中国企业境外上市及融资.ppt

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1、中国企业境外上市及融资主要法律问题及对策,主讲：雷 凯中银律师事务所 高级合作人 哈佛大学 法学硕士（LLM）巴黎第一大学 博士生,中 银 律 师 事 务 所TANG LAW GROUP,一、境外上市概况二、境外“首发”（IPO）中的主要法律问题三、境外上市（IPO）中律师的作用和服务四、如何准备并创造境外上市条件五、中银律师事务所介绍,目录,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,一、境外上市概况,（一）境外上市现状（二）境外上市优势（三）境外上市涉及的主要中介机构（四）境外上市主要流程（五）境外上市的方式,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,(一)境外上市现状,TANG

2、 LAW GROUP,中银律师 事务所,中国企业境外上市主要证券市场,香港,美国,新加坡,其他,主板：SEHK,创业版：GEM,主板,创业版:SESDAQ,NYSE,AMEX,NASDAQ,OTCBB/PINK SHEET,加拿大,英国,韩国,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,境内、外上市公司筹资额的比较,1、2004年国内首发上市公司数量虽比境外新上市中国公司多14家，但是境外上市募集的资金量为国内首发的近3倍。2、2004年度境外首发上市公司数量为2003年度的近两倍，融资规模增长了1.5倍。,2003-04年境外上市公司数量及融资额比较,2004年境内、外上市公司数量及融资

3、额比较,家 公 司,亿 美 元,亿 美 元,家 公 司,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,2004年境外上市公司数目和融资规模的比较,1、三地相比，2004年中国公司在香港上市的公司数目和融资额都是最多的。2、2004年度，中国公司在新加坡上市的数目约占中国公司境外新上市公司总数的1/3，但是融资额仅为境外上 市融资额的5.3%。3、在美国上市的中国公司数目虽少，但是融资额并不少。,2004年度香港、美国、新加坡新上市公司数目和融资额比较,家 公 司,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,境外上市公司数目的比较,2003-04 香港、美国、新加坡上市公司数量对比,200

4、3-04年间，美国与新加坡市场增幅较为迅猛，但是香港和新加坡仍为中国企业最主要的上市地。,家 公 司,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,2004年在香港新上市的中国公司中，制造业与通讯/IT的企业最多，占到总数的45%，其次是食品/农业、药业/保健品与电子类的企业，分别占到所有公司数目的12%、9%、7%,2004年香港上市公司行业分布情况,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,2004年新加坡上市公司行业分布情况,2004年新加坡新上市的中国公司中，食品/农业、制造业与通讯/IT的企业最多，占总数的63%，其次是环境、消费品、药业/保健品、包装、纺织等行业的企业,TA

5、NG LAW GROUP,中银律师 事务所,2004年美国上市公司行业分布情况,2004年美国新上市的中国公司中，通讯/IT(互联网)类的企业最多，占到所有公司数目的90%，其次为电子类企业。,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,境外上市公司有关数据的比较,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（二）境外上市的优势,长期和可持续的融资平台和灵活的退出机制；有利于规范公司治理结构，提高企业管理水平；有利于企业通过多样而灵活的方式实现对境内外其他企业的兼并收购以及对外投资；分散风险:分散和化解可能来自某单一地域的政治、经济、产业政策、外汇管理等方面的风险；增强企业的调控资金能

6、力和抗汇率变动风险能力；有利于企业国际化，创造更多的国际合作机会和提高国际知名度;有利于优化企业税负结构和适用更优惠税率；有利于优化企业资产和负债结构；,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,发行人,主承销商,国内律师,国际律师,会计师,发行人国内律师,其它顾问,（三）境外上市涉及的主要中介机构,发行人国际律师,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,准备阶段,启动阶段,发行阶段,后市阶段,IPO需时约为24-32周（68月）,设计规划,准备,定位,营销,发行,后市,（四）境外首发上市主要流程,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（五)境外上市的主要方式,境外直接

7、上市：以H股、N股及S股等形式在境外上市境外造壳上市：涉及境内权益的境外公司在境外直接上市 境外买壳上市：收购境外上市公司后反向并购中国大陆或大 陆之外的企业法人境外分拆上市：国内A股上市公司的境外分拆上市存托凭证(DR)和可转换债券(CB)H股、S股、N股以及ADRGDR后在国内发行A股,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,二、境外首次公开发行的主要法律问题,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（一）IPO中涉及的管辖法律（二）IPO中涉及的中国法律法规（三）IPO中涉及的审批备案手续（四）IPO中涉及的主要法律问题1主要条件2产业限制3关联交易4 同业竞争5拟上市股

8、份公司的独立性等（五）其他境外上市方式中可能涉及的问题 1 以股权作为出资在上市和并购中的意义2 自然人投资者作为外资企业股东在境外上市和购并审批中要 注意的问题,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,二、境外首次公开发行的主要法律问题,（一）IPO涉及的管辖法律,1、公司注册地法2、上市地证券发行和交易法3、上市地审核规则4、上市地监管规则5、上市地的其他规定,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（二）IPO中涉及的中国法律法规,关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知关于企业申请境外上市有关问题的通知 境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引国务院关于股

9、份有限公司境外募集股份及上市的特别规定关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知到境外上市公司章程必备条款外商投资产业目录国家外汇管理局关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知境外投资项目核准暂行管理办法 外商投资项目核准暂行管理办法 公司法、证券法相关规定，以及外汇、工商、税务相关管理规定,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（三）IPO中涉及的审批登记手续,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,1、主要条件2、产业限制3、关联交易4、同业竞争5、拟上市股份公司的独立性等,（四）IPO中涉及的主要法律问题,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,IPO的主要条件

10、,（一）“四五六规则”，即净资产不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不 少于6000万元人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资 额不少于5000万美元。（二）“规范法人治理和完善内管”，即规范的法人治理结构及较完善的内 部管理制度，有较稳定的高级管理层及较高的管理水平。（三）“外汇收益”，即分红派息有可靠的外汇来源，符合国家外汇管理的 有关规定。（四）“符合产业、外资和固定资产投资政策”，即筹资用途符合国家产业 政策、利用外资政策及国家有关固定资产投资立项的规定。（五）“其他”符合我国有关境外上市的法规、规则和其他条件。依据关于企业申请境外上市有关问题的通知,TANG LAW GRO

11、UP,中银律师 事务所,禁止外商投资产业（列举可能涉及的禁止行业）一、农牧业1、我国稀有的珍贵优良品种的养殖、种植（包括种植业、畜牧业、水产业的优良基因）2.转基因植物种子生产、开发二、采掘业如稀土勘查、开采、选矿三、金融、保险业期货公司四、社会服务业1社会调查2博彩业（含赌博类跑马场）3色情业五、文化艺术及广播电影电视业1图书、报纸、期刊的出版、总发行和进口业务2新闻机构3电影发行公司4广播电视节目出版及播放公司 依据2004年的外商投资产业指导目录,产业限制,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,何为关联交易？（各上市地可能会有差异）拟上市公司及其持有50%以上股权的单位与各关联

12、方之间发生的生产经营、资产、投资、债务等方面的交易。关联方（1）控股股东及对其有实质影响的法人或自然人和控股股东所控制 或参股的企业；（2）持有公司5%以上股权的股东或其直接控股的企业；（3）公司董事、监事和高级管理人员或与前述人员关系密切的家庭 成员(年满18岁的子女、父母、兄弟姐妹、配偶)及所直接控股的企业。（4）其他（中国财政部1997年5月22日颁布的企业会计准则关联方关系及其交易的披露及其问题解答）,关联交易（一）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,关联交易范围主要包括：（1）购销商品，提供或接受劳务；（2）买卖或转让资产或股权或技术；（3）各种形式的委托经营等；（4）

13、与关联方合作投资企业或项目，或合作研究与开发；（5）提供资金或担保；（7）各种形式的许可或代理；（8）其他。,关联交易（二）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,如何解决关联关系问题1、“避免或减少关联交易”，上市前重组以避免或减少关联交易，尤其是与控股股东及其下属机构的关联交易；2、“解决关联交易问题”，即根据“三公原则”（公开、公平、公正），按照市场独立第三方的公允标准对关联交易进行定价和交易；3、依照上市地法律规定，制定关联交易的内控制度和表决制度。,关联交易（三）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,什么是同业竞争同业竞争是指拟上市公司的主要业务与实际控制人及其

14、控制的法人从事相同或相似业务的情况。如何判断是否构成同业竞争分别从业务性质、客户、产品或劳务的可替代性、市场差别等方面来判断是否构成同业竞争。,同业竞争（一）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,如何解决同业竞争问题（1）“避免同业竞争”订立避免发生同业竞争的协议，并在股东协议 和公司章程等中做出规定；同时应采取措施保证在后续经营和发 展中不会产生新的同业竞争。（2）“解决同业竞争”对已有同业竞争，将有竞争业务集中到公司，或将竞争业务转让给无关联的第三方或公司放弃与竞争方存在 同业竞争的业务。,同业竞争（二）,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,1、业务独立；2、资产独

15、立；3、人员独立；4、机构独立；5、财务独立等。,拟上市股份公司的独立性,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（五）其他境外上市方式中可能涉及的问题,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,以股权作为出资在上市和并购中的意义,自然人股东,北京鹏润,国美电器,100%,35%,65%,国美控股,Ocean town,BVI,100%,以2.274亿港元收购65%国美电器股权,中国鹏润（香港上市公司）,香港,由香港上市公司“中国鹏润”（代码0493）收购OceanTown公司，从而持有国美电器65%的股权，实现国美电器买壳上市的目的 中国鹏润此次高达83亿港元的收购，并没有动用

16、丝毫真金白银，完全是以定向增发股份和可转换债券来支付收购对价。,CHINA EAGLE,100%,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,自然人投资者作为外资企业股在境外上市和外资并购中要注意的问题,2005年1月24日国家外汇管理局发布国家外汇管理局关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知（汇发200511号）。1、对于境内居民拟在境外设立公司的，需经发改委审批和办理外汇登记手续。2、未经国家外汇管理局核准，境内居民不得以其拥有的境内资产或股权为交易对价取得境外企业股权及其他财产权利。,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,三、境外上市（IPO）中律师的作用,（一）不同客户，

17、律师作用不同（二）律师的作用（三）律师的主要工作和服务,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,经委托律师可担任发起人、承销商、其他中介机构的律师。服务客户不同，律师的作用也不同。境内外律师协同提供法律服务，分别负责不同的法律事务。,（一）不同客户，律师作用不同,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（二）律师的作用,1、律师提供咨询服务，尤其是通过前期的业务咨询，可以帮助企业真正了 解境外上市的规则和需要满足的条件。（少走弯路）2、预防和控制法律风险，尤其是通过预先的设计和筹划，以解决上市中和 上市后可能遇到的各种法律问题。（控制风险）3、协调金融、保险、证券、会计、发行地

18、律师等中介组织，有效地开展工 作，并注意依据中国法律保护发起人的利益。（协调合作）4、具体参与上市规划、准备、辅导和申请上市、招股挂牌等步骤。5、在上市之后，提供持续、优质的法律服务，帮助企业尽快适应境外环境 和开拓当地市场。,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（三）律师的主要工作和服务,中国律师为拟上市公司提供的法律服务和主要工作包括：1、协助拟定上市日程；2、对拟上市公司的债权、债务、资产及其权属、组织机构、关联企业、股份公 司发起人等进行尽职调查；3、协助拟定重组方案，并依法对重组方案进行论证；4、就上市中有关法律问题向各主管部门进行咨询，并协助办理重组和上市所需 的审批和

19、登记等手续；5、协助实施重组方案；6、协助发起人办理有关债权、债务、资产和投资权益的转移/变更/过户手续；7、起草上市中可能涉及的全套法律文件，包括章程、出资人协议、重组协议、收购协议、股权转让协议、合资协议以及避免同业竞争承诺等文件；,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,8、协助办理公司的设立、登记、备案等手续，并向国家国资委出具有关重 组与设立H股公司的法律意见书，以及有关高管人员候选人任职资格的法 律意见书；9、协助上市公司获得有关政府主管部门如财税、技术监督、环境保护等部门对上市公司的纳税、产品质量、环境污染等方面情况的证明文件；10、对上市公司募集资金用途所涉事宜进行审慎

20、调查；11、协助拟定有关国有股减持的承诺（如有）；12、向中国证监会和境外交易所出具有关发行上市的法律意见书和律师工作 报告；13、审查招股说明书等文件，并就其中涉及的中国法律描述出具意见；14、配合回答境外交易所不时提出的各种问题等。,（三）律师的主要工作和服务,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,四、如何准备并创造境外上市条件,（一）根据自身情况制定长期的上市发展战略和思路（二）选择有经验的律师和其他中介机构协助制定上市方案（三）有计划地融资和重组（四）选择适合的上市地、上市方式、途径并进而制定较为 详细的实施计划和方案,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,1)上市

21、过程是打持久战的过程；2)上市前途虽然光明，但是道路很曲折；3）影响上市成功完成的因素较多，不易控制和把握；4)境外监管要求严格，因此对于企业来说无形中增加了 管理、财务和信息管理和披露的成本等等。,（一）根据自身情况制定长期的上市发展战略和思路,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（二）选择有经验的律师和其他中介机构协助制定上市方案,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（三）有计划地融资和重组,1)上市过程中可能涉及的资金，可以通过私募、引入战略投资者或银行提供过桥贷款等的方式解决。2)同时，为了使企业股权结构、产业结构、财务结构、盈利模式和机构等方面更利于上市，应对

22、企业进行一定的重组。,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,（四）选择适合的上市地、上市方式、途径并进而制定较为详细的实施计划和方案,1)根据企业所属行业、净资产规模和融资规模和用途以及各上市地的特点，应选择适合自己上市的地点、上市方式和途径来上市；行胜于言，因此应切实落实已决定的上市计划和方案。,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,五、中银律师事务所介绍,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,中银律师事务所简介（一）,1、中银所成立于1993年1月，是中国首批合伙制律师事务所之一，在证券金融领域一直处于业内领先地位；本所已为超过260家中国企业（约占境内证券市

23、场公司总数的1/6）提供了改制、境内外发行股票与上市(H股等)等方面的法律服务;2、目前本所已发展成为证券金融、并购、国际业务、知识产权和国际仲裁与诉讼等领域的综合性律师事务所。3、2004年，中银所在北京律师事务所综合排名位居前十五位。4、中银所国际业务团队律师均毕业国内外著名法学院，有在国际律师所或/和跨国公司工作的宝贵经历，具有深厚的理论基础和丰富的实务经验，并且勤勉尽责、诚信可靠。5、中银所总部设在北京，具有由80多名律师所组成的团队，在4个城市设有分部，并在法国巴黎设有合作办事处,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,中银律师事务所简介（二）,4、中银所承办了2005年度全

24、国律师协会律师证券业务培训，并编写完成了全套培训教材。中银律师始终处于证券法律业务理论研究和实务操作的前沿，近年来先后编写出版了下列法律实务专著：上市公司并购法律实务律师从事证券法律业务规范（试行）释解2003，100天买壳上市定向募集股份有限公司上市指南上市公司股东大会指南美国证券管理法（翻译）等,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,中银律师部分客户名单,本所律师参与境外上市法律服务的主要项目列举（不包括正在运作中的境外上市项目）：同仁堂科技股份有限公司天津钢管股份有限公司中石化（业务分拆重组）深圳高速公路开发股份有限公司四川成渝高速公路股份有限公司成都电缆股份有限公司贵州航天工业股份有限公司攀枝花钢铁股份有限公司山西经纬纺织机械股份有限公司兖州煤业股份有限公司,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,中银所致力于建立客户对我们的持久信任，高度珍惜与客户的长期合作关系。凭借本所的在投融资、并购和证券业务方面的实力、深厚的国际业务能力、丰富的境外上市经验和统一调配的律师团队，本所愿为客户提供专业和全方位的法律服务。,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,谢谢大家！,中银律师事务所联系方式:联系人：雷 凯、杨 钦电话：010-6212 2288 传真:010-62137361Email:/网站：,TANG LAW GROUP,中银律师 事务所,