公司法实施中提出的几个问题.ppt

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1、公司法实施中的若干争议热点问题 清华大学法学院 朱 慈 蕴,一、公司自治与公司法强制关系下的争议点,（一）自治突出公司自治，凡是应由公司自己决定的事情，都由公司自己决定，公司法不以强制性规范予以干预转投资担保借贷,（二）关于公司章程 地位：1、公司自治组织的规则 2、公司的根本规则 3、公司章程的优先适用 4、公司章程与公司设立协议的关系 章程的有效性：1、必须记载公司法规定要求记载的事项 2、不违反强行性法律规范 3、不损害社会公共利益（公序良俗）,（三）公司自治的边界首先体现在公司章程的条款中三种类型条款：绝对必要记载事项；相对必要记载事项；任意记载事项 章程能否改变股东（大）会、董事会、

2、监事会职权？章程可以剥夺股东权利吗？关于股权转让章程约定的示例,（四）公司法中的强制性规范与任意性规范 公司法中的任意性规范：当事人可以选择适用与拒绝适用的公司法规范公司法中的强制性规范：当事人不得选择适用与拒绝适用的规范,违反强制性规范的不同后果:1、违反效力规范者无效依公司法第22条规定，认定股东会或股东大会、董事会的决议无效。依公司法第147条第2款规定，认定选举、委派或者聘任无效。2、违反管理规范仅导致一定的责任发生，并不必然导致无效 譬如，违反第16条、第105条、122条、149条（三）的规定是否导致无效？,二、公司中利益平衡关系中引发的争议点（一）大股东与中小股东的利益平衡1、怎

3、样看待股东的诚信义务2、中小股东权利保护中的几个主要制度：知情权、异议权和提议召开股东会的权利,（二）股东利益与债权人利益的平衡 1、公司法第20条第三款的规定 2、公司法人格否认的本质 3、公司法人格否认的构成要件滥用逃避债务严重损害公司债权人利益实践中的主要问题：举证责任；利益流失,4、审判实践提出的问题5、一人有限责任公司法人格否认的情形64条和20条第三款的关系一人有限责任公司法人格否认中的举证责任倒置的问题,三、公司实践中其他常见的争议问题,（一）股东权的确认与股东权转让的效力（有限公司）1、股东权的确认本质是股东与公司的关系问题。充分注意2005年公司法的修订（33条第2款）最基本

4、的证据是股东名册33条第3款的意义是针对第三人。,2、隐名股东、名义股东的问题3、股权转让的效力问题点：解决的是受让人成为股东的问题区分不同的法律关系：股权转让协议履行完成与股权转让发生效力；股权转让的效力与股权转让协议当事人的纠纷。,（二）董事会决议、股东会决议效力的影响 对于因履行决议而发生的其他法律关系不因决议无效或撤销而当然无效或撤销。基于保护善意第三人的考虑，一般应认定因该决议与第三人发生的法律关系有效,但是，对于明知决议无效或撤销的事由的，或第三人与公司内部人（董事）密谋导致决议无效（合同法52、53）或撤销（合同法54）的，其无效与撤销则影响与第三人发生的法律关系。即使与第三人的

5、法律关系构成无效或可撤销，也不当然恢复原状，而是按照合同法58条规定补偿和由过错方承担责任。,（三）公司解散、清算诉讼,1、适用公司法183条的问题对“公司经营管理发生严重困难”的理解。公司在解散公司诉讼中的地位。解散公司诉讼判决的效力,2、公司清算诉讼公司清算的类型。清算诉讼中的清算组的组成。3、清算中的公司的地位公司仍是法人。清算中的公司的能力。清算组的公司机关地位。4、清算义务人的责任5、清算组的义务与责任,（四）股东代表诉讼的机理,与国外股东代表诉讼相同处：为了公司利益提起诉讼，提诉股东没有直接诉益。不同之处：没有股东代表公司的表述，而有股东“以自己的名义”的表述。,问题点：1、被告：董事、监事、高级管理人员。第三款还规定“他人”，如何理解？2、公司的地位。不可能是原告，也不可能是被告，只适合列第三人。3、股东胜诉后利益补偿问题。4、关于限制滥诉。,