种1、首次股东会：它是在公司成立后第一次召开的股东会，由出资最多的股东召集并主持；（其他股东会一般由董事会召集，董事长主持）2、定期股东会：每会计年度定期召开的股东会，具体时间由公司章程规定；3、临时股东会：在具备下列情形之一时召开：代表十分之一以上表决权的股东提议；1/3以上董事提议；监事会或监事提议,股东会决议分为普通

24、决议和特别决议。普通决议由公司章程规定，一般为全体股东所持表决权过半数通过。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。,股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；,（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司

25、合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。,（二）董事会 董事会是公司经营决策机构，是股东会的执行机构。有限责任公司的董事会由3至13名的董事组成。两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职代会、职工大会或者其他形式民主选举产生。,董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事会通过决议的方式由公司章程规定，实行一人一票。公司的董事长是公司的法定代表人，如果规模小

26、、人数少的公司，可以不设董事会，只设一名执行董事。,董事会职权（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；,（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权,（三）监事会。监事会是有限

27、责任公司的监督机构，它对股东会负责并报告工作。监事会的人数不得少于3人。公司股东人数较少和规模较小的，可以设1至2名监事，不设监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。,监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序由公司章程规定，决议应当经半数以上监事通过。董事、经理和财务负责人不得兼任监事。（四）经理 经理隶属于董事会，由董事会聘任或解聘，对董事会

28、负责。,案例分析一,某有限责任公司股东会议议程包括以下事项：（1）选举更换全部董事（2）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。请问是否有不合法之处,案例分析二,三个企业准备投资组建一新的有限责任公司。经协商，他们共同制定了公司章程。其中，章程中有如下条款：（1）公司由甲、乙、丙三方组建；（2）公司以生产经营某一科技项目为主，但非高新技术企业，注册资本为30万元人民币；（3）甲方以专利权和专有技术折价出资，占注册资本的30%；乙方以现金出资，占注册资本的40%

29、；丙方以土地使用权与房屋折价出资，占注册资本的30%；（4）公司获得利润时，除依法提取各项基金外，甲、乙、丙分别按40%、30%、30%的比例进利润分配；（5）公司设立董事会，董事长负责董事会工作，并兼任监事长；（6）公司经理由董事会聘任，负责日常经营管理工作；（7）公司存续期间，出资各方均可自由抽回投资。据上述材料，请回答：上述章程中的条款，哪些符合规定？哪些不符合规定？为什么？,四、董事、监事、经理的任职资格及其责任（一）董事、监事、经理的任职资格的禁止性规定（1）无行为能力人和限制行为能力人（2）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或破坏社会经济秩序等罪行，被判处刑罚，执行期满，未超过5

30、年的，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未超过5年的；（3）对企业、公司破产负有个人责任的企业负责人，自破产清算终结之日起，未满三年的；,（4）对企业被吊销营业执照，并负有个人责任的企业负责人，自营业执照被吊销之日起未满三年；（5）负有个人较大数额的债务，到期未清偿。另外，国家公务员不能担任公司的董事、监事和经理 注意竟业禁止的相关要求,（二）董事、监事、经理的义务、责任 1、忠实义务：包括维持公司利益，不得利用其职务谋取私利，不能收受贿赂和其他非法收入，也不能侵占公司的财产 2、保密义务：除法律或股东会同意外，不得泄漏公司的经营秘密和商业秘密；3、赔偿义务：因违法或违反章程给公司造成损害，应

31、承担赔偿责任。,4、竟业禁止：董事、经理不得自营或与他人合作经营与其所任职的公司同类的业务或者从事其他有损于公司利益的活动，从事这类营业或活动所得的收入，应当归公司所有；5、自我交易：未经股东会同意，或章程规定，不得与本公司签订合同或进行交易。,案例一,单某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理。2000年11月，单某以本市百货公司名义从国外进口一批家电产品，共计价值80多万元。之后，单某将该批家电产品销售给了本市五金交电公司。电器商场董事会得知此事后，认为单某身为本公司董事兼总经理，负有竞业禁止义务，不得经营与本公司同类的业务，单某的行为违反了有关法律规定，应属无效。于是，决议责成单某取消该

32、合同，而将该批家电产品由电器商场买下。,五金交电公司认为，该批家电产品的买卖，是在本公司与百货公司之间进行的，与电器商场无关。合同的成立是双方当事人意思表示一致，而且合同的内容不违法，所以是有效的。至于单某作为电器商场董事而经营与电器商场相同业务，属于电器商场的内部事务，与百货公司和五金交电公司无关。双方争执不下，遂诉至人民法院。法院查明，单某曾于1999年12月决定以电器商场一幢楼房为电器商场第四大股东本市建筑工程公司的债务提供担保；于1999年10月将自己的一辆小轿车卖给电器商场，事后公司的股东才知晓情况。,现问：(1)单某买卖家电的行为是否合法？为什么？(2)电器商场的主张有依据吗？为什

33、么?(3)对单某买卖家电的行为应如何处理？(4)对单某为建筑工程公司提供担保的行为可能作出哪些处理？(5)单某卖小轿车给电器商场的行为是否有效？为什么？(6)设单某卖小轿车给电器商场的行为经过了董事会的批准，则该行为是否有效?为什么?,(1)不合法。违反了公司董事、经理的竞业禁止义务。(2)于法无据。单某为百货公司买家电又售给五金交电公司，是在百货、五金交电公司之间进行的，该合同合法有效，不能因王某违反竞业禁止义务而认定其竞业行为本身为无效民事行为。(3)应将王某所得收入归电器商场所有，并可由电器商场给予处分。(4)可作以下处理：责令取消该担保；由单某赔偿电器商场损失；单某因担保所得收入归电器

34、商场所有；由电器商场给予单某处分。(5)无效。因为该行为违反了公司董事、经理的自我交易禁止义务。(6)无效。该行为应经公司股东会同意或有章程规定，仅经过董事会批准是不行的。,案例二,甄某于1999年5月担任一有限责任公司的董事长。2000年3月，另一公司的经理田某找甄某借一笔资金以解燃眉之急。正好公司刚收回一笔50万元的货款，甄某即转给了田某，田某拿出5万元给甄某，甄某未敢收，遂存入公司的小金库中。该小金库是甄某伙同部分董事及监事贾某私自开立的，用于他们的各项业余开支。同年7月，甄某利用手中的职权帮助其弟弟的公司做成一笔木材生意，获利10万元，甄某存入私人帐户。,这一年9月，甄某利用董事长的权

35、力与贾某签订了一项合同，规定公司支付贾某2万元的中介费，作为贾某为公司联系到一批木材生意的报酬。而实际上公司购入该批木材的价格明显高于市场价，致使公司受损 20万元，贾某与甄某各自捞了一笔回扣。此事并未经过董事会的讨论。2001年3月，股东会觉察到甄某与贾某的渎职行为，责令其停职反省。同时，组织人员进行调查，待查清事实后依照法律和公司章程进行处理。,（1）甄某的董事长一职至迟应于何时任期届满？为什么？（2）设甄某1996年6月担任某国营工厂厂长时，因从事违法经营致该厂营业执照被吊销。那么甄某任职董事长一事是否符合法律规定？为什么？（3）本案甄某从事了哪些违法活动？（4）公司对于董事、监事的违法

36、活动可否自行处理？（5）甄某、贾某应否对公司承担赔偿责任？,（1）至迟应于2002年5月任期届满。因为董事的任期可由公司章程规定，但法定每届任期不得超过3年，连选得连任。（2）不合法。因为甄某依法属于不得担任公司董事职务的人员范围。（3）甄某的违法活动有：违法将公司资金借贷给他人使用；违法利用职权为自己谋取私利；违法利用职权收受非法收入；私设小金库；非经章程规定和股东会同意，同本公司进行交易。（4）公司可以对董事、监事的违法活动自行处理，但涉及行政、刑事责任的除外。（5）甄某、贾某应对公司负赔偿责任。,国有独资公司,国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行

37、出资人职责的有限责任公司。特点：一、不设股东会，国有资产监督管理机构履行股东会职权二、章程由国有资产监督管理机构制定或批准三、董事会成员由国资监委派（职工代表除外）四、监事会成员不得少于五人。,一人公司,一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。特点如下：一、注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳。二、“计划生育”制度。1个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司。该一人公司不能再设立一人公司,三、应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。四、一人有限责任公司的股东不能证明公司财务独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带

38、责任。,股份有限公司,一、股份有限公司的概念 股份有限公司是指公司的全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任并依公司法设立的企业法人。二、股份有限公司的设立（一）设立条件 1发起人必须符合法定人数，发起人应当有2人以上200人以下，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。但是，国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人,发起人之间的关系是通过发起人之间的协议而确立的，所以他们是一种合伙性质的关系，根据法律规定，如果公司不能设立时，发起人对设立公司所产生的债务和费用负连带责任，同时要负返还认股人的股款，并加算同期银行存款利息的连带责任。

39、如果因过错给公司造成损害的要承担赔偿责任。2发起了认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。公司法规定的最低注册资本额为人民币500万元。3股份发行和筹办事项符合法律规定。,4发起人制定公司章程，经创立大会通过。5有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。6有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,（二）设立方式和程序 股份有限公司的设立方式在我国只有两种，即：1发起设立。发起设立股份有限公司即是发起人认购公司发行的全部股份，因此而设立的公司即是发起设立，发起设立和有限责任公司设立的方式基本相同。2募集设立。募集设立股份有限公司是发起人依法认购一定比例的股份，其余部分向社会发行而设

40、立公司，发起人认购的部分依法不能低于公司发行股份总数的35%，上限没有限制，但不能达到100%。,募集设立程序,发起人制定公司章程，缴纳股款，经国务院证券管理部门批准后，制作招股说明书,和证券经营机构签订股票承销协议，和银行签订代收股款协议。制作认股书，公开募集股份,股款缴足之日起的30日内召开创立大会未募足的，或未按期召开创立大会，可要求发起人退还股款，并加算银行同期利息,创立大会召开之日起的30日内，由董事会向公司登记机关申请设立登记。,营业执照签发日为公司成立日,三、股份有限公司的组织机构（一）股东大会 股东大会和有限责任公司的股东会性质、地位相同。股东大会分为定期会议和临时会议两种。定

41、期会议每年至少召开一次，临时会议出现下列情况之一时应当在2个月内召开：1、董事人数不足法定人数或章程规定人数的2/3 2、公司未弥补的亏损达到股本总额1/3时3、持有公司股份10%以上的股东请求时；4、董事会或者监事会认为必要时。,（二）董事会。股份有限公司必须设董事会，董事会由5至19名董事组成，可以有职工代表。董事会设董事长1人，副董事长2人，其由全体董事的过半数选举产生，董事长是公司的法定代表人。董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。,董事会必须由1/2以上的董事

42、出席才能开会，其做出的决议必须经全体董事的过半数通过。董事可以书面委托其他董事代为出席。董事会决议给公司造成损失的，董事应负赔偿责任，但是根据会议记录的记载，证明在作出决议时曾表示过异议的董事，可以免除责任。,（三）监事会 股份有限公司必须设立监事会，监事的人数不得少于3人。（四）经理规定同有限责任公司,案例,某股份有限公司董事会由11名董事组成。1995年5月10日，公司董事长李某召集并主持召开董事会会议，出席会议的共8名董事，另有3名董事因事请假。董事会会议讨论了下列事项，经表决有6名董事同意而通过。（1）鉴于公司董事会成员工作任务加重，决定给每位董事涨工资30%；（2）鉴于监事会成员中的

43、职工代表张某生病，决定由本公司职工王某参加监事会；（3）鉴于公司的财务会计工作日益繁重，拟将财务科升级为财务部，并招聘会计人员3名，招聘会计人员事宜及财务科升格为财务部的方案经股东大会通过后实施；（4）鉴于公司的净资产额已达2900万元，符合有关公司发行债券的法律规定，决定发行公司债券1000万元。,请问：（1）公司董事会的召开和表决程序是否符合法律规定？为什么？（2）公司董事会通过的事项有无不符合法律规定之处？如有，请分别说明理由。,累积投票制：股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与

44、应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。,股份有限公司的股份发行和转让（一）股份与股票股份是指股份有限公司资本基本的、均等的、最小的构成单位。根据不同的标准，股份可以作如下的分类：（1）按照股东享有权利的内容不同为标准，股份可分为普通股、优先股。（2）按照股东在股东会上是否享有表决权为标准划分，股份可分为表决权股、限制表决权股和无表决权股的。,（3）按照在股票上是否记录股东的名称或。姓名为标准，股份可分为记名股和无记名股。（4）按照股票票面是否有具体的金额表示为标准划分，股份可分为额面股和无额面股。（5）按照投资主体的不同，股份可分为国家股、法人股、个人股和外资股,（二

45、）股份发行发行方式溢价款的归属 公司向发起人、国家授权投资机构、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、机构或者法人的名称。,上市公司,一、概念 上市公司是指所发行的股票经国务院或国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。二、股份有限公司上市的条件（1）股票经国务院证券管理部门批准已向社会公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币3000万元；（3）开业时间在三年以上，最近三年连续盈利；,（4）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；（5）公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假

46、记载；（6）国务院规定的其他条件。,三、财务会计制度 上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。公司向股东交付股票的时间，必须在公司成立之后。公司成立前不得向股东交付股票。,四、股份的转让 股份的转让是指股份在不同的投资者之间转移的法律行为。股份转让是以自由为原则，但是任何自由都没有绝对的。法律对股份转让也做出了一些限制：1、发起人的限制：发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。2、原股东的限制：公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。,3、高管的限制：公司董事、

47、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况 在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。,4、对本公司的限制 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（收购之日起十日内注销）（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（应当在六个月内转让或者注销。）（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议

48、，要求公司收购其股份的。（应当在六个月内转让或者注销。）,公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。奖励给职工的，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。,新法修订的其他制度：【重大事项表决】上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。【独立董事】上市公司设独立董事，具体办法由国务院规定。,【董事会秘书】上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东

49、资料的管理，办理信息披露事务等事宜。【表决权回避】上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议,练 习,甲公司董事会提出为其控股股东乙公司与丙银行的借款合同提供担保，就甲公司董事会提出的该项担保议案，下列判断符合公司法规定的是：（）A该议案可以经甲公司董事会决议通过 B该议案必须经甲公司股东会决议通过 C表决时，乙公司不能以自己所持股份行使表决权 D上述

50、表决，由甲公司出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 答案：BCD,甲、乙、丙共同设立一有限合伙企业，其中甲为有限合伙人。关于该合伙企业事务的执行，下列判断正确的是：（）A只有乙、丙可以成为该合伙企业的事务执行人 B甲可以获取经审计的该有限合伙企业的财务会计报告 C甲可以转让自己的财产份额，无须乙、丙同意 D甲可以以劳务出资答案：ABC,甲、乙、丙三人决定共同投资设立一家科技发展有限责任公司。其中甲在公司章程中承诺以现金17万元出资，并且所有资金在公司成立后半年内到位。后乙丙均按时缴纳了出资，甲因为资金紧张到章程规定的出资期限止，实际仅出资14万元。则甲应当承担哪些责任？（）A甲应对公司债权