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1、2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,1,第三章 企业并购市场,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,2,第一节 公司并购基本知识,一、公司并购定义公司的兼并收购（M&A或T&M）是对公司的兼并和收购的总称，简称公司并购。公司的兼并（Merger of Company）一般指经由转移公司所有权的方式，一个或多个公司的全部资产与责任都转化为另一公司所有，即理论上的“吸收合并”。公司收购（Acquisition 或Takeover）一般指一个公司经由收买股票或股份、资产等方式，取得另一公司的控制权或管理权，令一公司仍然存续而不消失。收购方、收购公司（ac

2、quiring company）目标公司、被收购公司（acquired company）,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,3,兼并与收购的异同相同点：都是通过公司产权流通实现公司的重组。都可以省去公司的解散程序，实现公司财产关系和股东关系的转移。不同点：兼并是公司之间的行为，收购是公司与另一公司股东之间的交易。兼并一般为双方合意，收购则不一定。兼并是全部资产或股权的转让，收购则有部分收购和全部收购之分。被兼并方消灭，被收购方则继续存续。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,4,二、公司并购类型从公司法的角度进行分类：法律合并吸收合并、设立合并

3、事实合并资产收购、股权收购契约合并委托经营、共同经营、盈余分享等按照购并企业之间的关系进行分类横向收购收购同类产品生产或生产工艺相近的企业。纵向收购收购生产过程和经营环节紧密联系或者具有纵向协作关系的企业。主要是生产企业收购与之相联系的原料、运输和贸易企业。复合收购横向收购与纵向收购相结合的企业收购，经营多元化。兼有营运合并与财务合并。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,5,三、公司并购的动机与原因根本动因：发展与增值具体动因：扩大生产与市场规模，借助于并购来提高经营效益，获得规模经济效应或范围经济效应。跻身于新行业、新领域，以并购的方式进入新的产业寻求新的经济增长点

4、。进入某些产业存在进入壁垒，尤其是营业许可、原料来源或行销渠道的限制。获取先进的生产管理技术或生产管理人才。分散和抗拒企业经营风险，利用多元化的发展来保证企业在竞争中的地位。发掘利用目标公司的潜在价值，转手倒卖。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,6,三、公司并购的动机与原因具体动因：合理避税：亏损递延。税收亏损的递延：税收亏损可以在时间上毫无限制的被递延到下一年并从将来的收入中扣减。亏损回转是不被允许的。如果公司有下列行为的话，亏损有可能部分或全部的不能被扣减：某些享受免税的公司重组，如合并或分立（部分不能扣减）；不符合公司经济或财务需要的控制权的转移（全部不能扣减

5、）。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,7,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,8,一、一般公司的并购与上市公司并购一般公司并购上市公司并购指目标公司是上市公司，收购方无论是上市公司还是非上市公司，均以取得目标公司控制权为出发点和操作点而进行的收购。二、善意收购、敌意收购与恶意收购善意收购（agreed offer）一般指被收购公司的董事会一致同意向股东们推荐接受收购的情形。,第二节 公司并购的方式与形式,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,9,可取之处：结果实现预知，确定性强；收购方能够获得被收购方更多的资料；收购费用

6、相对节约；有助于两者在收购后保持良好关系。敌意收购（hostile bid）与善意收购相对，指在目标公司不愿意的情况下，当事人双方采用各种攻防策略，通过收购与反收购进行的收购行为。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,10,恶意收购指善意收购与敌意收购之外的非法收购行为，指违反相关法律规定而进行的收购行为。一般指通过不正当手段如幕后交易、联手操纵、欺诈行为、散布谣言等方式，事先未作充分信息披露和声明，而突然采取袭击的形式而取得某公司控制权或合并某公司，使相关当事人和广大投资者、社会公众利益受到不正当、不公平损害的收购行为。突袭性掠夺性欺诈性,2023/8/26,制作：西

7、安理工大学工商管理学院 扈文秀,11,三、杠杆收购、管理层收购与联合收购杠杆收购（LBOLeveraged Buy-Out）又称融资收购、债务收购，指筹资企业以其准备收购的企业的资产和将来的收益作抵押，通过大量债务融资来支持兼并与收购行动的收购行为。杠杆收购常由主收购企业、投资银行和其他商业银行、各类金融机构及投资者组成一个投资群体来完成。管理层收购（MBOManagement Buy-Out）指一个公司的管理层人员通过大举借债或与外界金融机构合作，收购本企业的收购行为。属杠杆收购的一种。联合收购（Consortium Offer）指两个或两个以上的收购人事先就各自取得目标公司的哪一部分以及进

8、行收购时应承担的费用等达成协议而进行的收购行为.,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,12,一、管理层收购在中国的现实意义我们有最廉价的企业家和最昂贵的企业制度；企业家是稀缺资源，他们创造价值；把羊群交到最优秀的牧羊人手上，投资银行家帮助企业家创造价值。,第三节 杠杆收购/管理层收购,四、并购对价支付方式现金支付股份交换承担债务,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,13,二、案例：暴利从何而来？其实赚钱不难,让我们做得更好：A.如果我们多借点债;B.如果我们还能增加利润;C.如果我们买下公司后还能卖掉一些资产先还债;D.如果,2023/8/26,

9、制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,14,其实赚钱也难难点在哪？,我们要付多少钱买A公司？我们能借多少钱？成本多少？我们能卖多少资产来还债？我们能增加利润吗？,三、杠杆收购和管理层收购的概念,杠杆收购：收购方利用大量以目标公司的资产和未来现金流为抵押的借款收购目标公司，收购完成后，收购方完全掌握目标公司的所有权。管理层收购=杠杆收购+管理层合作,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,15,四、杠杆收购的特点,收购方大都为金融买家；使用大量借款和少量自有资金；借款以被收购公司的资产和未来现金流做抵押；收购目标公司全部股权，目标公司若为上市公司，收购后将退市。,2023/

10、8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,16,五、杠杆收购/管理层收购资金流向,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,17,六、杠杆收购/管理层收购的交易基础,金融套利：我们能找到价值被低估的公司并买下；我们能使它增值；我们最好多用别人的钱。,七、价值低估的公司在哪里？,从市盈率游戏说起收购增加市值：,注:收购方1股换2股收购目标公司,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,18,八、游戏规则：公司成长性=每股收益增加=市盈率提高公司市值=每股收益市盈率,游戏怎么玩：,游戏结果：60年代美国出现大批横跨不同行业的企业集团，如ITT。,2023

11、/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,19,九、我们如何在买卖企业中套利,古典式杠杆收购；分折式杠杆收购；战略式杠杆收购。,十、古典式杠杆收购模式,套利途径：通过改变公司的资产负债结构实现净资产收益率的倍增。要求：准确预测目标公司现金流量，从而制定相应的借款金额和利率。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,20,十一、分折式杠杆收购模式,套利途径：零售价比批发价高，将目标公司分拆出售以偿还部分借款并从中获利。要求：注意挖掘企业隐藏的资产价值；企业产权转让市场的兴旺；注意避税。,十二、战略性杠杆收购模式,获利途径：金融套利管理增值除以上两种模式外，收购方积极

12、参与公司的经营运作，更加重视企业运营效率的提高，从而增加企业本身的竞争力，最终通过上市或出售给战略投资者实现成功退出。要求：优秀的管理团队；对行业的全面深入的了解；方便的退出渠道。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,21,十三、杠杆收购和管理层收购的联系,单纯的金融套利已经很难获得高额回报；优秀的管理团队和他们所拥有的管理能力是稀缺资源；管理层收购金融资本管理资源,十四、管理层收购的操作步骤和具体内容,（1）交易参与者（2）对目标公司的选择（3）收购前提程序（4）收购方案制作（5）MBO操作阶段和程序方案策划收购过程后续整合（6）退出渠道,2023/8/26,制作：西

13、安理工大学工商管理学院 扈文秀,22,（1）MBO参与者,收购顾问,方案设计 法律解释 财务处理 公司改制 融资协调,卖方,讨价,还价,经理层,提供融资,股权投资人,债权投资人,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,23,（2）对目标公司的选择,目标公司可分为三类：第一类：管理体系不良，代理成本高企，所有者对公司经营无能为力，前景不看好，愿意转让资产；第二类：公司处于超稳定状态，所有者发现不了公司增长潜力，意欲转换投资去向，将现有资产进行转让；第三类：公司处于发展期，管理层出价高于所有者对公司价值的评价。对目标公司的要求：“潜在的经营效率空间”公司内部存在着大规模的节约代

14、理成本的可能性。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,24,（3）MBO收购前提程序,集团公司在竞争压力下，决定将主营业务进一步集中，放弃一些次要业务,出售,欲望,信心,收购需求,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,25,（4）方案制作,完整的MBO方案主要内容有：收购目标（整体还是部分）；收购方式（是股权收购还是资产收购）；收购主体设计；收购价格；收购后新公司的股权结构、资本结构设计；收购融资安排与还贷预测；收购组织与收购战术；收购后新公司的资产、业务整合方案与治理结构安排等。,其中的核心问题包括：定价问题；财务问题；法律问题；业务整合问题。,

15、2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,26,（5）MBO操作阶段和程序,MBO,操作阶段和程序,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,27,（6）股权投资方投资者的退出途径,公司上市(IPO)IPO为股权投资方的股权转让提供了条件IPO适用于被资本市场青睐的成长性行业出卖给战略收购者(Strategic Buyer)战略收购者指被收购公司的竞争对手、进行前向或后向整合的供应商或客户及计划进入某一行业的企业集团。出卖给战略收购者是管理层收购退出的一条常用途径。被收购公司的估价往往是最高的：战略收购者往往能将被收购公司的资源与其拥有的资源整合。出卖给战略

16、收购者的成本比上市成本要低：公司不需要公布敏感资料，也不用付给投资银行高额费用。战略收购者收购公司后，往往会进行大量裁员以减少支出，因此在收购价款中应有一定数量的金额作为补偿。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,28,（6）股权投资方投资者的退出途径,通过二次收购来回购股权投资方的股份(Leveraged Recapitalization)公司管理层不想上市，也不希望把公司出卖给自己的竞争者，但仍希望控制自己的企业；这条退出途径比较适合现金流量充裕稳定、成长性较差的公司，债权人更关心公司的现金流量，因此公司较易获得借款进行二次收购。对被收购公司的估值一般比发行上市和出

17、卖给战略性收购者要低。转让给其他专业从事杠杆收购的投资机构(Buy-out Firm),2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,29,当今世界经济的发展，使我们面临着一个开放的全球一体化市场。当前，中国已加入WTO，面对开放的国际市场和汹涌澎湃的世界收购兼并浪潮，中国企业将不可避免地要被动或主动地走上跨国收购和兼并的道路。跨国收购是一项复杂、风险极高的投资活动，这需要国内企业在收购谈判和签订收购合同过程中充分进行法律研究，提出法律对策，以利于跨国收购行为完成后新的跨国公司的良性发展。,第四节 跨国并购,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,30,跨国收

18、购的主要形式及其特点定义：跨国收购是指营业地设在不同国家的公司之间发生的收购。跨国收购是投资者向海外直接投资的一种方式。由于在跨国收购的运作中，除了采用收购上市公司股权的收购方式之外，还经常采用资产收购的产权转让方式，因此，本文所说的“跨国收购”是一种广泛意义的收购，包括上市公司收购和资产收购。主要形式：在国际实践中，跨国收购有三种形式：、股份收购通过购买被收购公司的全部或大部分股份，取得对被收购公司的控制权。这种收购交易在收购公司与被收购公司的股东之间进行，若被收购公司是一家上市公司，则这种收购通过在证券市场上购买该公司的股票即可实现。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈

19、文秀,31,兼并兼并是指收购公司吸收了被收购公司，使被收购公司撤销，法律主体资格消灭，即公司法上的“吸收合并”。这种收购方式是在收购公司与被收购公司之间进行的。其特点是，被收购公司被兼并，法律主体资格消失，因而要对该公司与第三人关系作必要的调整，这在法律上较为复杂。产权转让这是指由受让方购买转让方的企业，包括企业的机械、设备、厂房、库存、销售渠道、商誉、商标权、专利权及专有技术和其他商业秘密，即一切的有形财产和无形资产。这种收购是在受让方和转让方之间进行，它与兼并不同之处在于：除非转让方撤销或解散，被转让企业在法律上仍作为一个主体而存在。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈

20、文秀,32,二、跨国收购的前期法律研究及其运作 在签订跨国收购合同之前，我们所面临的法律问题主要是法律可行性分析和对目标公司的调整评鉴两个方面。只要将这两方面的情况正确地加以分析和评估，收购前期的法律障碍才能得以清除。收购前期的法律可行性分析 跨国收购是一项复杂的海外投资活动，而且具有相当的风险性，因而在实施跨国收购行为之前，除了应当进行可靠的经济可行性分析之外，还应当进行严密的法律可行性分析。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,33,首先，要对收购者所在地国家（即投资国）进行详尽的法律可行性分析。包括：投资国对本国投资者海外投资的一般态度是鼓励还是限制（一般地，资本

21、过剩的国家鼓励海外投资，需要引进外资国家则有所限制）；投资国与东道国是否有外交关系和正常的经贸关系；投资者向外国投资是否要经过特别程序、需要获得哪些批准；投资国政府是否自行建立了对海外投资的非商业性风险提供保险或保证的投资保险或保证制度，或投资国政府是否为全球性或地区性投资保证机构的成员国等等。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,34,其次，要对被收购者所在国家（即东道国）进行法律可行性分析。包括：东道国对外国投资的一般态度；外国投资者在东道国所享有的法律待遇，是国民待遇还是优惠待遇；东道国是否允许外国公司收购其国内公司、该国有关公司收购、兼并、接管或反托拉斯、反垄断

22、方面的立法对收购公司有何限制；收购需要履行何种程序；被收购方所从事的领域是否为禁止或限制外国投资者进入；东道国营业的法律环境，有关商业活动的法律是否完备、稳定、透明度和可预见性等等。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,35,对目标公司的调查评鉴 必要性 在进行跨国收购前，对目标公司进行调查评鉴，深入了解对方详情实况，对于作出是否收购的决策，确定收购方案，顺利进行谈判，以至签订收购合同和完成交易，都有着重要的现实意义，而且对未来收购后的经营管理提供了一个重要的参考依据。方式与途径对目标公司的调查，可以直接向其提出问题，也可以间接地通过向与目标公司有关的客户、银行、供应商

23、、代理商等调查，还可以自行收集各种公开的信息。调查方式可以由收购者组织律师、会计师、技术人员、商务人员组成专门调查小组到被收购方实地考察，也可以委托当地的律师、会计师、银行或某些咨询服务机构进行调查。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,36,调查内容 对目标公司的调查评鉴主要包括以下内容：对目标公司的资信和潜力进行调查。包括:公司拥有不动产的情况无形财产情况资本结构情况科研开发情况公司是否属于大的跨国公司的成员或有大财团、银行的支持是否向其他公司参股控股等等对目标公司与第三方关系进行调查。包括：公司与第三人之间的债权债务关系；公司以各种形式的资产为抵押标的对第三人设立

24、的抵押权情况；公司作为合同当事人一方尚未履行完毕的各种合同情况，尤其是涉及公司被兼并之类条款的合同。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,37,对目标公司管理机构和其他情况进行调查。包括:公司机构的设立，董事及主要管理人员的产生方式；公司被收购后任期未届满的董事或主要管理人员是否辞职；出售股份的股东和董事或主要管理人员是否正在从事与被收购公司有竞争性的业务活动；出售股份的股东是否得到合法、充分的授权等等。签订收购合同的法律实务 收购合同是公司收购交易的法律表现形式。签订收购合同是跨国公司的一个重要环节，涉及诸多法律问题，实践中一般需要聘请在公司收购方面有专长且经验丰富的

25、律师起草收购合同。因此，在实施跨国收购时，对收购合同的主要条款应当在法律上作详尽的分析评判，以利于在签订收购合同时妥善解决相关法律问题。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,38,收购标的收购标的包括股份或资产，或两者兼而有之。若为股票，则应写明股票的发行者、发行日期、股票种类、面值、股票证号码，并表明基于股票而产生的权利，如分享红利、收益、优先权等也应一起转让。若收购的是资产，则应详细规定资产的范围。有时资产情况复杂，为明确起见，还应将不出售的资产予以特别列明。被收购方的陈述和保证 被收购方的陈述和保证是收购合同中不可或缺的条款之一，在该条款中，被收购方应该对与收购有

26、关的一系列重要问题作出陈述和保证。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,39,主要内容包括：公司成立和存在的合法性；公司营业活动的合法性；公司管理人员和董事的任免程序；公司的资本和资产、股东的情况；股权转让的程序和限制；股东大会和董事会会议记录的完整、真实性；公司的章程和细则；公司的代理人；未决诉讼或被诉威胁；公司财务状况；公司财产评估数据的真实、完整性；公司与第三人之间的合同特别是租赁、抵押和担保合同情况；专利、商标方面情况；,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,40,政府批准情况；责任保险和损害赔偿保险；订立许可协议、特许专营协议的情况；公司

27、组织机构情况等等。除上述所列情形之外，在实践中，我们应根据交易的具体情况、尽可能作出详尽的规定，要求被收购方对各种可能出现的对收购方不利的情况作出保证。同时还应明确规定，这些陈述和保证直到被收购公司交接时都有效，有时甚至在交接后一段时期内仍有效。为了核实被收购方陈述和保证的真实性，收购方可以对被收购公司进行法律上和会计上的审查。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,41,收购价格的确定及其支付方式价格确定影响收购价格的因素是多种多样的，比如被收购企业的资产情况、财政地位、发展潜力、被收购方的保证情况、付款方式等等。对于巨额、复杂的公司收购交易，双方在签署收购合同时，可以

28、在该主合同中规定一个初步价格，然后再根据对被收购公司全面审查的结果，确定最后价格。确定最后价格的方法和程序应该在收购合同中规定，确定最后价格时，可以再订一附加补充协议。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,42,收购价格的确定及其支付方式支付方式 在大多数公司收购交易中，由于收购价款额通常较大，用现金支付不可行，用票据支付风险太大，因而常用的方法是通过银行付款。即将收购价款从收购方的银行帐户转到被收购方银行帐户。付款时间通常在收购合同签署时先支付一部分，在被收购公司交接时再付清余款。如果款项巨大，要推迟至被收购公司交接后一段时间付款，则被收购方可以要求收购方出具付款担保

29、，并承担迟延期间的利息。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,43,损害赔偿。在公司收购完成后，收购方发现有未偿债务和其他严重事件影响了被收购公司的地位或者被收购方违反了其陈述和保证，给收购方造成了损失的，收购方有权要求被收购方予以赔偿。实践中普遍采用的做法是：开立一个完成一定条件后才能支付的帐户，由双方共同指定一个代理人（通常由产权转让机构或公证机关充任），由该代理人控制帐户，在被收购公司交接时，收购方将一部分价款存入该帐户，不全部支付给对方，交接后若发现有未偿债务或其他瑕疵，或被收购方的陈述和保证不真实、不准确而给收购方造成了损失，则收购方可以从该帐户的款项中获得赔

30、偿；若在一定期间内未发现上述情况，该代理人则允许被收购方提取那部分款项。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,44,损害赔偿。实践中还有一种做法是提存价款：收购双方约定将一部分收购价款存入一银行帐户，并规定只有在收购双方签署书面文件向银行发出指令时，银行才向被收购方付款。银行在其中的作用只是在技术上审查双方签字的真实性，一旦认定是真实的签字指示，银行就付款给被收购方。这样，如果交接后发现了对收购方不利的情况，收购方则会不同意签署付款指示，被收购方无法提走余款，收购方可由此获得赔偿。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,45,对被收购公司的债务处理

31、 在收购合同中，应当对被收购公司在交接前的债务作出处理。首先由收购双方共同认可的会计师事务所对被收购公司的债权债务进行全面审查，以确定被收购公司未清偿债务的全部情况。在处理债务问题时，应当全部审查被收购方与第三人之间订立但尚未履行完毕的合同，特别是供货购货合同、货款借款合同、抵押担保合同、土地房屋设备租赁合同、技术转让合同、雇佣合同、合资合作合同、代理合同以及水电供应合同等。收购方可以要求被收购方提供全部未履行完毕的合同清单及每一合同的复印件，以便收购方进行审查。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,46,被收购公司交接前的过渡性安排 为了保护收购方的合法利益，确保被收

32、购公司在合同签订后至被收购公司交接前的这一段过渡期内不发生重大变化，双方应当在合同中明确约定过渡性安排条款。主要包括：被收购者应当一如既往地进行正常的营业活动，努力维持被收购公司的现有组织机构，保持现有的雇员和管理人员，维持与供应商、顾客及其他人之间现有的商业关系和商业渠道，维持现有的各种保险，在过渡期内，不修改、不变更、不撤销、不终止与他人之间现有的、正在履行的协议。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,47,同时，被收购者应当保证在过渡期内不实施下列行为：发行新股份，向股东派发红利，跨国收购的法律对策，抵押被收购公司的财产，在正常营业活动范围之外出售或处理被收购公司

33、的资产，在正常营业范围之外承担债务（如担保），增加管理人员报酬，增加雇员的报酬或福利，改变会计记帐方法，改变资产折旧方法等等。此外，合同还应当约定被收购方在过渡期内实施聘用新雇员或指派新的管理人员、出售或购置不动产或工业产权、改变公司资本结构、订立数额较大的贷款协议、抵押公司财产等行为时，应事先征得收购方的同意。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,48,先决条件 关于合同生效的前提条件。收购合同的生效，除了需要双方正当合法授权代表的签署之外，尚需满足其他一些条件，这些条件就称先决条件或前提条件。这些条件主要包括收购双方所在国政府批准，收购双方董事会或股东大会批准，工会

34、组织的批准，产权交易机构的确认。公证机关的公证等。具体确定哪些条件作为前提条件，由收购双方根据有关法律规定和交易的实际情况，在合同中予以约定。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,49,关于交接和交接后事项本条款应当规定交接的时间和地点、交接的见证人，交接时收购双方到场的人以及交接时被收购方移交的资产清单和文件清单，收购方应向被收购方支付的款项和支付方式。在交接时，被收购方应将公司收购合同中规定的股权、产权、资产的所有权证明文件交付给收购方。交接后的事项主要包括被收购公司的易名、解散、被收购方协助收购方接管被收购公司时所采取的措施，交接后发现问题的补救办法等。,2023

35、/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,50,9、关于保密和不竞争条款 跨国收购的保密事项涉及两个方面：一是收购交易不成时，收购方应当对被收购方的情况保密，不准泄露给他人；二是收购交易成功时，被收购方及其主要管理人员及雇员在离开被收购公司后，应该保守收购公司的秘密。通常要求被收购方的有关其他人员保密比较困难，解决的办法是：收购方可以要求被收购方及离开原公司的有关人员作出在一定时期内不得从事与收购方竞争的营业活动的承诺。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,51,关于法律适用和争议的解决跨国收购合同是一个具有涉外因素的合同，可能要涉及外国法的适用。根据与合同有

36、最密切联系原则，跨国收购合同的准据法应是被收购公司所在地国家法律，因为该合同履行地、收购标的所在地都在该国内。由于国际商事仲裁在解决跨国经济争议方面与法院诉讼相比有许多优点，因而仲裁成为解决跨国经济争议最受欢迎的一种方式，而收购合同之仲裁条款又是产生纠纷后国际仲裁的法律依据，但对于仲裁地，可以选择收购方或被收购方所在国，也可以选择第三国。仲裁程序中使用的语言，最好选择收购合同文本所使用的语言。跨国收购是一项复杂的、系统的法律工程，既涉及到本国法，又涉及到外国法，而且还须遵循国际惯例。只有具备丰富的国际投资和国际贸易的实践经验、国际投资的法律意识和法律操作技能以及雄厚的资本和实力的企业，才可能赢

37、得成功。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,52,第五节 反兼并与反收购对策研究,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,53,一、董事轮换制 董事轮换制(Staggered Board Election)是指在公司章程中规定，每年只能更换三分之一的董事，这意味着即使收购者拥有公司绝对多数的股权，也难以获得目标公司董事会的控制权。目前，美国标准普尔指数的500家公司中的一半以上公司采用这种反收购对策。由于这种反收购方法阻止了收购者在两年内获得公司的控制权，从而使收购者不可能马上改组目标公司。这样就降低了收购者的收购意向，并提高收购者获得财务支持的难

38、度。二、绝对多数条款 绝对多数条款(Super-majority Provision)是指在公司章程中规定，公司的合并需要获得绝对多数的股东投赞成票，这个比例通常为80，同时，对这一反收购条款的修改也需要绝对多数的股东同意才能生效。这样，敌意收购者如果要获得具有绝对多数条款公司的控制权，通常需要持有公司很大比例的股权，这在一定程度上增加了收购的成本和收购难度。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,54,三、双重资本重组 这种反收购对策是将公司股票按投票权划分为高级和低级两等，低级股票每股拥有一票的投票权，高级股票每一股拥有十票的投票权，但高级股票派发的股息较低，市场流动

39、性较差，低级股票的股息较高，市场流动性较好。高级股票可以转换为低级股票。如果经过双重资本重组(Dual Class Recapitalization)，公司管理层掌握了足够的高级股票，公司的投票权就会发生转移。即使敌意收购者获得了大量的低级股票，也难以取得公司的控制权。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,55,四、对公司股东进行劝说目标公司管理层一旦决定拒绝收购，并在表明这种拒绝不是出自个人利益动机，而是以公司持股人的最大利益为依据的行动之后，其劝阻公司股东出售股票的措施有：对于以股权为支付形式的收购行动，被收购公司董事可说服本公司股东相信收购公司的股票价格过高，一旦

40、收购完成后不可能维持。使股东相信，本公司的股票从真实价值与收益能力来看是被低估了，收购人只是想借收购赚取价差。公布可提高本公司股价的信息，如发布盈利预测及未来更高的红利支付率。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,56,与本公司股东沟通，使其认同公司的未来扩展计划，明确公司短期收益下降是由于近期旨在提高管理与劳动效率的研究项目的支出所造成的。可以以公司的名义掀起积极公关运动，强调公司过去对社会各方面的良好奉献，并与收购人相对比，使收购人感到其不为公众（尤其目标公司所在地的公众）所欢迎。劝说股东相信收购在经济上的不合理性会对今后公司经营造成影响。需注意的是，此间的各种公告

41、必须有标准格式。如果包括盈利预测，必须说明预计的依据，并须经注册会计师验证；如果包括资产重估，须提供评估的基础以及至少一位独立评估人的意见。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,57,五、死亡换股 死亡换股即目标公司发行公司债、特别股或其组合以回收其股票。这样起到减少在外流通股份和提升股票价格的作用。但死亡换股对目标公司的风险很大，因负债比例过高，财务风险增加，即使公司价值不变，但权益比重降低，股价不见得会随在外流通股份减少而升高。更有甚者，即便股价等比例上涨，但买方收购所需要的股数也相应地减少，最后收购总价款仍变化不大，目标公司可能只是白忙一场。,2023/8/26,

42、制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,58,六、刺激股价涨升 公司股价偏低，是诱发收购袭击的最重要因素。在公司股价低于公司资产价值或公司潜在收益价值的时候，尤其如此。因此，提高股价一方面是可以消除或弱化收购诱因，稳定原有股东持股的信心；另一方面则可加大收购成本，迫使收购者从成本收益法则考虑放弃收购企图。刺激股价涨升的主要方法有：发布盈利预测，表明公司未来盈利好转。资产重新评估，体现评估增值。增加股利分配。发表保密状态下的开发研究成果等对股价有利的消息。促成多家购并者竞价争购哄抬股价。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,59,七、白衣骑士策略白衣骑士是企业为了避免被敌

43、意并购者而自己寻找的并购企业。企业可以通过白衣骑士策略，引进并购竞争者，使并购企业的并购成本增加。另外，还可以通过锁住选择权条款，给予白衣骑士优惠购买本企业的特权。得到管理层支持和鼓励的白衣骑士的收购成功可能性极大，当白衣骑士和攻击方属同一行业时，白衣骑士处于对自身利益的担忧，比如害怕攻击方收购成功，壮大力量，成为强有力的竞争对手，往往也乐于参与竞价，发起溢价收购，但此时介入往往意味着出高价，需要花费较大的成本。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,60,八、杠杆现金流出典型的杠杆现金流出是指向公司外部股东发送现金红利，而公司内部管理层和职工则领取新股以替代现金红利，现

44、金红利的资金来源于贷款。这一做法使公司财务杠杆提高到非正常水平，从而使收购方无法通过以目标方资产抵押进行融资的企图，管理层的持股比例也可有大幅度提高。采取这种策略后，使公司财务杠杆大幅度提高，净资产值转为负数，利息额变为2倍多，公司内部持股比例增加，从而使公司更接近于资本市场，管理层所控制股份具有流动性，可利用股价安排金保护伞计划。但是，杠杆现金流出由于是公众持股，股权分散，公司管理层为掌握公司股权所需花费较大，因而管理费用也较大。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,61,九、防御性合并可能被收购的企业出于反收购的目的与另一家公司合并，这个合并的新公司倘若再遭购并，则

45、可能会引起反垄断问题或其他一些管理难题。防御性合并往往不合经济逻辑，运用此法须要辩称合并有利于综合效益和协同效应。十、股份回购 股份回购是指目标公司或其董事、监事回购目标公司的股份。这样做的反收购效果主要表现在二方面：一方面减少在外流通的股份，增加买方收购到足额股份的难度；另一方面则可提高股价，增大收购成本。此外，回购股份也可增强目标公司或其董事、监事的说话权。当然，股份回购也有可能产生另一种结果，即股份回购可能导致收购梦破灭，炒作收购概念投资者因此而失望，由此引发股价回落。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,62,十一、售卖“冠珠”在并购行当里，人们习惯性地把一个公

46、司里富于吸引力和具收购价值的“部分”，称为冠珠。它可能是某个子公司、分公司或某个部门，可能是某项资产，可能是一种营业许可或业务，可能是一种技术秘密、专利权或关键人才，更可能是这些项目的组合。冠珠，它富于吸引力，诱发收购行动，是收购者收购该公司的真正用意所在，将冠珠售卖或抵押出去，可以消除收购的诱因，粉碎收购者的初衷。案例：1982年1月，威梯克公司提出收购波罗斯威克公司49的股份。面对收购威胁，波罗斯威克公司将其CrownJewels舍伍德医药工业公司卖给美国家庭用品公司，售价为4.25亿英镑,，威梯克公司遂于1982年3月打消了收购企图。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院

47、扈文秀,63,十二、虚胖战术一个公司，如果财务状况好，资产质量高，业务结构又合理，那么就具有相当的吸引力，往往诱发收购行动。在这种情况下，一旦遭到收购袭击，它往往采用虚胖战术，以为反收购的策略。其做法有多种：购置大量资产，该种资产多半与经营无关或盈利能力差，令公司包袱沉重，资产质量下降。大量增加公司负债，恶化财务状况，加大经营风险。故意做一些长时间才能见效的投资，使公司在短时间内资产收益率大减。所有这些，使公司从精干变得臃肿，收购之后，买方将不堪其负累。这如同苗条迷人的姑娘，陡然虚胖起来，原有的魁力消失了去，追求者只好望而却步。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,64

48、,十三、金降落伞、灰色降落伞和锡降落伞公司收购往往导致目标公司的管理人员被解职，普通员工也可能被解雇。为了解除管理人员及员工的这种后顾之忧，美国有许多公司采用金降落伞(GoldenParachute)、灰降落伞(PensonParachute)和锡降落伞(TinParachute)的做法。金降落伞是指目标公司董事会通过决议，由公司董事及高层管理者与目标公司签定合同规定：当目标公司被并购接管、其董事及高层管理者被解职的时候，可一次性领到巨额的退休金（解职费）、股票选择权收入或额外津贴。该项“金降”收益视获得者的地位、资历和以往业绩的差异而有高低，如对于公司CEO（首席执行官）这一补偿可达千万美元

49、以上。该等收益就象一把降落伞让高层管理者从高高的职位上安全下来，故名“降落伞”计划；又因其收益丰厚如金，故名“金降落伞”。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,65,灰降落伞主要是向下面几级的管理人员提供较为逊色的同类保证，可根据工龄长短领取数周至数月的工资。“灰降落伞”曾经一度在石油行业十分流行,皮根斯在收购接管美罕石油公司后不得不支付了高达23千万美元的灰降落伞费用。“锡降落伞”是指目标公司的员工若在公司被收购后二年内被解雇的话，则可领取员工遣散费。显然，灰色降落伞和锡降落伞的得名，其理由与金降落伞的得名出于同辙。十四、绿色勒索 所谓绿色勒索。其基本内容是：目标公司

50、同意以高于市价或袭击者当初买入价的一定价格买回袭击者手持的目标公司股票，袭击者因此而获得价差收益。同时，袭击者签署承诺，保证它或它的关联公司在一定期间内不再收购目标公司，即所谓的“停止协议”。,2023/8/26,制作：西安理工大学工商管理学院 扈文秀,66,十五、帕克门策略在反兼并的策略中，帕克门是指目标企业威胁要进行反兼并，并开始收购并购企业股票，进行反控制，以达到保卫自己公司的目的。帕克门一词来源于80年代初美国一部流行的录像游戏，在该游戏中，每一个没有吞下其对手的一方反遭受自我毁灭。帕克门的典型案例是发生在美国贝蒂公司、马丁公司、联合技术公司和伦德公司之间的四角并购大战。在这场商战中，