《独资与合伙法》PPT课件.ppt
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1、东莞市鼓励大学生创业的优惠政策 1东莞在大学生创业区创业 给予一年免费使用权。市税务对毕业生新办从事咨询、信息、技术服务的独立核算企业自开业之日起,免征所得税2年;石碣大学生创业免息贷款最高5万,东坑决定设立100万元的大学毕业生创业基金,鼓励当地户籍大学生创业。2 湛江进入“高校毕业生创业孵化基地”可享受5年的铺位租金补贴外,符合条件可申请3万元担保贷款。3惠州 帮助万名大学生创业 提供10万个大学生就业岗位、对100万进行职业生涯规划。1创业是当代大学生的历史使命!2、创业和就业是高等教育的出发点和落脚点!3、帮助大学生创业与就业是全社会的责任 何谓创业?就业?为何有鼓励大学生创业的政策?
2、大学生优势何在?可创办的企业类型:个独 合伙 公司,第二编 市场主体法律制度 第二章 个人独资企业 定义:一个自然人投资,财产为投资人所有,.承担无限责任的经济组织 P22 特征:我国公民 完人 P23 非法人型企业 无企业的独立财产 经济组织 与个体户区别 投资人对企业债务承担无限责任 指责任的量的限度,要求责任人以自己的全部财产承担责任,“有限责任的股东以其出资为限,对公司的债务承担责任。”企业债务就是个人债务 出资人责任与企业的责任不可分割 实质是自然人进行商业活动的一种形态,企业是一个经营工具 所以:见P22下 个人独资企业法:99.8月 6章48条 作业:课后看一遍 原则:鼓励、保护
3、、明确、美国70%2011小微企业贷款难 温家宝,二、设立条件 P24*中国公民(公务员法规定 滥用公权力 有违基本人权)*合法名称 为便识 有效率 不得使用“公司”企业名称:所在地省、市或县等行政区划名称、字号或者商号、行业或者经营特点、组织形式*申报出资 非实缴 无实际出资也不影响以后责任承担 1可以实物、土地使用权 知识产权折价 2与经营规模相适应 3 资金来源 明确以家庭的.或收益家庭享受 P25*有固定的场所和必要生产经营条件 从业人员 4条,设立登记程序 提申请 身份登记 申报出资、工商登记 提交材料 1、投资人签署的个人独资企业 设立申请书;2、投资人身份证明 3、企业住所证明、
4、(所有权及使用权文件)租赁协议(复印件);4、出资额:货币(存单)、实物 评估报告、验资报告、如以 家庭共有财产 作为个人出资的,应当在申请书上予以注明,家庭成员签字)。5、有关部门的批准文件(法律、行政法规规定的前置审批)登记机关收起15日内,做出核准登记或者不予登记的决定。,三、投资人与事务管理 投资人(个人)一般情况下仅以其企业财产和个人其他财产对企业债务承担无限责任,18条 个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。看投资的实质来源、看收益的享受 事物管理 民商事活动 奉行意思自治的原则,只是在可能与社会利益
5、冲突时才事先考虑法定事项。自行与委托或 聘用(应签书面合同)职权限制 第19条:不得对抗善意第三人 P25 P36 聘用人员的法定绝对禁止 20条 P26 10项 看 5、6、7 项,四、投资人的权利与义务 法定 权利:对投入与积累的财产享有所有权,可依法转让、继承 有完善的经营权 15项 贷款 委托外贸 P26 法定义务:21条 设会计帐 缴纳个人所得税 因企业无独立法律地位 所以:财产上 个人(家庭)财产就是企业财产 人格上 个人就是企业,企业的责任就是个人的责任 纳税上 企业没有纳税人资格,个人要交所得税 为职工签订劳动合同 缴纳社保 五、个人独资企业的解散和清算(一)解散的概念 民事主
6、体资格消灭 P27(二 必须清算 形式:自行与债权人申请 法院指定清算人清算 p27 公告:有明确 的时间规定 15 30 60 清偿顺序:职工、国家、其他,偿债要求 第31条规定:“个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。有先后顺序 28条 解散后对企业存续期债务继续偿还,(有持续偿债责任,有劳动能力)但债权人5年未提 免责 除斥期间 43条 民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金,其财产不足以都支付的,应当先承担民事赔偿责任。P28 对企业的利弊分析:利:自主管理 门槛低 弊:无限责任 风险大 案例1:李某 公立小学教员 工作清闲,为增收,欲以家庭财产办独资餐饮企业,
7、担心资金和管理能力,拉来表弟王某共同出资创办,命名“好味来餐饮公司”,李某为减少风险,打算以自己的财产申报,又想在工商登记后,再好好选址,接着拿两人身份证去办工商登记。你是工商管理人员如何处理?,O6年,刘某以个人名义出资8万元设立独资企业A,这是刘某和其妻的家庭积蓄。登记时以个人财产登记。刘某聘请赵某管理企业事务,聘任合同规定,凡额度在3万元以上交易,须经刘某同意。4月15日,赵某未经刘某同意,与C企业签订了价值5万元的购货合同(C不了解内情)。刘某后来得知,向C表示不承认此购货合同。5月1日,赵某未告知刘某就将A企业急需的,自己一台设备转卖给A企业。另:赵因工作过失给企业造成了2000元损
8、失。O8年12月,A企业亏损,(前期盈利已由夫妻享有)经债权人申请法院指定清算人。经查,A企业及刘某家庭的资产和债权债务情况如下:A企业欠缴税款5000元,欠赵某等人工资3万元,欠社会保险费5000元,对其他企业的债务为25万元;未交罚款3000元,29.3 A企业的银行存款为1万元,设备实物折价9万元;10 刘某的家庭财产为15万元,(有车 家电 租房住)25,另,刘某妻子婚前的复员费用6万元用在B企业中入股,股息维持家用。根据上述案情,请回答下列问题:1.赵某以A企业的名义与C企业签订的合同有效吗?为什么?C企业如事先知道赵的权利呢?为什么?2.赵某能否将自己的设备转让给A企业?为什么?3
9、.当A企业的财产不足以清偿其债务时,应当如何处理?4 在偿债时,对刘妻的复员费如何认定?,一、不批准 理由是:1李身份 2人数 3名称 4申报 5地址 二、问题有 1.合同有效,C企业没有义务了解刘某与赵某的约定,刘某无权以对丙的限制来对抗C企业。2.20条:“投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得未经投资人同意,同本企业订立合同或者进行交易。”据此,交易无效。3.刘某虽然是以个人名义,但实为夫妻共有财产,另其以前盈利也由家庭享有,故应以其夫妻共有财产对企业债务承担无限责任,扣除必要生活用品后,实物抵债。不足部分以家庭其他财产持续清偿。4、刘妻复员费为个人财产,不参与还债。,本章要
10、点 1、个人独资企业特点 2、无限责任的理解 3、事物管理的内外关系(善意第三人)个人独资企业法 重点法条 第二条 本法所称个人独资企业,是指依照本法在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第十条 个人独资企业设立申请书应当载明下列事项:(一)企业的名称和住所;(二)投资人的姓名和居所;(三)投资人的出资额和出资方式;(四)经营范围。,第十八条 个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。第十九条 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务,也可以委托或者
11、聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同,明确委托的具体内容和授予的权利范围。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制,不得对抗善意第三人。第二十四条 个人独资企业可以依法申请贷款、取得土地使用权,并享有法律、行政法规规定的其他权利。第二十八条 个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭。,第三十一条 个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿 第四十二条 个人独资企业及其投资人在清算前或清算期间隐匿或转移财产,逃避债务的,依法追回其财产
12、,并按照有关规定予以处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。第四十三条 投资人违反本法规定,应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金,其财产不足以支付的,或者被判处没收财产的,应当先承担民事赔偿责任。,第二节 合伙企业法 P29 一、概述 年修订(五十五号主席令)(二)合伙 民法“合伙”,是合意契约形式的民事行为。合伙企业概念 合伙人 按协议 遵循4个共同 承担无限连带责任的经济组织 分类:两类 第二条本法所称合伙企业,是指 p29,合伙企业,普通合伙(国外的无限公司),一般,特殊(特定行业)P50,有限合伙(国外的两合公司),法律特征:以人合为前提,协议为准则的多人联合经营实体 对外整体责任(无限连
13、带)内部的合伙关系 财产共同所有 P29 非法人组织 不论内部有何约定,对外承担无限责任 连带责任 民法的“连带”是指“共同的、一致的、不可分。指几个责任人共同(一起)承担责任。“不可分的”表现为:对权利人的请求,各个责任人都不分份额,不分先后次序承担全部责任。不得以超过自己应承担的部分为由而拒绝。其后。最终才在内部关系中分解为不同份额的责任。注意:只能法定第八条 二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任。侵权责任法:8种连带责任:两人以上实施、共同危险行为、教唆帮助他人侵权、网络服务提供者、非法拼装车、遗失抛弃高度危险物、非法占有高等危险物等。第七十四条 遗失、抛弃高度危险
14、物造成他人损害的,由所有人承担侵权责任。所有人将高度危险物交由他人管理的,由管理人承担侵权责任;所有人有过错的,与管理人承担连带责任。解析P40 判解 395 铁路错发货案,不真正连带责任:缺陷产品的生产与销售者间,缺陷药品器械与医院,因第三人过错动物伤人,建筑物倒塌、搁置物脱落、最终要完整地归属到最终责任者身上。合伙企业与合伙经商的区别 商主体 目的营利 民事主体 目的多样 组织性 持久 营业 规模 场地 契约性 临时 书面协议 事实存在 登记营业 不 以商号从事商事诉讼活动 无商号 都为共同诉讼人 先告企业 再补充连带 直接告个人(并行)连带 财产相对独立 财产各归各 存续期不得分割 可随
15、时分割 亏损分担 有法定要求 按约定或协商 终止要依法清算 无须清算 随时终止 有小微企业经营权(贷款)一般民事权,优点 内部机构简单 出资灵活、管理便利、税负相对轻、退出返资容易 08年全国有18.6万家,从业220万人 不足:责任大、风险大、规模小 基本原则:1-4 项 法条 5、6、7、8条(分别缴个税)P30 二、普通合伙企业 概念:指由普通合伙人(普人)组成.合伙人对企业承担无限连带责任的企业 P30 设立条件:P31 第十四条设立合伙企业,应当具备下列条件:(一)二个以上合伙人(无上限要求)。为自然人的,应当完人,也可为法人或其他组织 但 第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及
16、公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。(二)有书面合伙协议;看内容 P31,(三)有合伙人认缴或者实际缴付的出资 第十六条可用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。出资需要评估作价的,可协商确定,也可委托评估。以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。注意:出资是法定义务 是资格前提;企业无最低额限制 可用劳务,使用权,可协商或委托评估,非法定验资。(四)有合伙企业的名称和生产经营场所;标明合伙 可叫 公司(多人管理)(五)法律、行政法规规定的其他条件。,(二)合伙企业的财产 类型 出资、收益、依法取得的其他财产 P32 性质:
17、属于共同共有财产,1、共同共有,有财产关系 或身份关系为前提,家庭财产 2、对投入的视形态。房屋 共同使用。使用:企业财产要遵从共同意志使用、管理,各共有人对财产享有平等的占 使、处的权利,为稳定运行清算前,不得要求分割,参见:物权法第九十七条 处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的,应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但共有人之间另有约定的除外。,抄写要点 属非法人型企业,财产由合伙人共有,对外要承担无限责任 对内连带责任,故合伙制度的支撑是人合性转让:对内转让-影响损益分配比例 向外人转让-新人得到企业内财产 意味?不是撤资 后转卖 P33
18、要求 合伙人之间转让的要通知 有限、股份公司 没规定 对外转让其全部或者部分财产份额时,除协议另有约定外,须经其他合伙人一致同意。实质是同意?对退伙的,同等条件下,其他合伙人有优先购买权;,非正常转让 在清算前私自转移或者处分合伙企业财产的,属对其他合伙人的违约行为,一般无效,但第三人善意、有偿取得,合伙企业不得以此对抗。p32 相对无效 先退后质押 第二十五条合伙人以其在合伙企业中的财产份额(抽象概念 收益的前提)出质的,须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。P167 合伙法唯一绝对无效条款 质权实现 导致退伙 没结
19、算程序,第三人可追究“出质人”缔约过失责任。做了白做,(三)事务执行(代理他人 代表企业)形式:1 共同执行 2 委托一人或数人执行 凭执行人意志决定 其他人不执行事物 特殊事物事 31条除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:(一)改变合伙企业的名称;(二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点;(三)处分合伙企业的不动产;(四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利;(五)以合伙企业名义为他人提供担保(六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。(七)增减投资。p33(约定优先 属内部效力,相对无效 一旦对外实施 行为有效 权利(每人)平等权 代表
20、权(与代理、法定代表的区别)P33 监督权 查阅权 异议撤销权(暂停)p35 义务:报告 32条 竞业禁止(绝对禁止)与己交易(相对禁止)P34 下 P46(7),事务决定:决定为执行的前提,决定牵扯大家利益 第三十条合伙人对合伙企业有关事项作出决议,按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。第三十一条除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:(一)改变合伙企业的名称;(二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点;(三)处分合伙企业的不动产;(四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利
21、;(五)以合伙企业名义为他人提供担保;(六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。自治优先 政治权利,损益分担方式:第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的,由合伙人协商决定;协商不成的,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的,由合伙人平均分配、分担。协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。要体现权利义务对等,(四)合伙企业与第三人关系(三个方面)p36 1生产经营中对外关系 事务执行人对外代表企业,内部约束不得对抗善意第三人。重大事项须一致同意,但有约定除外事项的 合伙人的哪些行为:不抗
22、三的:私自分割财产,内部权限设定,可抗三的:财产份额出质 2 企业与债权人关系 p36(1)对到期债务,先以企业全部财产清偿。才由各自清偿。共同事业或共同财产引发的对外债务,要共同承担,是权务对等的表现,第一百零二条因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外;在共有人内部关系上,除共有人另有约定外,按份共有人按照份额享有债权、承担债务,共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人,有权向其他共有人追偿。共同承担 即为连带责任(整体责任),设定的宗旨是保护债权人
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