财管7第三次作业第五组公司法与企业法之间的关系石雪妮.ppt

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1、公司法与企业法之间的关系 2014公司法修订内容及背景,制作人：石雪妮（主讲）张国庆 吴丹丹 王雅文 钟紫怡,目录,修改背景修改内容修改亮点修改影响,背景,国内背景 我国在1992年确立了建立社会主义市场经济体制，为转换国有企业经营机制，规范主要市场竞争主体的组织和行为，1993年12月19日我国出台了公司法。这一部法律，起到了指导我国经济体制转轨初期的国企改革、按资本运作形式划分企业性质以及规范民营企业及混合所有制企业的组织架构等作用，初步培育起了国内企业及经理人的公司治理文化。但公司法实施12年来，由于其浓郁的计划经济时代痕迹和为国有企业改制量身定做的制度框架，再加上研究的不彻底，使其成为

2、一部“管制法”、一部“身份法”。公司法与现实生活的掣肘与不足已为世人所共知，近年来中国一些公司接二连三涌现的丑闻，都与公司法的调整失效有多多少少的关系。1999年和2004年，全国人大常委会虽然对公司法进行了两次“微改”，但都不能适应时代的要求，反映理论研究的成果，对公司法进行全面、深刻、系统的检讨，大规模的修改势在必行。国际背景 上世纪末，公司法学研究在国际范围内取得了重大的理论突破，“董事会中心主义”、和“公司社会责任理论”大行其道，公司治理结构成为全世界讨论的话题。公司法基于其商法的性质，必须适应市场经济的客观规律，其继承性和移植性很强，各国研究的重心逐渐趋同，20世纪90年代以来，世界

3、各国掀起了风起云涌的公司法修改活动：英国多次对公司法进行修改；美国于1991年制定了示范公司法蓝本，对各州立法产生了深远的影响；日本公司立法的修订更为频繁，在90年代短短的十年间，就经历了1990年、1993年、1994年、1997年、1998年、1999年和2000年7次修改。基于上述背景，经过各界人士的广泛努力，在广泛征求意见的基础上，2005年10月27日，十届全国人大常委会第十八次会议正式通过了新修订的中华人民共和国公司法。,内容,公司法修改亮点,(一)完善公司的设立制度 通过降低公司设立注册资本的最低限额来降低门槛，股份有限公司取消了关于公司股东(发起人)应自公司成立之日起两年内缴足

4、出资，投资公司在五年内缴足出资的规定;取消了一人有限责任公司股东应一次足额缴纳出资的规定，采取公司股东(发起人)自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司章程的方式。简化公司设立的程序实行准则主义，进一步明确公司设立的各项责任。（二）放宽注册资本登记条件 除对公司注册资本最低限额有另行规定的以外，取消了有限责任公司、一人有限责任公司、股份有限公司最低注册资本分别应达3万元、10万元、500万元的限制;不再限制公司设立时股东(发起人)的首次出资比例以及货币出资比例。（三）简化登记事项和登记文件 有限责任公司股东认缴出资额、公司实收资本不再作为登记事项。公司登记时，不需要提交验资报告。

5、此次修法为推进注册资本登记制度改革提供了法制基础和保障。工商总局也将研究并提出修改公司登记管理条例等行政法规的建议，同时积极构建市场主体信用信息公示体系，并完善文书格式规范和登记管理信息化系统。,修改影响,一、公司法的本次修改对公司设立产生的影响 1、对投资者；从设立公司的资金门槛来讲，本次修改既不要求投资者必须先实投资金然后取得营业执照，也取消了原来法律要求的设立公司的最低注册资本 限额，使得投资者比较容易的设立公司，大大激活了市场。对于设立公司后的继续投资来讲，也取消了后续出资年限，给投资者更宽松的投资环境。2、对创业者 从设立公司的出资形式来讲，本次修改不仅取消了货币资金的最低比例，也取

6、消了出资方式的限制，且非货币出资无评估强制要求。这样，具有其他可货币计量的资产的创业者或者具有新科技或知识产权的创业者，就可以轻松的设立公司，参与市场交易。二、公司法的本次修改对公司运营产生的影响1、对债权人的影响；由于可以认缴形式设立公司，故而公司是否实际具有相应资产，债权人难以确定；更由于实收资本不在登记事项中，故而，债权人很难简便可行的查悉交易对方的实有资本情况，从而导致交易上的风险难以把控，某种程度上将导致交易的谨慎性增强。2、对股权转让的影响 由于认缴制的实施，会大量产生股东认缴还未实缴（或未完全实缴）期间转让股权的情况。那么，这种情形下的股权让与实缴制下的股权转让有何不同呢？实缴情

7、形下，股东转让的股权是一种完全的权利，受让方成为股东后就无负担的取得对公司的利润分配权和管理权。但认缴未实缴的情形下，股权转让后，新股东取得的股权是一种不完全或有瑕疵的股权。因为，原股东在未实缴出资的情形下，根据公司法的规定，是不享有利润分配权的，没有利润分配权的股权对于股东有何意义？也就是说，如果股权转让的标的包括原股东对公司应尽的实缴义务，则股权转让的受让方亦应继续履行出资义务，股权转让实为股东权利义务的概括转让，产生新老股东的身份更替；如果股权转让的标的不包括原股东对公司应尽的实缴义务，则新股东取得股权而无需向公司履行出资义务，那么公司的出资义务该谁履行？进而，如前所述，新股东取得的股权

8、将因未实缴出资而缺乏利润分配权，形成毫无意义的股权。,修改意义,（一）有助于鼓励个人创业，刺激个体经济的发展 受累于世界整体经济形势的下滑，中国经济预计在未来几年里将呈现低增长局面，此时负面影响最大的是就业，这是摆在本届政府面前的严峻课题。认缴制的正式登台体现了决策层制度创新的变革理念和放宽公司设立门槛的监管思路。取消最低注册资本限制、取消首期必需出资20%及剩余注册资本必需在2年内到位的要求、不再要求提供验资报告等将使设立公司更为便捷，成本更为低廉，这也将更好的鼓励个体以及大学生进行创新，不断几次个体经济的发展，也将有助于提高我国整体的创新力。（二）实行认缴制，促进我国信用体系逐步建立 受认

9、缴制影响最直观的首先是企业的信用结构。在实缴制下，注册资本“雄厚”对公司债权人和交易对象来说是一种宣示公司实力的方法，重要交易的前期调查中也必然包括对方注册资本到位状况。但是在认缴制下，任何一个人均可以成立一个注册资本为1000万元甚至1亿元的公司，因此注册资本的这一层含义也将失去意义。在此结构下，重大交易中，对控股股东的背景及信用调查成为重中之重。相应地，政府也将会随之逐步建立市场主体（企业、控股股东、董事、高管）的信用体系。近期最高人民法院要求判决书、诉讼执行结果等全部进行网上公布。新公司法的修改也将更进一步建立健全我国我国信用体系。（三）带动其他部门法的修改，“抽逃注册资本”等成为历史

10、认缴制同时标志着工商行政管理部门的职能定位和服务理念开始变化。不但营业执照不再记载实收资本，公司设立及增资时的验资程序也将随认缴制的实施而取消。同时，刑法上的虚假出资罪、抽逃出资罪等与注册资本相关联的条款将失去意义而被修订。除了行政、刑事领域的变化之外，民事领域的现行法律规则可能受到更大的影响。例如，原本公司法及有关司法解释规定的董事、高管所负有的督促股东及时履行出资义务的责任将得到缓解，股东们互相之间对出资不到位所负有的连带责任也将由于认缴制的出现而变得模糊起来。（四）进一步放宽市场，贯彻“市场起决定性作用”原则 市场决定资源配置是市场经济的一般规律，市场配置资源也最有效率。中共十八届三中全

11、会决定提出“经济体制改革是全面深化改革的重点，核心问题是处理好政府和市场的关系，使市场在资源配置中起决定性作用”。本次公司法修正就是贯彻这一原则的体现,3、公司章程的影响 以前的公司章程，大多数企业都只是将名称、住所、资本额、股东名称、董事人数等事项予以填写，对其他事项基本上复制工商局范本，毫无个性可言，无法实至名归的成为公司运作管理的章程。但在认缴制下，公司章程应该大有可为：公司股东的出资期限、出资顺序、未按期缴足情形下利润分配权的调整、股东会议决事项及程序、董事会议决事项及程序、股权转让事项的特别规定等等。三、公司法的本次修改对相关社会中介服务者的影响1、对律师服务的影响 由于不强制实缴即

12、可成立，且实收资本不登记，因此，交易双方很难转却判别相对方的资信情况，交易安全成为重要问题。这时，交易双方都有可能会聘请律师进行尽职调查，以获取相对方的资信情况 其次，由于认缴制的实施，会比以往对公司章程的制作提出更加个性化的要求，企业主和股东往往会要求增加更多保障条款，使得在发生争议时有据可依。这主要反映在股东对出资应缴未缴的情形下如何调整股权、公司治理结构中如何设置和调整相应规则等情形，这些都客观上催生了律师制作更富有个性更具操作性的精细化地章程这一类业务。再次，由于认缴制情形下发生的债权人追索类案件，将产生大量的债权人追索股东类案件，需要律师代理。2、对会计行业的影响 由于取消了必须验资方能成立的要求，会计师行业的验资业务将锐减。3、对评估机构的影响 由于非货币出资无强制评估要求，故而评估师的业务也将有所减少。,谢谢观看,