公司的基础性变更.ppt

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1、公司的基础性变更,章程变更、减资、合并、分立、解散,定义,公司的基础变更是指由于事关股东的重大利害而要求股东会、股东大会特别决议的事项。104/2但书：修改章程、增资、减资、合并、分立、解散、变更公司形式,1、章程变更,章程的内容中无论是绝对记载事项、还是相对记载事项或者是任意记载事项，都可以通过一定的程序加以变更。需要特别决议：104/2、44/2,2、减资,减少起保护公司债权人作用的资本。实质性减资和形式性减资法定公积金依然不能弥补资本亏空的公司为了弥补资本亏空而进行的减资。这种减资并不发生公司财产流失，被称为形式上的减资。,减资的程序,1、股东大会特别决议 股东大会决议必须决定减少的数额

2、以及减资的方法。2、债权人保护程序 无论是实质上的减资还是形式上的减资，都使得下一个会计年度可以分红，从而减少公司的财产，是公司债权人蒙受不利益。因此要求公司在股东大会作出减资决议后一定时间内公告通知股东在一定期限内提出异议，并通知已经知道的债权人。,178条的理解,减资决议后：10天内通知债权人 通知已知债权人（比如公司知道债权人是谁、因何理由而生的债权，内容如何等。正在诉讼中的债权未必就不是已知债权人）？接到通知书的，自接到通知书之日起30日内请求清偿债务或提供相应的担保。并在30日内在报纸上公告 使得公司不知道的公司债权人知晓减资决议，以便他们提出异议？自公告之日起45内请求清偿债务或提

3、供相应的担保。,减资的方法,股东会决议决定减资的方法（公司法并无规定）。如果是实质性减资，则可能为采用根据持股比例向股东直接分配金钱的方法；回购股份；有偿、强制注销股份。如果是形式性减资，通常采用股份合并或注销（无偿、强制注销）。,减资限制,减资后注册资本不得低于最低法定资本（178条3款、条例31条5款）,减资效力的发生,（1）全部程序结束时发生效力。具体指，债权人保护的期限结束，需要清偿债务的，清偿结束，且股份任意注销的，股票提交期限结束时。零头的处理以及新股发行未结束不影响效力的发生。（2）变更登记 减资是登记事项的变更，需要在减资公告之日起45日之后申请变更登记，并提交减资公告证明以及

4、债务清偿或担保情况说明（登记条例31条4款）以及验资证明（登记条例31条1款）。,减资无效,公司法没有直接规定。减资无效只能通过诉讼加以主张。股东、董事、监事、清算人、破产管财人或为同意减资的债权人（含已知债权人中未得到通知的债权人。可否援用22条1款？,3、合并,两个以上的公司缔结合同，当事公司的部分或者全部解散，解散公司的财产、负债不经过清算程序而是由存续公司（吸收合并）或新设立的公司（新设合并）加以包括性的继承。,合并的效果,解散公司的股东的继承 解散公司的股东通常根据合并合同、经存续公司、新设公司配股，成为后者的股东。公法上的权利义务、刑事责任的继承 以解散公司为被告的诉讼，除因合并而

5、失去诉讼利益（董事选任决议撤销之诉等）的例外情况，原则上由存续公司、新设公司继承。,合并的种类,（1）吸收合并和新设合并（173条）吸收合并：当事公司中的一家存续，其他公司解散。新设合并：当事公司全部解散，与此同时设立新公司。实务中多为吸收合并，很少发生新设合并。,（2）持分pooling方式与purchase方式 pooling方式：解散公司的资产、负债不进行重新评估或者不计算无形资产，直接按照账面金额加以继承的方式。purchase方式：对资产、负债重新评估，按照继承时（合并日）的实际价格加以计算的方式。,合并的自由与限制,根据173条2款的定义，公司只能与公司合并，推出股份公司、有限公司

6、之间可以合并。与公司形态的三资企业能否合并？能否与外国公司合并？-依照关于外商投资企业合并与分立的规定（原外经贸部1999年颁布，2001年修改）第9条，外资企业可与内资企业合并，但如何合并并不适用此规定（规定第2条2款）,合并后的公司形态,有限公司之间新设合并后的公司是否必须是有限公司？-是（最新公司法理解与适用，552页）。,行政上的程序,反垄断法的限制 证券交易法的限制 行政许可,合并的程序,（1）制作合并合同书 合并是当事公司之间的契约，需要法定代表人代表公司签订合并契约（174/1）。合并合同中应规定合并条件、存续公司或新设公司的组织或体质、合并程序的进行时期等内容。,2、为了保护股

7、东等，要求制作记载有法定事项的合并合同。关于法定记载事项，公司法没有规定。,参考,关于外商投资企业合并与分立的规定21条，公司合并协议应包括下列主要内容：（一）合并协议各方的名称、住所、法定代表人；（二）合并后公司的名称、住所、法定代表人；（三）合并后公司的投资总额和注册资本；（四）合并形式；（五）合并协议各方债权、债务的承继方案；（六）职工安置办法；（七）违约责任；（八）解决争议的方式；（九）签约日期、地点；（十）合并协议各方认为需要规定的其他事项。,法定记载事项可以分为合并条件、存续公司/新设公司的组织/体制以及合并程序的进行时期等三大部分。,合并条件,配股比例 可以是解散公司1股兑换存续

8、公司股这样的形式，也可以是解散公司的股份先进行合并或分割，再按照一比一的比例进行合并。,存续公司新设公司的组织体制,合并后的存续公司新设公司的章程、资本金、法定公积金，以及董事、监事等有关事项。,合并的进行时期,（a)通过合并决议的日期（b）合并的日期,合并决议,1、股东大会决议 2、公示合并条件的计算理由等,股份回购请求权,（1）反对合并却因为多数决而败北的股东可以向公司请求以公正的价格购买自己持有的股份-股份回购请求权(apprasial remedy)(143条1款4项)（2）行使的要件 股东必须在通过合并决议的股东大会上表示反对。行使回购请求权必须自决议之日起20日内以书面行使。形成合

9、并决议时还没有变更股东名册的股份不是回购对象。,（3）行使的效果 公司合法地行使回购请求时，公司即产生如下义务：如果没有合并决议则应该具有的公正的价格购买股份。公司与股东之间就价格达成一致时，公司必须在自决议日起90日内支付股款。自决议日起60日如果不能达成协议，股东在此后30日内向法院请求决定价格。,4、债权人保护程序 当事公司在合并决议通过之日起10日内通知其债权人，如果对于合并持异议，可在一定的期限内表示异议（174条）,5、股份的分配 通常在合并日向解散公司的股东分配股份。,6、合并效力的发生 合并公司登记（180条，条例39条）,合并无效,须经合并无效确认之诉（形成判决）方可主张无效

10、。无效有无溯及效力？,4、公司分立,公司营业的全部或部分由新设立的公司或已经存在公司继承的行为。被继承的营业的内容由分立计划书确定。新设分立：指公司的营业由新设立的公司加以继承。吸收分立：指营业由已经存在的公司继承。,分成两种情形：公司分立时，新设公司、继承公司所发行的股份向分立公司配股以及向分立公司的股东的配股。前者是称为“物的分立”，后者称为“人的分立”。,1、持股pooling方式2、持股purchase方式,分立程序,编制资产负债表和财产清单。债权人保护程序：自作出分立决议之日起10日内通知债权人（已知），并与30日内在报纸上公告（未知债权人）。,5、解散,定义：使公司失去法人格的事实

11、，但法人格存续至公司清算、破产程序结束。解散原因：181条,司法强制解散,183条司法解释：关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）,四种情形：（1）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（2）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（3）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（4）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。,清算组-184,有限公司：由股东组成股份公司：董事或股东大会确定的人员。债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组。,清算组的职权,185条自成立之日起10日内通知债权人（已知）。并于60日内在报纸上公告（未知债权人）。债权人在接到通知书之日起30日内、未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报债权。,清算结束后，制作清算报告，经股东会或法院确认后，报送登记机关，申请注销登记。,188条,清算组发现公司财产不足以清偿债务时，应向人民法院申请破产宣告。法院宣告公司破产后，清算事务由法院负责。,