公司治理与风险控制：理论与案例分析.ppt

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1、公司治理与风险控制:理论与案例分析,童道驰2005.11,主要内容,公司治理的基本理论与模式公司治理与风险控制:合规性风险及案例公司治理与风险控制:内控风险及案例公司治理与风险控制:诉讼风险及案例独立董事制度与风险控制股权激励与道德风险的防范,一、公司治理的基本理论与模式,公司治理的涵义,公司治理（Corporate Governance,又译为法人治理结构或公司管治）是现代企业制度中最重要的组织架构。狭义上说公司治理主要指公司的股东,董事及经理层之间的关系。广义上说公司治理还包括与利益者(如员工、客户、供应商、债权人和社会公众等)之间的关系,及有关法律,法规和上市规则等。,公司治理的基本原则

2、,保护股东利益平等对待所有股东,特别是中小股东规范控股股东行为强化董事会的战略决策和监督作用信息披露和透明度高管人员的激励约束机制,公司治理模式之一英美模式,美国的公司治理模式是外部监督为主的模式.。英美模式的最大特点就是所有权较为分散，主要依靠外部力量对管理层实施控制。在这一模式下由于所有权和经营权的分离，使用权分散的股东不能有效地监控管理层的行为，即所谓的“弱股东，强管理层”现象，由此产生代理问题,从而导致内部人控制,英美模式,解决这一问题的办法,主要是靠外部的监督机制。首先,是建立一个由外部董事和独立董事为主的董事会来代表股东监督经理层,在董事会下设以独立董事为多数并领导的审计、薪酬和提

3、名委员会;其次,是发展机构投资者,使分散的股权通过机构投资者得以相对集中;第三,是依靠中介机构的约束,包括外部审计机构、投资银行等;第四,是依靠强有力的事后监管和严厉处罚,以提高违规成本;第五,是依靠健全的法律制度,特别是股东诉讼制度,如集团诉讼和衍生诉讼制度,使股东权益受到侵害时能够得到补偿;第六,是对管理层实行期股期权,使经理层的利益和公司长远利益紧密联系起来,达到降低委托-代理的成本的目的。,公司治理模式之二德国模式,德国公司治理结构的一个重要特点是“两会制”，即监事会和董事会。德国模式是“内部控制”型模式。两会中包括股东、银行及员工的代表，对管理层实行监控。其中，职工代表在两会中扮演重

4、要角色。在德国，最在的股东是公司，创业家族、银行等，所有权集中程度比较高。德国的银行是全能银行（Universal Bank），可以持有工商企业的股票，另外，公司相互持股比较普遍。银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻代表，有些还是监事会主席，银行代表就占股东代表的22.5%。德国公司治理模式的另一特色就是强调职工参与，在监事会中，根据企业规模和职工人数的多少，职工代表可以占到1/3到1/2的职位。,公司治理模式之三日本模式,日本的公司治理结构是“一会制”，但是强调“内部控制”。董事会主要是由管理层构成。和德国的模式类似，对公司监控主要是通过交叉持股和主办银行制度来实现的。在日

5、本，由于不允许控股集团的出现，企业间交叉持股是很普遍的，非金融性的公司拥有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供应商和销售商也通过合同的形式对企业的管理阶层起到一定的监督作用。日本的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角色。多数公司都有一家主要的银行 主办行作为股东和业务伙伴,东亚模式,在大部分东亚国家（地区），公司股权集中在家族手中，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地参与公司的经营管理和投资决策，形成家族控制股东“剥削”中小股东的现象。这一问题是这一地区公司治理的核心问题。东亚地区除日本家族控制企业所占比重较少之外，在韩国，家族操控了企业总数的48.2%,台湾是61.

6、6%，马来西亚则是67.2%。在菲律宾和印尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6。各国最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。,亚洲的暗淡,“东亚企业集团普遍地选择金字塔架构，一间家族控股公司位于金字塔的顶端，第二层是拥有贵重资产的公司，第三层包括了集团的上市公司，金字塔的最底层是现金收入及利益高的上市公司，集团向公众发售这些公司的股票，并透过多种内部交易，把底层公司的收益传到金字塔上层的母公司，另一方面，集团又把一些利润较少、品质较差的资产从上层利用高价传到下层。”,转型经济中的公司治理,在转轨经济国家中，公司治理的最大问题是内部人控制，即在法律体系缺乏和执行力度微弱的情况下，经理

7、层利用计划经济解体后留下的真空对企业实行强有力的控制，在某种程度上成为实际的企业所有者,国有股权虚置。,全球公司治理模式的演变及改革,在八十年代，由于德、日经济的强盛，人们普遍认为，和以市场为基础的外部模式相比，以企业集团、银行和控股公司为治理主体的内部模式能更好地解决代理问题 进入九十年代以来，随着经济和资本市场的全球化，以及信息产业的崛起，内部控制模式的弊端日益显露，以市场为导向的外部治理模式逐渐成为各国学习的样板。英美模式以股东利益为基础，以盈利为导向，重视资本市场的作用，似乎更能够适应经济的全球化和信息技术产业的发展。但安然事件暴露了美国公司治理模式中存在的严重问题，需要进一步改革,二

8、、公司治理与风险控制:合规性风险及案例,（一）、安然事件与索克斯法案,安然（Enron）公司案例分析,安然公司成立于1985年，以电力、天然气产品起家，后来又扩展能源零售交易业务，并涉足高科技宽频产业 运营范围遍及全球40多个国家，员工超过2.1万。安然公司曾是世界上最大的天然气交易商和最大的电力交易商，2000年收入高达1010亿美元,股价在2000年8月触及顶点90.56美元 连续4年戴上 财富杂志授予的“美国最具创新精神的公司”桂冠，2000年财富世界500强排名第7位，曾被哈佛商学院认为是旧经济向新经济成功转变的典范,安然事件的经过（1）,2001年3月5日，财富杂志发表了一篇题为安然

9、股价是否高估？的文章，首次指出安然财务有黑箱，质疑安然财务报表的真实性10月16日，安然公布第三季业绩突然宣布，该公司第三季度亏损6.38亿美元，其净资产因受到外部合伙关系影响而减少12亿美元。六天后，美国证券交易委员会开始对安然展开调查11月8日，安然宣布，在1997年到2000年间由关联交易共虚报了五点五二亿美元的利润,从安然事件看美国公司治理存在的问题,股权结构的不合理性。安然公司同绝大部分美国的上市公司一样股权结构高度分散，导致经理层内部人控制 董事会缺乏独立性，不勤勉尽责。安然公司与其董事之间存在大量的除董事服务费(每人7.9万美元)之外的利益关系，如与其个人拥有的其他公司之间的关联

10、交易、另有咨询服务合同以及向其任职的科研机构捐赠等等,从安然事件美国公司治理,高级管理人员缺乏诚信，为谋求个人私利忽视公司利益，董事会监督不力。1999年，董事会不顾职业道德，听从当时的董事会主席肯尼思莱和首席执行官杰夫斯基林的建议，允许当时的首席财务官安德鲁法斯托暗地里建立私人合作机构，非法转移公司财产。董事会和公司高层完全忽视了对安德鲁法斯托行为的监控利用关联交易制造利润。安然公司的关联交易方式风险性极高，大量账外经营业务形成了高负债，大量债务集中暴露产生了公司信用危机安然自已的资产负债表上只列了130亿美元，而据分析，其负债总额可能高达400亿美元,从安然事件美国公司治理,外部审计机构的

11、问题与责任。安达信会计师既是安然的审计师又是安然的财务顾问。安然公司支付给安达信公司的费用中，财务顾问费用占到了相当大的比例。作为独立的审计因利益冲突而无法做到真正独立金融分析师推波助澜，为安然神话创造条件。英国金融时报这样评判：“安然公司失败的教训与2000年的网络泡沫破灭如出一辙：融资过度、传媒和华尔街的竭力宣传以及投资者的轻信共同吹出了一个大泡泡。”,安然事件后美国公司治理的改革,2002年2月13日，SEC主席Harvey Pitt要求证券交易所重新审视其公司治理方面的具体标准。纽约证券交易所和纳斯达克率先行动起来，成立了专门的研究小组，负责对上市规则进行修改 两大交易所提出了很多相似

12、的改革方案，这些改革方案主要是针对以上问题提出的。其中至关重要的是增加独立董事的数量和和提高独立董事的独立性，加强对公司管理层的监督等。纽约证券交易所提出的方案更加详细和具体，它还建议SEC加强对注册会计师行业及公司CEO的监管。,安然事件后美国公司治理的改革索克斯法案,7月26日，美国国会以绝对多数通过了关于会计和公司治理一揽子改革的索克斯法案；7月30日，布什总统在白宫签署了该项法案，使其正式生效索克斯法案从加强信息披露和财务会计处理的准确性、确保审计师的独立性、以及改善公司治理等主要方面对现行的证券、公司和会计法律进行了多处重大修改，而且针对上市公司新增了许多相当严厉的法律规定。索克斯法

13、案的适用范围不仅包括美国本国的上市公司，也同时涵盖了在美上市的非美国公司 布什总统称该法案是“罗斯福时代以来，有关美国商业实践的影响最为深远的改革”。,定期报告披露:锁定CEO和CFO个人责任,公司改革法案要求CEOCFO对公司定期报告（年报和季报）进行个人书面认证，本人审查了报告。据本人所知（based-on-the-knowledge），报告不存在有关重要事实的虚假陈述、遗漏或者误导，符合证券交易法13（a）和15（d）节的要求；如CEOCFO知道（knowing）定期报告不合证券交易法13（a）和15（d）要求，仍然作出书面认证，可并处不超过100万美元的罚款和不超过10年的监禁；如果C

14、EOCFO蓄意故犯（willfully），可并处不超过500万美元的罚款和不超过20年的监禁。,其他条款,防止CEOCFO的利益冲突：禁止公司向CEOCFO提供贷款 公司财务报告重大违规，管理者丧失业绩报酬:若SEC因公司公布的定期报告有重大违规，命令公司提交财会重述，CEOCFO在违规报告发表之后的12月内获得的一切业绩报酬（包括：奖金、认股选择权）和买卖股票的收益都必须返还公司 SEC解职令:如果SEC认为公众公司董事和其他管理者存在欺诈行为或者“不称职”，可以有条件或者无条件、暂时或者永久禁止此人在公众公司担任董事和其他管理职务。以前，SEC须向法院申请解职令，并且得证明有问题的董事或者

15、其他管理者为“实质不称职”,设立公司审计委员会,公司改革法案把审计委员会提升到公众公司的法定审计监管机构。公司改革法案要求公众公司必须建立审计委员会。审计委员会必须全部由“独立董事”组成,除了董事津贴、审计委员津贴之外，不从公司领取其他酬金；不受控制股东或者管理层影响的“非关联人士”（unaffiliated）。此外，委员会至少要有一名财务专家审计委员会的职能是：（1）从管理层之外的来源获得公司信息。（2）在外部审计和管理层之间构成隔离带。（3）从外部获得财务咨询。审计委员会有权聘用独立财务顾问，从而在处理疑难问题的时候，能够摆脱管理层和外部审计的影响。,强化对外部审计的监管,创设“公众公司财

16、会监管委员会”（PCAOB）PCAOB名义上是自律组织，实际上是SEC控制的、负责监管审计行业的准官方机构。PCAOB拥有以下权限：负责审计注册;制定行业标准和行业纪律;对注册审计事务所实行年检负责调查审计事务所的不法行为 禁止外部审计向上市公司提供与审计无关的服务,（二）、帕马拉特案例,帕马拉特事件,“欧洲的安然”“历史上最为严重、最为无耻的财务诈骗案件之一”是审计师玩忽职守？是金融机构隐瞒真相？还是监管机构疏于防范？,背景介绍,帕玛拉特:意大利第八大工业集团，以生产乳制品和果汁饮料为主的世界食品行业屈指可数的企业巨头总部位于意大利的米兰，并在全球31个国家设有62家公司和149家工厂,19

17、61年5月15日成立，1987年在米兰证券交易所上市创始人：卡利斯托坦齐(Calisto Tanzi),背景介绍,导火索：伪造银行函证的败露2003年12月19日，美洲银行宣布，帕玛拉特所声称的39.5亿欧元存款根本不存在！,巨大的财务黑洞虚增销售额和利润隐瞒负债125亿欧元！,背景介绍,司法调查的范围不断扩大律师事务所，两家国际会计师事务所，数家国际银行集团及意大利银行50多人接受调查，15人被捕，包括 数名坦齐家族成员、公司财务人员、审计师、律师、银行家等。美国证监会参与调查目前：破产保护下的重组在意大利政府监管下进行重组多家海外分支机构申请破产保护,欺诈的动机,向家族企业转移资金超过5亿

18、欧元用于弥补家族企业亏损掩盖巨额亏损历史累积的亏损快速扩张兼并的后果,欺诈的手段,伪造交易文件，骗取银行贷款通过家族成员控制下的经销商伪造交易纪录以虚假的应收账款作抵押取得银行贷款利用复杂的财务交易掩盖负债向花旗银行的借款变成了投资复杂的公司结构和众多的海外公司 在开曼群岛、荷属安德列斯群岛注册大量公司利用各国金融监管和法律环境的差异通过伪造交易文件转移资金虚增海外公司资产 Epicurum:神秘的基金Bonlat:子无虚有的银行存款,二、公司治理与内控风险:中航油事件,事件经过（1）,中航油是中国航油集团的海外控股子公司，自2003年开始做油品套期保值业务。最初涉及200万桶石油，中航油在交

19、易中获利；获利后中航油总裁陈久霖违规在场外进行石油期权投机交易，看跌国际油价。但2004年国际油价持续攀升，中航油仍然期望油价回跌，决定延期交割合同，先后三次进行仓位挪盘，交易量和账面亏损剧增；2004年10月10日，中航油面临严重资金周转问题，首次向母公司呈报交易和账面亏损。当时公司账面亏损已高达1.8亿美元，另外已支付8000万美元的额外保证金；2004年10月20日，母公司中航油集团提前配售15%的股票，将所得的1.08亿美元资金贷款给中航油，希望能够度过难关；,5、2004年10月、11月，中航油的石油衍生商品合同被连续逼仓，亏损超过3亿美元；6、2004年12月1日，中航油披露在石油

20、衍生品交易中遭受5.5亿美元亏损，向法院申请破产保护令；7、2005年6月，普华永道披露调查报告；8、2005年6月，中航油债务重组方案在债权人大会上获通过；9、2005年6月，新加坡警方逮捕陈久霖等五位中航油高管，起诉其违反新加坡刑罚法典公司法和证券期货法,事件经过（2）,中航油巨亏原因,特别审计师普华永道的调查报告认为，以下因素单独或共同的造成了公司在期权投机交易上受到损失：a)后来被证明从2003年3季度开始的对油价走势错误的判断；b)不想在2004年披露损失：c)没有按照行业标准对期权仓位进行估值；d)没有正确的在公司的财务报表上记录期权组合的价值；e)缺乏针对期权交易的适当的及严格的

21、风险管理规定；f)公司管理层有意违反本应该遵守的风险管理规定；g)整个董事会，尤其是审计委员会，就公司投机衍生品交易的风险管理和控制未能完全履行各自的职责。,内控不力是导致中航油事件的关键因素,中航油事件最初只是简单技术层面的问题，初步损失只有580万美元；由于缺乏针对期权的风险管理制度与意识，在管理层坚持下，中航油贸然进行仓位挪盘操作，进一步扩大风险管理层忽略风险的行为未能得到有效监督与纠正，内部控制不力最终导致了巨额亏损发生,关于内部控制制度,内部控制理论与标准反虚假财务报告委员会(即Treaday委员会)于1992年发表、1994年修订的内部控制整体框架报告，从理论上概括了内部控制的整体

22、框架,被世界上许多企业所采用。针对国际企业界频繁发生的高层管理人员舞弊现象,Treaday委员会结合原内部控制整体框架报告与索克斯法案，颁布了企业风险管理总体框架报告(Enterprise Risk Management,简称ERM)，突出风险管理的重要性。,关于内部控制制度,内部控制的目标 1）经营的效果和效率；2）报告的可靠性；3）法律法规的遵循性；4）战略目标的有效制定内部控制的要素 1）内部环境；2）控制活动；3）信息和沟通；4）监督；5）目标设定；6）事项识别；7）风险评估；8）风险反应 ERM框架则将风险定义为“可能有负面影响的事项”,并且引入了风险偏好、风险容忍度等概念，以便对风

23、险进行全面评估与管理内部控制主要责任人 董事会、管理层、内部审计,五、中航油内控的失灵,1、风险管理规定不够完善中海油曾聘请安永会计师事务所制定风险管理手册。在该手册中规定:损失超过500万美元,必须报告董事会,并立即采取止损措施。开展石油期权业务以后，中海油并未对期权本身极高的市场风险给与足够重视，未对风险管理制度加以完善，缺乏针对期权的风险管理规定；对期权交易风险管理在意识与制度上的欠缺导致管理层一意孤行，技术失误被数倍扩大,2、内部控制制度执行不力 1）违反国家法律法规的行为未得到及时制止：中航油在场外进行的石油期权投机交易是国家明文禁止的。国务院1998年8月1日国务院关于进一步整顿和

24、规范期货市场的通知、2001年10月11日证监会发布的国有企业境外期货套期保值业务管理制度指导意见都明确规定了取得境外期货业务许可证的企业,在境外市场只能进行套期保值,不能进行投机业务。2）违反财务制度：在财务报表中掩饰其违规操作与遭受的损失；3）不遵守已有的风险管理手册，未能做到及时止损。,五、中航油内控的失灵,管理层个人影响力在企业内过度膨胀是中航油内控不力的主要原因在创业型的管理层主导的企业,经常会发生“一言堂”的管理氛围。这样的企业对待风险控制的态度,往往以管理层好恶为导向。中航油管理层在石油期权投机交易中,对风险估计不足,坚持油价冲高后必然回落的判断，主导了董事会对待风险的态度。,中

25、航油内控的失灵,中国企业走向海外需要加强风险控制,大量走向海外的中国企业风险管理与内部控制制度十分脆弱外部环境：国内市场是转型期市场，在这样的市场环境中成长起来的中国企业往往缺乏在高风险的国际市场中，遵循严密法律体系、应对激励竞争的经验内部环境：创业者主导的企业在国内并不少见，面对创业者的强大“个人魅力”，内部控制往往形同虚设。创维事件,完善公司治理法律法规、构建良好市场环境有助于企业建立合理均衡的公司治理结构与内部控制制度强化风险意识，主动制定并实施完备的法律与市场风险防范措施是中国企业稳健发展的必要条件,中国企业走向海外需要加强风险控制,三、公司治理与诉讼风险:中国人寿案例分析,最令中国人

26、寿股份有限公司骄傲的是，2003年12月17日和18日中国人寿在纽约证交所和香港联交所同步挂牌上市，在行使超额配售权以后，共发股票74.4亿股，募集资金34.8亿美元，使公司的最低偿付能力达到了监管规定的5倍以上，创下了当年全球首次公开发行(IPO)筹资额的最高纪录，是H股有史以来最大的融资项目。中国人寿在网站上介绍自己说，2003年6月30日，中国人寿保险公司正式重组为中国人寿保险（集团）公司和中国人寿保险股份有限公司。,中国人寿在这番辉煌之后，却遭遇美国股民的集体诉讼。2003年12月17日、18日，中国人寿分别在纽约证券交易所和香港联交所正式挂牌交易。2004年1月30日，国家审计机关在

27、全国审计工作会议上披露了中国人寿保险公司涉嫌违规资金350亿元的信息，其中涉及重组前的中国人寿保险公司涉嫌违规资金约54亿元，立即在国际股市产生动荡。在已披露的54亿元违规资金中，涉及超额退保、非法代理等不正当竞争问题的金额23亿多元；以出借、投资等方式违规使用保险资金25亿元；私设“小金库”3000余万元；违法犯罪案件线索28件，涉案金额近5亿元。,2004年2月1日，中国人寿股份被投资者大幅抛售，股价由1月底的5.7港元跌至当日的5.4港元。其后，中国人寿的上市承销商瑞士信贷、第一波士顿和花旗立即将中国人寿的投资评级降为“跑输大市”和“售出”。3月16日风波又起。该日，美国一位购买了中国人

28、寿股票的投资者委托其代理律师，在律师事务所网站上征集于2003年12月22日至2004年2月3日期间购买中国人寿股票的投资者，60天内可到法院登记加入原告队伍，对中国人寿进行集团诉讼。,向中国人寿发起攻击的是一家美国律师事务所，其全称为MilbergWeissershadHynesLerach。,它在起诉状中列出了如下几点 首先，它提出中国人寿有错误行为，“明知负面的事实却不予披露”。它认为，中国人寿在上市前知道国家审计署要发布的重大不利消息，理由是“IPO期间，国家审计署已完成，或将要发布对母公司的负面审计结果”。其次，因为这一负面消息，股民的利益遭到了损害。股价大跌也是不争的事实。还有，两

29、者存在因果关系由于中国人寿不披露消息，导致中国人寿股价虚高，进而使得投资者在消息披露后因股价下跌受损。,起诉书称，“公司在纽约做上市前路演后，中国人寿的超额认购倍数约是25倍，引发的热潮令人想起互联网热潮。IPO的价格在2003年12月16日定在18.68港元。”“中国人寿的股价与被告已知的行为紧密相联。由于被告的虚假陈述，中国人寿的股价在虚增的水平交易，2003年12月29日高至34.75美元。”,列举了以下中国人寿未披露的、对公司上市和股价不利的事实：1、涉嫌6.52亿美元的巨额金融欺诈；2、IPO时，中国国家审计署已经完成了审计，即将公布对其母公司不利的审计发现；3、母公司存在非法代理、

30、超额退保、挪用资金和私设小金库等违法行为；4、中国人寿的股价中与被告已知的违法行为应有联系，毕竟2/3的个人被告是中国人寿的董事、执行官或母公司的高级经理。,美国律师的逻辑很简单中国人寿为了实现顺利上市和维持股价处于高位，有意隐瞒正在接受中国国家审计署审计的信息，投资者在不知情的情况下，高价买入了中国人寿的股票。但在上市后不久，这一重大负面消息被披露，引发股价大幅下跌，造成投资者损失。因此，中国人寿违反了美国1934年证券交易法的有关条款。而上述高管与董事充分知悉公司的内部材料，但并未及时予以适当披露。,按照“集体诉讼”的规则，每一个2003年12月22日与2004年2月3日之间购买中国人寿股

31、票的投资者，都可以成为原告。通过网页和新闻稿，MilbergWeiss也的确在广征愿意起诉的股民，“如果你在2003年12月22日至2004年2月3日之间，购买了中国人寿的股票，你有资格作为这一集体诉讼的主诉人”。索赔金额可能包括股民的股市损失和某些不可计算的期望利益损失，前者的一般计算公式是：将第一天的收盘价与隐瞒未公布的消息发布后当天的股价差额，乘以在美国发行的股数，这一数额的20%-30%即为索赔总金额。据此计算，中国人寿可能支付的索赔金额约4000万美元-6000万美元，合约3.31亿-4.97亿元人民币。,4月7日，高悬了三个月的板子终于落下：6749万元人民币的罚款及欠税全部由中国

32、人寿(集团)公司负责。中国人寿的股价也恢复生机，当日收盘时攀升，涨幅高达826。这多少令投资者心中的石头落了地，但大洋彼岸的诉讼却远远没有结束。,新浪 2005年2月16日，新浪网(SINA.NASDAQ）即被告上纽约南区地方法院。起诉方是美国Schatz&Nobel及Schiffrin&Barroway法律事务所，他们声称，新浪没有披露正确信息、发布虚假信息误导了投资人。1、新浪没有主动及时的披露中国移动MMS服务条款变化和启用新的MMS服务结算平台对新浪业务的影响，或披露不完全。2、新浪没有披露公司为达到业绩目标，而日益对“算命”、“星象”、“情色”短信息服务产生的收入依赖；以及政府打击在

33、线、短信算命服务对新浪现金流的影响。“基于以上理由，新浪关于业绩成长及前景的一切乐观言论都缺乏合理的基础。”,类似的案例,前程无忧2005年1月19日以来，对前程无忧提起集体诉讼的美国律师事务所已经多达11家。指控的焦点是：前程无忧及数名高管没有向投资者们如实披露自己的市场业绩与市场预期，涉嫌证券欺诈和误导投资者。1、前程无忧对于广告营收的实际数字认定有误；2、虽然中国劳务市场出现了变化，但前程无忧没有及时向投资者通报自己因此而出现了广告营收下滑的消息；3、前程无忧在知情前提下，并没有根据业务下滑的实际情况调整财报中公布的股票收益预期；4、基于上述事实，前程无忧在诉讼期内公布的财务结果和业绩预

34、期缺乏依据，因而对投资者构成了欺诈。,UT斯达康2004年11月19日以来，至少已经有六家美国律师事务所对UT斯达康公司提起集体诉讼。起诉书中说，被告人在上述时间段内发布虚假、误导性的声明，人为抬高其股票价格，并因此在股票增发中获得4.75亿美元的收入；上述公司内部人士也通过非法内部交易获得5600万美元的收入。UT斯达康公司上述管理人员及董事，蓄意向投资人隐瞒了若干关于该公司的重要事实：1、公司的供应环节存在重大缺陷，拖延其及时汇报收益项目，并且对汇报收益的能力缺乏管控。2、“小灵通”作为公司的首要利润来源，它的中国市场正在萎缩；UT斯达康的独立董事未能在董事会占主导地位，因而违反了纳斯达克

35、规则。3、公司对其在日本市场的收入预期高估了2.9亿美元，导致2004和2005财年的财务预期被大幅夸大，导致股价虚高，给投资人造成了损失。,网易 2001年美国两家律师事务所分别宣布，代表在2000年7月3日到2001年8月31日期间购买网易的购买人向网易提出了集体诉讼：起诉书称，与网易IPO说明书及注册文件在内容上存在错误和误导信息，2000年第一季度的财务报告当中就包含人为虚报的财务数据。另外，上述被告发布的该公司2000年季度报告以及全年财务报告中均有错误和误导信息，夸大了网易的实际经营表现。网易对账目进行了全面清查。8月，网易宣布其2000年全年的净收入为370万美元，而不是原来报出

36、的790万美金。这个财务数字整整高估了430万美元，其中110万美元的广告无法确认，约合200万美元的实物交易算作了销售额。另外还有120万美元的合同缺乏实质性内容。这样一来，调查过后的真实收益比公布的收益大降53.2。,“美国特色”的集体诉讼制度：首先，投资者集体诉讼属于引入陪审团审理诉讼，由普通人组成的陪审团来对证据进行判断。通常情况下，陪审团更多地站在弱势的中小投资者一边。其次，投资者无须为集体诉讼支付诉讼费，如果索赔成功，发起的律师行将获得约占总赔偿金额30的份额，这种方式极大地鼓舞了律师行和投资者的诉讼热情。第三，集体诉讼实行“默示参加，明示退出”的原则，任何投资者只要不明确表示放弃

37、，都将分到应得的赔偿份额。第四，集体诉讼采取的是“辩方取证”的规则，以中国人寿的集体诉讼为例，由于中国人寿的母公司人寿集团已经公开接受了审计署处罚，那么如果中国人寿应诉，它就必须在法庭上向陪审团证明自己与人寿集团属于两个不同的团队，否则陪审团将会认为中国人寿的不披露行为是明知故犯。,截止到2005年6月20日最新消息，针对中国人寿事件的集体诉讼还没有明确结果，集体诉讼或和解？而和解的结果无非就是上市公司或者集团公司再次出钱摆平美国投资者。,四、独立董事制度与风险控制,独立董事制度已初步建立,截止到2003年6月30日，沪、深两交易所共有上市公司1250家，其中1244家上市公司已配备独立董事3

38、839名在配备有独立董事的1244家上市公司中，独立董事占董事会成员三分之一以上的公司有800家，占64.4%；独立董事占董事会成员30%以上的公司有863家，占69.4%；独立董事占董事会成员25%以上的公司有1023家，占82.3%。,独立董事的构成,3839名独立董事中，会计专业人士共1218名，占总人数的31.7%，基本上达到了各上市公司的独立董事中至少有一名会计专业人士的要求 30至50岁年龄段的人员最多，共2268名，占总人数的59.1%；其次是50至70岁的人员，共1419名，占总人数的37%；70岁以上的人员共131名，占总人数的3.4%；30岁以下的共21名，仅占总人数的0.

39、5%,独立董事的构成(2),本科学历的人员1351人，占总人数的35.2%；硕士研究生（或相当学历）1020人，占26.6%；博士研究生或以上1038人，占27%；大专或以下学历的人员430人，占11.2%教授、学者有1686人，占独立董事总人数的43.9%；中介机构工作人员（包括会计师事务所、律师事务所、投资咨询公司等中介机构的工作人员）906人，占23.6%；公司管理人员480人，占12.5%；政府退休人员269人，占7%，其他职业背景的人员498人，占12%,独立董事制度正在发挥作用,6月28日中农资源（600313）独立董事发表的独立董事意见长达1200多字，对中农资源在近期的自查报告

40、中披露的相关问题发表了三点独立声明，对公司在自查过程中发现的大股东占有资金、信息披露违规等问题进行了说明和谴责；对公司董事会明确提出五点意见，并要求董事会制定明确可行的措施，及早解决问题 中发展、ST郑百文、洪城股份等公司的独立董事，也在独立意见中对有关事项做出了详尽的说明，总之，独立董事的积极作用在我国证券市场上已初显端睨,独立董事制度正在发挥作用(2),2003年5月，锦化氯碱三位独立董事发表意见，认为公司2002年与控股股东发生的采购主要生产原料丙烯、锦化集团占用公司资金3.8亿多元等事项，均属关联交易，公司未能按有关规定及时进行信息披露并在2002年年报中做出详尽说明，是不妥当的。ST

41、环保的两名独立董事也对公司董事会审议通过的关联方借款的关联交易议案，共同发表了反对意见。,独立董事制度正在发挥作用(3),ST南华的独立董事方轮向公司董事会提出了免去公司董事长何竟棠董事一职的临时提案，此提案虽未被股东大会通过，但由独立董事提请罢免公司董事，这在一千多家上市公司中尚属首例，说明我国独立董事发挥作用的范围已逐步在扩大，独立董事们已渐渐进入了角色,独立董事制度存在的问题,许多公司都是由大股东向董事会提出人选，很难保证独立董事的独立性 独立董事人才市场尚未建立，合格独立董事人选相对缺乏缺少履行独立董事职责所必需的知识结构和实践经验，未能勤勉尽责上市公司未能给独立董事履行职责提供条件缺

42、乏对独立董事的激励约束机制,完善董事和独立董事制度,严格独立董事的任职条件；改进独立董事提名、选聘程序及方式；细化履责标准，建立独立董事激励机制和考核评价机制；研究新的独立董事提名和选举方法，包括探讨差额选举制，控股股东回避、不参与或限制其参与独立董事提名和投票选举等方式的合法性和可行性制订董事责任和行为准则，界定董事和独立董事的责任成立上市公司董事协会，加强自律管理,五、股权激励与道德风险的防范,股权激励概述,（一）股权激励在国际上的应用为解决所有权与控制权分离下经营者的道德风险而产生20世纪70年代产生于美国，受到美、欧、日等发达国家公司青睐目前，在美国前500强企业中，80%的企业实行了

43、股票期权计划美国90%的上市公司采用了股票期权计划,国际化下的高管薪酬结构,高管薪酬=基本薪酬+短期激励+津贴与福利+长期激励（Salary）(Bonus)(Other)(Stock Gain),2003年美国薪酬第一的CEO 高露洁的Reuben Mark 的薪酬结构,2001年美国薪酬第一的CEO戴尔电脑公司总裁麦克尔戴尔的薪酬结构,2001年美国薪酬第二的CEO花期集团总裁桑佛维尔的薪酬结构,2001年美国薪酬第三的CEOAOL时代华纳总裁杰拉尔德文莱薪酬结构,19972004年美国前25名高管期权收入占总收入比重,美国高管薪酬结构概况,美国高管薪酬中，股权收入已经成为重要，甚至最重要的

44、部分。金字塔塔尖的CEO们薪金构成中，股权收入所占的比重明显高于行业平均水平。2004年前25名平均比重为63%，从1997年以来，平均比重在60-80%之间。高收入的高管持有本公司股票的比重绝大部分高于甚至远高于行业平均水平。2004年前25名高管平均持股比重为2.01%，对应的各行业平均值为0.17%，达12倍之多。,国内上市公司的薪酬:两个“牛”人的故事,伊利股份郑俊怀蒙牛集团牛根生,郑俊怀其人其事,在伊利的经营业绩 从40万资产的回民奶食品总厂 到50亿资产、80亿营业收入的伊利集团。强大稳定的事业部经营体系，经受住了其本人突然非正常离开的冲击。对手的评价：牛根生：没有郑俊怀总裁老大哥

45、的培养，肯定没有牛根生的今天。,牛根生其人其事,1999年8月18日被伊利辞退，9个人集资900万创建蒙牛。2003年销售收入40.715亿。中间经过两次私募增资，2004年6月在港挂牌上市，公开发售3.5亿股，招股价3.925港元，发行市盈率19倍，上市首日涨幅22.89%。其本人持有45,505,172股。现股价已达6元左右。如蒙牛在未来年的年盈利复合增长不能达到，蒙牛管理层就必须将所持有的公司股权，即万股转让给摩根士丹利等策略股东；反之，若达到的增长幅度，摩根等股东就将把同等数量的股权转让给公司管理层。,郑俊怀的薪酬,报告期内公司高管人员实行年薪制。根据公司的经营业绩及本人绩效考评情况，

46、经董事会薪酬委员会审议并经董事会决定兑现了公司高管人员2002 年度报酬。公司董事、监事及高级管理人员在报告期内已领取2002 年度报酬和津贴总额为10,336,619.65 元.金额最高的前三名董事、高级管理人员（董事兼任高管人员）报酬总额为5,120,000 元。资料来源：伊利股份2003年报估计郑的年薪收入应在200万以上。高现金收入，但没有股权激励。,牛根生的薪酬,1998年在伊利实际年薪已达108万。蒙牛上市发行后，持有蒙牛股份4505万股，约合市值2.8亿。如果未来三年“豪赌”成功，将再次获得数以亿计的报酬。现金薪酬已经很高，但与股权激励相比，不过九牛一毛。,结局的迥异与思考:股权

47、激励的重要性,结局：老大郑俊怀为获股权不惜铤而走险，成了阶下囚；后起的牛根生绕道海外连续私募和上市成功，靠股权激励成了亿万富翁。,国内实施股权激励的主要模式,业绩股票：上市公司提取激励基金，委托信托机构代为购买本公司股票，若激励对象达到业绩标准，则可向董事会申请行权，信托机构代为转让股票，所获现金收益归激励对象所有。虚拟股票：不发生股票的实际转让，上市公司仅授予激励对象“虚拟”的股票，激励对象可据此享受相应数量的分红和股价上涨收益，但没有表决权。股票增值权：除激励对象不享有分红权外，其余与虚拟股票相同。,国内现有激励模式的弊端,实质是现金奖励，给上市公司带来很大现金压力，成本很高企业分红意愿强

48、烈，对资本公积金的积累可能产生负面影响 引入成熟规范的股票期权方式,股票期权,国际上最主要的股权激励模式激励机制：公司给予经营者在一定期限内按照预先确定的价格购买本公司一定数量股票的权利，持有这种权利的经营者可在规定的时间内行权或弃权。如果经营者取得良好的经营业绩，在市场上则表现为股价上涨，则其可以以先前约定的较低价格行权购股，该价格与股票当时市价之间的差价以及再转卖股票的收入即为经营者的激励性报酬。不得转让、不得用于担保或偿还债务。公司始终没有现金流出，实现了低成本激励并约束人才的目的。,股票期权的会计处理,需计入公司费用 特别关注：如何防止操纵利润行为 走向限制性股票的趋势，如Microsoft,