《国际商法》第二章商事组织法.ppt

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1、第一章商事组织法,商事组织，也称为“商事企业”，是指按照法律规定设立的，具有一定规模的，能够以自己的名义从事营利性活动的经济组织。,第一节商事组织法概述,商事组织法一般是关于商业基础条件和手段的规定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外关系的法律规范的总称。,商事组织的两种主要分类标准,经济分类标准法律分类标准,主要是按所有制类型分类 前苏联、东欧各国和中国多采用这种分类，现在俄罗斯和东欧各国已予以摒弃。中国经济转型时期的国有企业、集体企业、私营企业、个体企业、联营企业、股份制企业、外商投资企业，港澳台投资企业等类型。,主要是按财产责任分类市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事组织

2、分成三种基本的法律形式，即独资、合伙与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。中国近年也开始向这种分类方式过渡。,我国企业立法,公司法：1993年颁布，2005年修改，2006年1月1日生效合伙企业法：1997年颁布，2006年修订，2007年6月1日生效个人独资企业法：2000年1月1日生效,第二节 公司法,一、公司的概念和特征1.公司的概念公司是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。公司是法人，具有独立的法律人格，这是公司的最重要与最基本的法律特征。,2.公司的特征：（公司的优势）公司拥有自己的财产公司以自己的名义享受权利、承担义务公司以自己的名义起诉、应诉公司有日常经营管理权公司的存续

3、一般不受股东变化的影响,8,二、公司的类型,（一）公司依据股东所负责任不同分类1、股份有限公司2、有限责任公司3、无限责任公司4、两合公司（有限+无限）（二）公司依据从属关系分类母公司与子公司（三）依据管辖系统标准分类总公司和分公司,三、公司的设立,（一）公司的创办人（创始人或发起人）1.人数；2.身份；3.义务与责任重点：公司创办人的责任,（二）公司章程：记载公司组织、活动基本准则的公开性法律文件。公司法第25条：有限责任公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定

4、代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。,（三）资本 最低限额（3万；10万；500万）出资方式（货币；实物、知识产权、土地使用权等可以依法转让的非货币财产）出资状态（认缴或实缴）（查：公司法有关有限责任公司以及股份有限公司成立时股东的实缴出资比例的规定）,（四）认购股份设立的方式 1、发起设立 2、募集设立公司法第七十四条：股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。,（五）注册登记公司法第二十七条：股东的

5、全部出资经法定的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记，提交公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件。公司营业执照签发日期，为公司成立日期。,四、公司的基本权利和义务,重点掌握公司法人人格否认制度，又称“揭穿公司的面纱”，是指为了制止滥用公司法人制度和保护公司债权人的利益及社会公共利益，允许在“特定情形”下，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令公司股东对公司债权人或公共利益直接承担责任，以实现公平、正义的法律制度。见教材案例,公司法人人格否认制度（法律条文）,第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害

6、公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,五、公司的资本,通常指公司的注册资本，是由公司章程确定的股东认缴的出资总额。资本的构成与比例（查：公司法有关公司成立时股东货币出资比例的规定）辨析：1、股份有限公司的股本与股票 2、公司债券与股票,六、公司的组织机构,（一）股东会（股东大会）（二）董事会和高级管理人员（三）监事会,（一）股东会（股东大会）性质：权力机构 组成：全体股

7、东,（二）董事会和高级管理人员 性质：执行机构 资格：限制 行为限制（义务与责任）见教材案例,董事的责任：某公司董事甲私自将公司的资金100万元以自己的名义存入银行，获取利息2万元；后又将利息2万元借给朋友乙做生意，获得乙酬谢5000 元。对该100万元资金、1万元利息以及乙酬谢的5000元应如何处置？,（三）监事会 性质：监督机构 资格限制 义务与责任,七、公司债及股利,债券的分类股利的分配：我国公司法对法定公积金的提取。股利分配原则：我国公司法规定属于任意性规范。,八、公司的合并、解散与清算,公司合并或分立后，新公司对原公司所负债务的承担。自愿解散和强制解散（诉讼解散）,第三节 合伙法（P

8、artnership）,一.合伙的概念与特征 是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润、共担风险而组成的企业。在大陆法国家中，分为“民事合伙”与“商事合伙”，分别适用民法典与商法典或有关的商事法规。合伙企业是一种数量较多的企业形式。但因其规模、组织以及资金来源等方面的限制，多属于中、小型企业，以家族式企业为最多。,合伙一般具有以下主要特征：,（1）合伙是契约式企业。须订立合伙合同（2）合伙是“人的组合”。合伙人的状态影响合伙企业的存续（3）合伙人对企业的债务负连带无限责任。（4）合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。除非合伙契约另有规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企

9、业从事业务活动。,（5）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具有独立的法律人格。但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙企业是法人。英国、美国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特定场合也把合伙视为法人。例如，美国的法律规定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉。,二、合伙企业的设立,合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。1、合伙合同的主要条款2、登记注册事项3、合伙关系,三、合伙的内部关系,1.合伙企业内部各合伙人之间的关系,(2)合伙人的义务缴纳出资忠实谨慎和注意不随意转让出资,（1）合伙人的权利分享利润参与经营管理监督和检查帐目获得补偿,甲、乙、丙三人设

10、立无限合伙企业，按照1：1：1的比例分配利润、承担亏损，合伙企业的总资产为90万元，合伙协议确定由甲负责企业的经营管理。由于甲经营管理不善，企业总资产减为40万元，且企业对外负债60万元，资不抵债。对于60万元的债务应该如何清偿？,二.合伙企业与第三人的关系（外部关系）,权利限制不能对抗善意第三人各合伙人通常业务行为约束其他人新加入合伙人对债务的承担,甲、乙、丙三人设立无限合伙企业，按照1：1：1的比例分配利润、承担亏损。甲退伙时合伙企业的总资产为90万元，负债60万元。甲退伙时进行财产份额的结算，分得10万元财产。后丁入伙，同样按照1：1：1的比例分配利润、承担亏损。由于企业经营管理不善，企业总资产减为40万元，资不抵债。对于60万元的债务应该如何清偿？,三、合伙企业的解散,有三种情况：自愿解散依法解散强制解散 合伙人原则上有权提出退出合伙。,The endthanks,