《合同法》技术合同分则及相关优惠政策.ppt

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1、合同法技术合同分则及相关优惠政策,2012年6月20日,第一部分,技术合同基础知识,一、技术合同的分类技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。,技术开发合同 技术转让合同 技术咨询合同技术服务合同,技术开发合同,技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。有明确、具体的科学研究和技术开发目标；合同标的是当事人在订立合同时尚未掌握的技术方案；预期成果有相应的技术创新内容；技术上无创新的现有产品改型、工艺变更等除外；以揭示自然现象、规律和特征为目标的基础性研究项目及软科学研究项目所订立的合同除外。,技术开发合

2、同的分类,委托开发合同 合作开发合同 科技成果转化合同,委托开发合同是当事人一方委托另一方进行研究开发工作并提供相应研究开发经费和报酬所订立的技术开发合同。合作开发合同是当事人各方就共同进行研究开发工作所订立的技术开发合同。科技成果转化合同是当事人之间就具有产业应用价值的科技成果实施转化订立的合同。,委托开发与合作开发的区别,委托开发：当事人一方仅提供资金、设备、材料等物质条件，承担辅助协作事项，另一方负责研发。合作开发：按约定计划分工共同进行或分别承担相应的研发工作。,技术转让合同,技术转让合同是指转让者将其拥有的专利和技术秘密的所有权或使用权有偿转让他人所订立的合同。技术转让是现有的、特定

3、的、权利化的技术在不同的法律主体之间的转移。,技术转让合同的分类,技术秘密转让合同 专利申请权转让合同专利权转让合同专利实施许可合同 独占实施许可 排他实施许可 普通实施许可 可分售实施许可 可交叉实施许可,技术秘密转让合同是一方当事人（让与方）将其拥有的技术秘密提供给受让方，明确相互之间技术秘密成果使用权、转让权，受让方支付相应使用费而订立的合同。专利申请权转让合同是一方当事人（让与方）将其就特定的发明创造申请专利的权利转让受让方，受让人支付相应价款而订立的合同。专利权转让合同是一方当事人（让与方）将其发明创造专利权转让受让方，受让方支付相应价款而订立的合同。专利实施许可合同是一方当事人（让

4、与方、专利权人或者其授权的人）许可受让方在约定的范围内实施专利，受让方支付相应的使用费而订立的合同。,独占实施许可：让与人不得在已许可受让人实施专利的范围内，就同一专利与第三人订立专利实施许可合同，自己也不得实施该项专利。排他实施许可：也叫独家实施许可合同。让与人不得在已许可受让人实施专利的范围内，就同一专利与第三人订立专利实施许可合同，但让与人保留实施该项专利的权利。普通实施许可：让与人在同受让人订立技术转让合同后，保留自己实施专利、使用非专利技术和就同一技术与第三人订立技术转让合同的权利。可分售实施许可：受让人不但自己有权实施专利，而且有权就该项专利与第三人订立专利实施许可合同。交叉实施许

5、可：任何一方有权在一定范围内实施另一方的专利，又有义务许可另一方实施自己的专利。,技术秘密：专有技术；不为公众所知悉；能为权利人带来经济效益；具有实用性；权利人已采取保密措施。专利实施许可合同只在该专利权的存续期间内有效。专利权有效期限届满或者专利权被宣布无效的，专利权人不得就该专利与他人订立专利实施许可合同。,技术咨询合同,技术咨询合同是指一方当事人为另一方就特定技术项目提供可行性论证、技术预测、专题技术调查、分析评价报告等所订立的合同。,合同标的为特定技术项目的咨询课题；工作成果是为委托方提供科技咨询报告和意见；一般情况下，在技术项目之前进行；技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨

6、询报告和意见作出决策所造成的损失，由委托人承担，但当事人另有约定的除外。,技术服务合同,技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同，不包括建设工程合同和承揽合同。技术服务一般情况下在项目之后进行；受托方提供技术服务，造成委托方损失的，受托方要承担责任。,技术服务合同的分类,一般技术服务合同特殊技术服务合同 技术中介合同 技术培训合同,技术中介合同是当事人一方以知识、技术、经验和信息为另一方与第三人订立技术合同进行联系、介绍、组织工业化开发并对履行合同提供服务所订立的合同，但就不含有技术中介服务内容订立的各种居间合同除外。技术中介的内容为特定的技术成果或技术项目；目

7、的是促成委托方与第三方进行技术交易。订立形式：与委托方单独订立有关技术中介合同；在委托方与第三方订立的技术合同中载明中介方权利与义务的有关中介条款。,技术培训合同是当事人一方委托另一方对指定的专业技术人员（学员）进行特定项目的专业训练和技术指导所订立的合同，不包括职业培训、文化学习和按照行业、单位的计划进行的职工业余教育。标的是以传授特定技术项目的专业技术知识；培训对象为与特定技术项目有关的专业技术人员。,二、技术合同的主体,自然人法人 机关法人 事业法人 社团法人 企业法人其他组织,三、技术合同的客体,知识形态的商品 科技成果 技术密集型服务 智力劳动,科技成果：指利用科学技术知识、信息和经

8、验作出的产品、工艺、材料及其改进等技术方案。包括专利、专利申请、技术秘密和其他能够取得知识产权的技术成果（如植物新品种、计算机软件、集成电路布图设计和新药成果等）智力劳动：指利用自己所积累和掌握的知识、技术、经验所提供的服务。,技术是一个外延在扩展、内涵在深化的动态的概念,技术的特征,知识性与实用性 构思的无形性和载体的多样化一次开发性多次转让性多主体占有性技术可不经主体的处分而逸出其占有经济效益、社会效益、环境效益和科学技术效益性,四、技术合同的内容,技术合同的内容由当事人约定约定重于法定,1、项目名称,项目名称与合同封面以及技贸发票上的名称必须一致 项目名称要求简明,2、标的技术的内容、范

9、围、形式和要求,技术指标、主要功能模块等 注意：同一单位就相似的软件系统与多个单位签 订的软件开发、转让合同，要求每份合同 的主要功能模块均不相同。涉及专利技术的合同应写明专利的名称、专利号以及专利的有效期限。,3、履行计划、进度、期限、地点和方式,履行的计划和实施步骤履行期限：一般指合同的有效期。技术合同的减免税应在合同的有效期内进行。履行地点：履行地点由当事人约定，没有约定或约定不明确的，技术开发合同：在研究开发人所在地履行；技术转让合同：在受让人所在地履行；技术咨询合同：在受托人所在地履行；技术服务合同：在委托人所在地履行。合同发生纠纷，一般在履行地进行仲裁或者诉讼，另有约定除外。方式：

10、当事人交付技术成果的具体方式和时间。,4、价款、报酬或者使用费及其支付方式,技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定，可采取的方式：一次总算、一次总付 一次总算、分期支付 提成支付 提成支付附加预付入门费,注意：分期支付的金额合计数应与合同总额相一致。价款大小写要一致。提成支付的，建议按销售收入提成，按月、季度、年。软硬件要分开，没有分开的视同混合销售，缴纳增值税。,价款、报酬或者使用费可考虑五个因素,技术成果的先进程度 技术成果的经济效益和社会效益研究开发技术的成本技术成果的工业化开发和应用程度当事人享有的权益和承担的责任等,5、技术情报和资料的保密及后续改进的 技术成果的分享,当

11、事人约定技术情报、技术信息、经营信息或资料的保密条款，包括保密事项、方式、范围、期限和责任。合同双方均应承担保密义务 约定的保密条款可以不受合同的终止、变更、解除的限制，而继续有效。,对后续改进的技术成果，当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。,6、风险责任的承担,针对技术开发合同而言 在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，该风险责任由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照合同法第六

12、十一条的规定仍不能确定的，风险责任由当事人合理分担。,7、技术成果的归属和收益的分享及利用 研究开发经费购置财产权属,技术成果的归属直接关系到是否能减免税,一般技术技术开发、技术转让合同甲方至少拥有使用权,计算机软件合同,软件开发合同 对接受委托开发软件的行为，凡在开发合同中注明软件的所有权归委托方或开发方和委托方共同所有的，受托方从委托方所取得的技术开发收入，应当征收营业税；如在开发合同中注明软件所有权归受托方或未约定所有权归属的，应视同为自行开发生产的软件产品，征收增值税。,软件转让合同 对纳税人与我国境内企业单独签订合同，将自己开发的计算机软件使用许可权转让给其他企业所取得的使用许可权转

13、让收入，应当征收营业税。对经过国家版权局注册登记，在销售时一并转让著作权、所有权的计算机软件征收营业税。,如果研究开发费购置财产权属归甲方拥有，价款中应将技术性收入与非技术性收入分别核算，否则视为混合销售，缴纳增值税,8、各方当事人的义务或协作事项及承担 的责任,参照合同法的条款,9、中介方、担保方的义务、报酬和支付 方式及承担的责任,10、验收标准和方法,标准：按照合同约定的技术指标和内容来验收。按照国际标准、国家标准、行业标准等或者双方认可的标准来验收。方法：当事人可以选择专家评议、国家规定的部门检测、鉴定会或双方认可的方式验收。,11、违约金或者损失赔偿的计算方法,当事人一方不履行合同义

14、务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。违约责任 支付违约金 赔偿损失,注意：“定金”与“订金”的区别,定金：当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。订金：一方违约，另一方无权要求其双倍返还。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。,12、解决争议的方法,协商 调解仲裁 仲裁决定是终局的，当事人对仲裁决定不服，不得向人民法院起诉 诉

15、讼“或裁或审”程序 注意：技术合同争议的诉讼时效和申请仲裁的期限 为二年，自当事人知道或者应当知道权利被 侵害之时算起。,13、名词和术语的解释,14、其它,当事人为法人的技术合同，应当有其法定代表人或者其授权的人员在合同上签名或者盖章，并加盖法人的公章或者合同专用章；当事人为自然人的技术合同，应当有其本人在合同上签名或者盖章；当事人为其他组织的合同，应当有该组织负责人在合同上签名或者盖章，并加盖组织的印章。印章与书写名称要一致。法人、其他组织的内部职能机构或课题组订立的技术合同申请认定登记的，应当在申请认定登记时提交其法定代表人或组织负责人的书面授权证明。,第二部分,税收优惠政策,相关政策,

16、关于贯彻落实中共中央 国务院关于加强技术创新，发展高科技，实现产业化的决定有关税收问题的通知（财税字1999273号）转发财政部、国家税务总局关于贯彻落实中共中央国务院关于加强技术创新，发展高科技，实现产业化的决定有关税收问题的通知（苏财税20006号）南京市科学技术局、南京市国家税务局、南京市地方税务局关于转发关于技术合同享受减免税优惠政策等有关问题的通知的通知（宁科2003196号）,中华人民共和国企业所得税法中华人民共和国企业所得税法实施条例(中华人民共和国国务院令第512号)关于技术转让所得减免企业所得税有关问题的通知(国税函2009212号),财政部、国家税务总局、商务部关于示范城市

17、离岸服务外包业务免征营业税的通知 财税201064号财政部、国家税务总局关于居民企业技术转让有关企业所得税政策问题的通知 财税2010111号,一、营业税,市（省）地税局对单位和个人（包括外商投资企业、外商投资设立的研究开发中心、外国企业和外籍个人）从事技术转让、技术开发业务和与之相关的技术咨询、技术服务业务取得的收入，免征营业税。,注意：1、计算机软件合同 2、软、硬件须分别核算，软件部分交营业税，硬件部分交增值税（平销）,二、企业所得税,市（省）地税局、市（省）国税局企业的下列所得，可以免征、减征企业所得税：符合条件的技术转让所得；符合条件的技术转让所得免征、减征企业所得税，是指一个纳税年

18、度内，居民企业技术转让所得不超过500万元的部分，免征企业所得税；超过500万元的部分，减半征收企业所得税。技术转让所得=技术转让收入-技术转让成本-相关税费,三、奖励,技术劳务费税前列支12.6%的税和费=（5.6%营业税、城建税及教育附加+5%个人所得税+2%管理费）卖方为自然人,奖酬金不可税前列支个人所得税按累进制征收按项目净收入的25%-35%提取,第三部分,可享受税收优惠的技术性收入认定条件及操作程序,一、认定条件,技术交易证书合同经过认定登记 注意：每个工作日均可认定登记技术合同申请认定表、认定清单 注意：减免税有时间限制,二、操作程序,技术合同认定登记的程序 技术合同认定登记实行

19、按地域一次登记制度。技术开发合同的研究开发人、技术转让合同的让与人、技术咨询和技术服务合同的受托人，以及技术培训合同的培训人、技术中介合同的中介人，应当持完整的依法已经生效的书面合同文本和相关附件原件二份向所在地区的技术合同登记机构（南京技术市场管理办公室）提出认定登记申请（如只有一份原件，则复印件上需注明“与原件无误”，并加盖公章）。合同文本可以采用由南京市科技局与南京市工商局监制的技术合同示范文本；采用其他书面合同文本的，应当符合中华人民共和国合同法的有关规定。在规定的期限内及时办理减免税手续。审批奖酬金、提取技术劳务费。经技术合同登记机构认定登记的合同，当事人协商一致变更、转让或者解除，

20、以及被有权机关撤销、宣布无效时，应当向原技术合同登记机构办理变更登记或者注销登记手续。变更登记的，应当重新核定技术性收入；注销登记的，应当及时通知有关财政、税务机关。,可享受减免税的技术性收入的认定程序 营业税：按月申请办理所得税：一般在每年的11月次年1月申请办理,第四部分,合同订立时存在的问题及合同认定时的注意事项,一、技术合同签订时存在的问题,1、合同文本2、项目名称3、合同的主体4、合同的标的5、合同中有关条款阐述不清，甚至前后矛盾,6、合同的签订时间及有效期7、申请认定时未将部分非免税收入剔除8、合同的涂改9、申请认定时应将全部免税金额一并申请，申请减免税时应按科技主管部门和税务机关

21、认定后的金额申请10、与技术开发、技术转让相关的技术咨询、技术服务,二、技术合同申请认定的注意事项,1、技术合同的认定登记，以当事人提交的合同文本和有关材料为依据，以国家有关法律、法规和政策为准绳。当事人应当保证合同内容的真实性，如实反映技术交易的实际情况。当事人在合同文本中作虚假表示，骗取技术合同认定登记证明的，应当对其后果承担责任；2、经技术合同登记机构认定登记的合同，当事人协商一致变更、转让或者解除，以及被有关机关撤销、宣布无效时，应当向原技术合同登记机构办理变更登记或注销登记手续，办理变更登记的技术合同须重新办理认定手续；,3、免征营业税的技术转让、开发的营业额为：（1）以图纸、资料等

22、为载体提供已有技术或开发成果的，其免税营业额为向对方收取的全部价款和价外费用。（2）以样品、样机、设备等货物为载体提供已有技术或开发成果的，其免税营业额不包括货物的价值。对样品、样机、设备等货物，应当按有关规定征收增值税。转让方（或受托方）应分别反映货物的价值与技术转让、开发的价值。（3）提供生物技术时附带提供的微生物菌种母本和动植物新品种，应包括在免征营业税的营业额内。但批量销售的微生物菌种，应当征收增值税。如核定不清，责任由纳税人自负。,4、纳税人应按期申请认定及申报纳税，并在规定的申请期内办理减免税手续；5、附加税与营业税一起免税；6、纳税人应保管好每年的减免税相关资料，以免在申请减免税时缺少相关资料，以备税务机关监督和检查；7、纳税人应按规定开具技术交易发票；8、单位内部的科技与财务部门的口径要一致。,谢 谢！,