建设工程合同管理法规.ppt

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1、合同法,合同法原则及合同分类合同的效力合同的履行合同的变更和转让合同的权力义务终止违约责任（违约金和定金）合同的担保（抵押，留置，担保）建设工程合同与工程建设相关的其他合同,知识体系图,合同法的基本原则,甲施工企业于2000年承建某单位办公楼，2001年4月竣工验收合格并交付使用。2006年5月,甲致函该单位，说明屋面防水保修期满及以后使用维护的注意事项。此事体现了合同法的（）原则。A.公平 B.自愿C.诚实信用 D.维护公共利益,答案：C,合同的分类,对于下列纠纷的解决，可以适用合同法的有（）。,答案：ACE,某建筑公司与某银行之同借款合同某建筑公司与王某之间的劳动合同某建筑公司与某科研机构

2、之间的技术服务合同王某与其养子女之间的扶养协议某建筑公司与某租赁公司之间的设备租赁合同,合同法13条规定：当事人订立合同，采用要约、承诺方式。根据合同法规定，当事人采取要约、承诺方式订立合同。当事人对合同的内容经过协商、达成一致意见的过程，就是通过要约和承诺完成的过程。,合同签订的一般程序,一,要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约人：发出要约的当事人受要约人：要约所指向的对方当事人,要约,1,1）要约应具备的条件。内容具体确定。要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条件，一经受要约人承诺，合同即可成立。表明受要约人一旦承诺，要约人即受该要约约束。2）要约生效时间。要约到达受要约人时生效。要

3、约到达受要约人，并不是指要约一定实际送达到受要约人或者其代理人手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱等）即为送达。反之，即使在要约送达要约人之前要约人已经知道其内容，要约也不生效。,3）要约的撤回、撤销与失效。要约撤回。要约撤回是指要约在发出后、生效前，要约人使要约不发生法律效力的意思表示。法律规定要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约撤销。要约撤销是指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。由于撤销要约可能会给受要约人带来不利的影

4、响，损害受要约人的利益，法律规定了两种不得撤销要约的情形：即有下列情形之一者，要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤消；受要约人有理由认为要约是不可撤消的，并已经为履行要约作出了准备工作。,要约失效。拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。发生以上某种情况即为反要约，反要约是一个新的要约，使原要约失去效力，原要约人不再受要约的约束。,例题：,甲向乙2月6日发出要约要50吨泥沙的信件，2月7日，甲不准备要了，所以发了一封快件寄给乙，信件在2月8日到达的，快件是2月9日到达的，而乙2月6日就去外去出差了，到2月1

5、0日才回来。题目：要约文件是否可以撤回？为什么？,要约可以撤回，但必须在要约生效前撤回，也就是说撤回要约的通知应在要约到达之前或与要约同时到达受要约人；要约也可以撤销，但撤销要约的通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。如果甲发出的是撤回通知，由于撤回通知迟于要约到达受要约人，所以该撤回通知无效；如果甲发出的是撤销要约，由于该撤销要约在受要约人发出承诺之前到达受要约人，该撤销通知有效，原要约失效。符合法定条件的撤回或撤销都可阻止乙发出承诺通知而使合同成立。,4）要约邀请。要约邀请，又称为引诱要约，根据合同法第15条之规定：要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示。如寄送的价目表、拍卖

6、公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。要约邀请只是作出希望别人向自己发出要约的意思表示，因此，要约邀请可以向不特定的任何人发出，也不需要在要约邀请中详细表示，无论对于发出邀请人还是接受邀请人，都没有约束力。,要约与要约邀请的比较：要约是当事人主动愿意缔结合同的意思表示，而要约邀请（要约引诱）是当事人表达某种意愿的事实行为，是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约中含有当事人愿意承受拘束的意旨；要约邀请本身无任何法律意义。要约的内容要具备订立合同的必要条款；而要约邀请则不必具备。,1、寄送的价目表 价目表仅指明什么商品、什么价格，并没有指明数量，对方不能以“是”、“对”或者“同意”等

7、肯定词语答复成立合同，自然不符合作为要约的构成要件，只能视作要约邀请。商品价目表的发送，是商品产生者或者销售者推销商品的一种方式。这种方式当然表达行为人希望订立合同的意思，但并不表明他人表示承诺就立即达成一个合同。,2、拍卖公告 拍卖是一种特殊买卖方式。一般认为，在拍卖活动中，竞买人的出价为要约，拍卖人击锤（或者以其他方式）拍定为承诺。拍卖人在拍卖的刊登或者以其他形式发出拍卖公告、对拍卖物的宣传介绍或者宣布拍卖物的价格等，都属于要约邀请。,3、招标公告 所谓招标是指招标人采取招标通知或者招标公告的方式，向不特定的人发出，以吸引投标人投标的意思表示。所谓投标是指投标人按照招标人的要求，在规定的期

8、限内向招标人发出的包括合同全部条款的意思表示。对于招标公告或者招标通知，一般都认为属于要约邀请，不是要约。而投标是要约，招标人选定中标人，为承诺。,4、招股说明书 招股说明书是股份有限公司在公司设立时由公司发起人向社会公开募集股份时或者公司经批准向社会公开发行新股时，向社会公众公开的说明义书。按照我国公司法的规定，公司成立时，发起人向社会公开募集股份时，必须向国务院证券管理部门递交募股申请，并报送有关文件，招股说明书是其中之一。招股说明书是向社会发出的要约邀请，邀请公众向公司发出要约，购买公司的股份。认股人认购股份，为要约，公司卖出股份，为承诺，买卖股份的合同成立。但是，如果发起人逾期未募足股

9、份的情况下，则依法失去承诺的权利，认股人撤回所认购的股份，招股说明书是要约邀请，但并非一般的要约邀请，是具有法律意义的文件。这一点与一般的要约邀请不同。,5、商业广告 商业广告是指商品经营者或者服务提供者承担费用、通过一定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或者所提供的服务的广告。商业广告的目的在于宣传商品或者服务的优越性，并以此引诱顾客购买商品或者接受服务。对于商业广告，均认为是要约邀请。但法律并不排除商业广告如果符合要约的要件也可以成为要约。如广告中称：“我公司现有某型号的水泥1O00吨，每吨价格200元，先来先买，欲购从速。”,悬赏广告是要约还是要约邀请？,“如有拾到包者，愿酬谢

10、人民币1万元；有提供线索者，愿酬谢人民币3000元。悬赏广告，是不同于一般广告的一种特殊广告形式。它是广告人以广告的形式声明对完成悬赏广告中规定的行为的任何人，给予广告中约定的报酬的意思表示行为。对于悬赏广告的性质，我国理论和司法实践多数意见都把悬赏广告作为要约看待。因此，只要有人完成了约定的行为，合同即告成立，广告人应依广告支付报酬，否则应承担违约责任及相应责任。,你来分析：,正在兴建某住宅小区的工程公司突然接到河沙供应商的加急电报，该电报称：因连降大雨，致使洪水泛滥，运送河沙的铁路被洪水冲毁，故无法再按时运送河沙，请工程公司另想良策购买河沙。因正值施工旺季，工地大量需要河沙，而冲毁的铁路又

11、难以在短期内通车，工程公司为不影响施工进度，遂向河沙厂和河沙厂发出电报，电报称：“我工程公司急需建筑用河沙吨，如贵厂一有河沙，请于见电报之日起日内电报通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买。”河沙厂和河沙厂收到电报后，均向工程公司拍发了电报，并向工程公司提供了河沙的型号及价格，而河沙厂在拍发电报的同时，又通过关系向铁路车站报领了车皮，用火车将吨河沙运往工程公司所在地车站。,此时，工程公司已派技术员丁某到河沙厂验货并签订了购销合同，合同签订后的第二天上午，河沙厂和技术员丁某一起给工程公司拍电报，称货已发出。下午，b河沙厂的河沙运到，工程公司告诉河沙厂，他们已购买了河沙厂的河沙并已经支付了货款

12、，因此无资金再购买沙厂的河沙，河沙厂则认为工程公司既然发出了要约，而自己又在要约约定的有效期内作了承诺，工程公司应受要约的约束，据此，河沙厂坚持要求工程公司收货并付款，工程公司则以自己发出的仅是购买河沙的意向书而非要约为由拒绝收货并支付货款，双方协商不成，b河沙厂遂向人民法院起诉。,根据合同法第14条和15条的规定，在本案中，被告发出的是要约邀请而非要约。理由如下：（1）被告向原告发出的电报称：“我工程公司急需建筑用河沙 200吨，如贵厂有河沙，请于见电报之日起两日内电报通知我公司，我公司将派技术员前往验货并购买。”这表明被告希望在原告向自己发出欲卖河沙的要约后，自己派人“验货并购买”，只有当

13、原告提供的河沙符合要求时，被告才会予以承诺。所以，以上说明被告并没有确定的与原告订立合同的意思。（2）被告在电报中称，“我公司派技术员前往验货并购买”，表明被告希望将自己置于灵活的境地，不希望受自己意思表示的约束。（3）电报中并未包含合同有效成立所必需的基本条件，如价格。综上所述，被告发出的是要约邀请，不具备法律拘束力，它与原告之间并没有形成合同关系，所以也无所谓违约责任，原告的诉讼请求应予以驳回。,承诺,承诺是受要约人同意要约的意思表示。1）承诺的条件。承诺应当具备以下条件：承诺必须由受要约人作出；承诺必须向要约人作出；承诺的内容必须与要约的内容一致；承诺必须在有效期限内作出。2）承诺的方式

14、。承诺方式是指受要约人将其承诺的意思表示传达给要约人所采用的方式。一般来说，承诺应当以通知的方式作出，并且与要约方式采用同样的通知方式。但是根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的，也可以作为承诺的方式。,2,3）承诺的期限。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外。要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效外，为新要约。受约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人

15、时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。,4）承诺的生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间同上述要约到达时间的规定相同，承诺也可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。,要约,要约构成要件,要约到达生效,要约撤回,撤回的通知先于或与要约同时到达受要约人,要约失效,不可撤销的规定 要约人确定了承诺期限或者明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。,口头形式 书面形式

16、数据电子文件形式,受要约人拒绝要约,承诺期限届满而受要约人未承诺,受要约人实质性变更要约,要约人向特定相对人发出，内容具体而确定，要约应表明一旦经受要约人承诺，要约人受该意思表示约束,在受要约人发出承诺通知前,承诺：受要约人同意要约的意思表示,承诺构成要件,承诺到达生效,承诺撤回,撤回的通知先于或与承诺同时到达要约人,由受要约人在有效期内向要约人作出，内容必须与要约一致,合同关系成立,要约：信件或者电报 自信件载明的日期（通常是落款时间）或者电报交发之日开始计算 信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约:电话、传真等 自要约到达受要约人时开始计算。,承 诺 期 限,承诺超期（受要

17、约人主观故意），一般无效，承诺延误（由外界原因造成），一般有效,注意,承 诺,延误,超期,承诺无效为新要约,承诺有效,承诺有效,要约人接受,承诺无效，为新要约,要约人拒绝,某市政工程项目公开招标，甲公司递交了投标书后由于公司自身原因，决定退出该项目，因此要求撤回投标书，撤回投标书的书面通知应在（）送达。A.开标之前 B.评标工作开始前 C.招标人确定中标人前 D.工程承包合同签订前,答案：A,思考：,在建筑工程招投标活动中，如何完成合同的订立过程？谁是要约人？谁是被要约人？招投标中的哪一行为可视为要约？哪一行为可视为承诺？,二、建设工程合同的订立,建设工程合同的订立程序：,招标公告,投标,中标

18、通知书,签订合同,要约,承诺,要约邀请,投标人,招标人,合同的一般条款,缔约过失责任,（）应承担缔约过失责任。A.甲公司拒绝了受要约人迟到的承诺 B.采购方要求乙公司以低于市场价10的价格供货，乙公司予以拒绝，与他人订立了买卖合同 C.丙公司收到中标通知书后不与招标人签订合同，造成招标人经济损失 D.丁公司未按合同约定提交履约保证金,答案：C,合同的生效,1.根据合同法的规定，（）不属于合同有效的必要条件。A.合同当事人必须具有民事权利能力和行为能力B.合同条款是当事人双方意思真实一致的表示C.合同不得损害社会公共利益D.合同价款约定必须贯彻等价有偿的原则,答案：D,无效合同（非法合同）,合同

19、一方当事人因重大误解订立了对自己的利益有较大损害的合同。该当事人可以（）,答案：B,认为此合同无效，不予履行向仲裁机构申请撤销该合同向法院申请判定为无效合同请求建设行政主管部门判定为无效合同,可变更、可撤销合同（有效合同）,合同法规定，有（）情形的，合同无效。,答案：BCDE,乘人之危，使对方在违背真实意思情况下订立的合同恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定,效力待定合同（未发生效力的合同）,附条件和附期限合同,张某是某施工单位的材料采购员，一直代理本单位与甲建材公司的材料采购业务。后张某被单位开除，但甲公司并不知情。张某用

20、盖有原单位公章的空白合同书与甲公司签订材料采购合同，则该合同为（）合同。,答案：D,A效力待定 B无效C可撤销 D有效,小张今年17周岁，到城里打工1年挣得工资2万元。现小张回到家乡承包一小型砖厂。则关于该承包协议效力的说法，正确的是（）,答案：C,因小张是限制民事行为能力人，该协议效力待定因小张不具备相应的民事行为能力，该协议无效因小张具备相应的民事行为能力，该协议有效因小张不具备相应的民事行为能力，该协议可撤销,施工合同可撤销的情形有（）。,答案：AD,在订立施工合同时显失公平施工单位以欺诈手段订立，且损害了国家利益违反了建筑法的强制性规定订立合同时，建设单位存在重大误解损害社会公共利益,

21、甲患重病住院急需用钱又借贷无门，乙表示愿意借给甲2000元，但半年后须加倍偿还，否则以甲的房子代偿，甲表示同意。根据合同法规定，甲、乙之间的借款合同因（）。,答案：D,A.显失公平而无效 B.欺诈而可撤销C.乘人之危而无效 D.乘人之危而可撤销,合同履行的规定,C,A 2009年 5月10日 山东当地的市场 B 2010年 4月20日 北京当地的市场C2009年 5月10日 北京当地的市场 D2010年 4月20日 山东当地的市场,抗辩权,C,代位权,撤销权,施工单位甲与材料供应商乙签订一份显失公平的钢材供应合同，甲因此而享有合同的撤销权。其撤销权消灭的情形有（）。,答案：ABE,甲自知道撤销

22、事由之日起1年内没有行使撤销权甲知道撤销事由后明确表示放弃撤销权甲自应当知道撤销事由之日起半年内没有行使撤销权甲自订立合同之日起1年内没有行使撤销权甲知道撤销事由后以自已的行为放弃撤销权,B,合同担保的方式,签订保证合同的当事人是(),合同担保的规定,C,D,违约责任的承担方式,D,合同法,3.6.2 承担违约责任的方式（1）继续履行（2）采取补救措施（3）赔偿损失（4）支付违约金（5）定金,定金既是对合同的一种担保，同时也是一种违约责任。债务人履行债务后定金应当抵作价款或收回。给付定金一方不履行约定债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。,违约金与赔偿损失不能同时采用,违约金与定金不能同时采用,合同法,3.6.3 违约责任的免除（1）违约责任的免除含义 债权人放弃追究 存在免责事由（约定或法定）（2）法定的免责事由（主要指不可抗力）（3）约定的免责事由,合同法,3.7 合同争议的解决（1）协商（和解）（2）调解（3）仲裁（4）诉讼,自愿原则 公平合理原则 仲裁独立进行原则 一裁终局原则,仲裁原则,建筑工程合同概述,