《民法总论法人》PPT课件.ppt

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1、第五章 法人与其他组织,第一节 法人 第二节 合伙 第三节 个体工商户 第四节 农村承包经营户,民事主体制度的历史沿革,自然人,个人合伙,无限责任公司,两合公司,股份有限责任公司,企业集团,注意：法人、公司与企业的区别,第一节 法 人,一、法人的概念与本质二、法人的分类三、法人的民事能力四、法人的设立五、法人的机关六、法人的分支机构七、法人的变更和终止,一、法人的概念和本质,（一）法人：具有民事权利能力与民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。,组织 法人,事实存在 法律存在,法人的特征：,1、团体性,2、人格性,3、独立性,独立组织,独立财产,独立责任,组织（团体）,甲 乙

2、丙,丁,甲的财产,乙的财产,丙的财产,债权人A,债权人B,物质基础,破 产,法人的出资人无须承担 补充清偿责任,“有 限 责 任”,无限责任 与 有限责任,甲,乙,个人财产 10万,投入合伙 各1万,个人财产 5万,甲,乙,个人财产 10万,投入法人 各1万,个人财产 5万,合伙债务 3万元,法人债务 3万元,合伙人甲、乙对合伙债务的清偿不限于其投入的1万元。应以其个人全部资产清偿。,股东甲、乙对法人债务的清偿仅限于其投入的1万元。,（二）法人的本质,法人否认说,组织（团体）,甲 乙 丙,1、无主财产说2、受益者主体说3、管理者主体说,法人拟制说,组织（团体）,甲 乙 丙,丁,“法律技术的产物

3、”,甲乙丙的工具,【德】萨维尼 个人主义 价值主体与工具主体,法人实在说为本世纪以来的民商立法所采纳,组织（团体）,甲 乙 丙,丁,“本来就是一个法律上的人”,法律不过是确认之，而不是创造之,1、有机体说社会的有机体【德】基尔克提倡：团体意思主义2、组织体说法律上的组织体【法】米休、撒莱等提倡：双重价值主体（组织体与社会价值）,2002年12月，万海昌、邢智宾两人合资开办一家网络技术服务公司，向工商局办理了注册登记。其中万海昌出资6万元，邢智宾向朋友齐明礼借款4万元，作为自己的出资。2004年1月，网络技术服务公司因管理不严发生严重失窃事迹。公司财产损失巨大，只剩下1万元存款，而负债却达6万元

4、，其中向个体户蔡锦肃借款4万元，向某电脑公司购买电脑欠货款2万元。网络技术服务公司因此宣告破产。,案例分析,网络技术服务公司宣告破产后，齐明礼、蔡锦肃、某电脑公司都找到万海昌、邢智宾两人要求清偿欠款。万海昌和邢智宾提出他们所开办的公司是有限责任公司，只能以帐面上的1万元资金，在三者之间按2：2：1的比例清偿，齐明礼等人不同意，向法院起诉。1、本案中有几个民事法律关系？各自的主体是谁？2、每个法律关系中当事人所承担的责任有何不同？,二、法人的分类,（一）外国关于法人的分类,1.公法人、私法人,公法人：依据公法设立，以公共利益为目的,私法人：依据私法设立，以个人利益为目的,2.社团法人、财团法人,

5、社团法人：以成员的集合为基础,财团法人：以财产的集合为基础,社团法人,成员,（目的）,（手段）,捐赠者捐赠,（手段）,财团法人,社团法人和财团法人的区别：成立基础不同：社团法人以人为基础，有自己的组织成员或社员。财团法人以财产为基础，因而没有法人成员。设立人的地位不同：社团法人的设立人，在法人成立时成为其成员(社员)，并享有成员权(社员权)。财团法人的设立人，则于法人成立时与法人相脱离。设立行为不同：社团法人设立的行为属于共同的民事法律行为，且须为生前行为；财团法人的设立行为则为单方行为，有的为死后生效的行为。,社团法人和财团法人的区别：有无意思机关不同：社团法人有自己的意思机关，故又称自律法

6、人。财团法人则没有该机关，故又称他律法人。目的不同：设立的目的既可以是为了盈利，也可以为了公益，因而社团法人可分为盈利法人、公益法人和中间法人；财团法人设立的目的只能为了公益，所以财团法人只能是公益法人。,3.营利法人、公益法人,营利法人：以营利为目的,公益法人：以公共利益为目的,区别：目的不同：营利法人以取得营利并分配给其成员(社员)为目的；公益法人则以公益为目的。设立准则不同：营利法人的设立依特别法如公司法的规定而设立；公益法人则除有特别法外，一般依民法的规定设立。设立程序不同：营利法人的设立，除有特别规定外，一般不需要得到主管机关的许可；公益法人则必须得到这种许可后才能成立。法律形式不同

7、：营利法人只能采取社团法人形式。,4.本国法人、外国法人,本国法人：依据本国法律设立，具有本国国籍。,外国法人：依据外国法律设立，不具有本国国籍。,问题：如何确定公司的国籍？标准：设立人国籍说、资本控制说、准据法说、住所地说等。我国采用的准据法说和住所地说依据中国法律，且在中国设立的法人为中国法人。请思考：外资企业是属于中国还是外国企业？外国企业在华的分支机构呢？,（二）民法通则关于法人的分类,1.企业法人以营利为目的,2.机关法人具有公权行使职能,3.事业单位法人公益目的，文化、教育、体育、卫生、新闻等,4.社会团体法人为特定目的，自愿组成,企业法人是指以营利为目的，独立从事商品生产和经营活

8、动的法人,机关法人是指依法享有行政权力，并因行使职权的需要而享有相应的民事权利能力和民事行为能力的国家机关,事业单位法人是指为了社会公益事业目的，从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的单位,社会团体是指自然人或法人自愿组成，为实现会员共同愿意，按照其章程开展活动的非营利性社会组织,关于事业单位法人，下列哪些选项是错误？（07/3/52）A所有事业单位法人的全部经费均来自国家 财政拨款 B具备法人条件的事业单位从成立之日起取得 法人资格 C国家举办的事业单位对其直接占有的动产享 有所有权 D事业单位法人名誉权遭受侵害的，有权诉请 精神损害赔偿,民法通则第20条：“具备法人条件的事业单位、社

9、会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。”最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第5条：“法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。”,三、法人的民事能力,（一）法人的民事权利能力,组织（团体）,丁,甲 乙 丙,甲的权利能力,乙的权利能力,丙的权利能力,丁的权利能力,甲的权利、义务、责任,乙的权利、义务、责任,丙的权利、义务、责任,丁的权利、义务、责任,享有时间不同？产生的原因：自然事件、登记行为,享有范围不同？自然人广泛、法人受限,权利能力的差异？自然

10、人平等性、法人核准范围,法人权利能力的限制,1、自然属性的限制,2、法律法规的限制,3、法人目的的限制,法 人组 织,自然人有机体,基于“血肉之躯”享有的权利,法律、法规禁止法人享有、承担某些权利、义务（破产清算企业）,法人为特定目的而存在（业务范围）,法人目的限制的性质 思考：为什么要讨论这个问题？法人是按照一定的目的而设立的，如果法人成立后，在对外的民事活动中，有可能参与一些活动，而这些活动却不属于法人设立时的目的。那么，这些违反最初法人设立目的之行为，是否有效，或者说这些行为的效力如何？法人的设立目的对于法人而言，起到什么作用？,权力能力限制说：认为法人设立的目的是对法人权力能力的限制。

11、因此，超出法人目的，法人在此方面就无行为能力，即已经不是民事主体，则行为当然无效。行为能力限制说：超出法人目的之行为，法律效果是：超此范围时候，法人没有行为能力而已。正如未成年人超过其行为能力去参与民事活动。此时的效力是可以撤销的行为，也可追认。,代表权限制说：因为法人的经营活动都是由其代表人（如董事）进行，如果超过其目的范围，只是这些法人的代表人超出其代理权限而已。故可以经过本人的追认也可能有效。内部责任说：法人的行为对外完全有效，而仅仅是对内产生责任承担问题。,我国合同法第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效

12、。,（二）法人的民事行为能力,法人能够以自己独立的行为取得民事权利、履行民事义务的能力。,特征,1、法人的权利能力与行为能力同始同终,2、法人的行为能力能够完全实现权利能力的要求,3、法人的行为能力系由法人的机关来实现,一致性,行为能力的产生时间？民法通则第三十六条 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。,行为能力的范围？民法通则 第四十二条 企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。第四十九条 企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯

13、罪的，依法追究刑事责任：（一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；,法人如果超过了其行为能力的活动，法律后果是什么？思考：这种规定将带来什么问题？法人的行为能力如何体现？究竟什么行为才可以看作是法人的行为？,无效,合同法第50条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释（一）第10条：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”,1、概念：是指法人据以独立承担民事责任的资格。2、特点：（

14、1）法人以其全部财产对其债务承担清偿责任；（2）法人成员或出资人仅以其出资额为限对法人的债务负责。（3）成员的有限责任是法定的责任，而不是约定的责任。,（三）法人的民事责任能力,（三）法人的民事责任能力,法人对自己的侵权行为独立承担民事责任的能力,具体实施者法人工作人员,也具有民事主体资格,责任,何种情况下，法人工作人员的侵权行为，应被视为法人的行为，并由法人承担行为的责任后果？,以法人名义实施的行为执行职务的行为,思考：成员有限责任制度是法人责任制度的高级形态，法律确立该制度的目的是什么？有何利弊？“揭开公司（法人）面纱”是指司法审判人员在特殊情况下，对公司的股东特别是董事在管理公司的事务中

15、从事各种不正当行为造成公司债权人的损害时，不考虑公司的独立人格，而要求公司的股东向债权人直接承担责任的一种制度。,李某与合伙企业“大木采石场”各出资50万元组建了一家个有独立法人资格的大木贸易有限责任公司，经营建筑材料，聘请营销专家陈某担任经理。这里谁负“有限责任”？（单选）A、“大木采石场”对合伙企业债务 B、大木有限公司对公司所负债务 C、李某和“大木采石场”对大木有限公司债务 D、陈某对大木有限公司债务,A公司经理王某派其工作人员张某去邮局邮寄一封急件，张某为了方便，借用其朋友马某的摩托车去邮局。张某在去邮局的途中出了车祸，不仅摩托车报废，而且还导致路过行人刘某重伤。于是，马某、刘某向法

16、院提起诉讼，要求A公司赔偿。问：本案应如何处理？,【案例1】,四、法人的设立,（一）法人设立与成立 法人的设立，是指为创办法人组织，使其具有民事主体资格而进行的多种连续准备行为；法人的成立，是指社会组织历经设立阶段，具备法人条件，进行成立登记，获得法人资格的行为。问：设立和成立的关系是什么？成立,法人的“成立”与“设立”,法人的设立,法人的成立（法人资格）,法人的设立：设立者依照法定程序，实现法人条件的过程法人的成立：法人设立的终点（结果），并标志着法人以后“成立”的状态,两个阶段,（二）法人设立的原则,自由设立主义法律不予干预 特许设立主义国家特许 许可设立主义法定条件行政许可登记 准则设立

17、主义法定条件登记 强制设立主义依照法令强制设立,我国法人设立的原则,1、非营利法人（1）机关法人：依据宪法和组织法设立，即特许设立主义（2）事业单位和社会团体法人分为两类：A.不需登记的，成立之日具有法人资格（总工会、妇联）B.需要登记的（学会、协会、基金会等）行政许可主义2、企业法人（1）公司企业法人：有限责任公司一般申请设立登记，准则主义；股份公司则属于行政许可主义（2）非公司企业法人：批准登记，属于行政许可主义,设立中的法人就是指法人从设立开始至法人成立之前，专门负责法人设立的组织体，如公司筹备处。能力：设立中的法人不享有法人的民事权利能力和民事行为能力，不能以法人的名义，而只能以非法人

18、团体的资格对外从事民事活动；责任：其设立中发生的债权债务关系由设立后的法人承担；如法人没有成立，应由筹建人和设立人承担法律后果。,（三）设立中的法人,（一）依法成立（二）有必要的财产或经费（三）有自己的名称、组织机构和场所（四）能够独立承担民事责任,（四）法人的成立条件（通则第37条）,五、法人的机关,（一）法人机关的概念 根据法律或公司章程的规定，于法人成立时产生，不需要特别委托授权就能够以法人的名义对内负责法人的生产经营或业务管理，对外代表法人进行民事活动的集体或个人。,（二）法人的机关具有以下法律特征 1、法人的机关是根据法律或公司章程的规定而设立。2、法人的机关是法人的有机组成部分，而

19、不是独立的主体。3、法人的机关是形成、表示和实现法人意志的机构。4、法人的机关由单个的个人或集体组成。,（三）独任制机关法定代表人 民法通则第38条：法定代表人是依照法律或法人章程的规定，代表法人行使职责的负责人。,关于企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的下列哪一表述是正确的？(06/3/3)A仅对其合法的经营行为承担民事责任 B仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任 C仅对其以法人名义从事的经营行为承担民事责任 D仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任,民法通则第43条：企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。合同法第50条：法人或者其他组织的法定代表人

20、、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。民通意见第58条：企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。,某年3月，甲厂法定代表人王某代表本厂与乙厂签订一份由甲厂供应乙厂500吨某产品的合同。同年4月，王某因车祸身亡。李某担任甲厂厂长。4月底，乙厂依约到甲厂提货，李某则以合同系王某所签，与本人无关为由拒绝履行合同。问：李某的理由是否成立？为什么？,案例分析,合同法第76条：“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。”,（四）合议制机关

21、 1、权力机关 法人的意思形成机关。2、执行机关 权力机关的执行机关，负责实现已经形成的法人意志，其中法定代表人是执行机关的主要负责人。3、监督机关 对执行机关的行为进行监督和检查。,（五）法人机关与法人的关系,法人拟制说,不具有行为能力,代理,法人为法律拟制之人无机体没有意志无行为能力法人机关外在于法人比照自然人，引入代理机制,法人与法人机关是两个民事主体,法人,法人机关,法定代表人,对内：形成意思（决策）对外：代表法人做出表示（决策的对外表达）,法人实在说,法人为实在之人有机体有意志具有行为能力法人机关内在于法人意志机能代表制,法人与法人机关之间的关系，为一个民事主体的整体与局部的关系,被

22、代表人,代表人,相对人,表示者：被代表人,后果归属,表示实施者：代表人,代表与代理,代表,被代表人代表人，整体与部分 代表人所表示的，是被代表人的意思 不存在后果转承的问题,法定代表人是指依照法律或法人章程的规定，代表法人行使职权的负责人（自然人）,代理,被代理人,代理人,相对人,表示者：代理人,后果转承,（代理权）,（知道代理之存在）,代表与代理,被代理人代理人，两个人 代理人所表示的，是自己的意思 存在后果转承的问题,代理人是指在授权按范围内，以被代理人名义同相对人进行法律行为，后果由被代理人承受,六、法人分支机构,企业法人的分支机构，是指企业法人为了在空间上拓宽其业务活动范围，单独出资在

23、一定区域设置的完成企业法人职能的业务活动机构。,法人的分支机构包括领取了营业执照和未领取营业执照的两种，二者的区别表现在：1、前者可以以自己名义对外从事法律行为，后者只能以法人名义进行。2、在诉讼中，前者可以成为独立的诉讼主体，以自己的名义起诉、应诉，但后者只能以法人名义起诉、应诉。3、在责任承担方面，前者可以先以自己的财产承担责任，后者应当由其所属法人承担责任。,注意：法人分支机构与法人职能部门的区别1、分厂、分店、分公司、分行、支行等为法人的分支机构，企业的人事处、办公室、销售科、车间、班组等则为法人的职能部门。2、法人的分支机构，完整实现法人职能；法人的职能部门部分实现法人职能。3、法人

24、分支机构分为非独立的与相对独立的分支机构。前者，如分厂、分店等；后者，如某企业的驻京办事处。后者的民事责任首先由分支机构承担，不足的由设立分支机构的法人承担。,下列关于法人机关的表述哪些是正确的？(05/3/51)A法人机关无独立人格 B财团法人没有自己的意思机关 C法人的分支机构为法人机关的一种 D监督机关不是法人的必设机关,七、法人的变更和终止,（一）法人的变更 是指法人在存续期内，法人的组织和其他重要事项发生变化。1、法人的合并：两个以上的法人合为一个法人，分为新设合并和吸收合并 2、法人的分立：一个法人分成两个以上的法人。法人的分立有新设分立和派生分立两种情况 3、责任形式的变更：将无

25、限责任公司变更为有限责任公司，有限公司变更为股份公司或者作相反的变更 4、其他重要事项变更：包括名称、住所、经营范围、资本额的变动等,甲公司对外欠下巨额债务，无法偿还，遂决定通过重组解决债务问题。经协商，甲公司决定与乙公司合并，合并后的名称为乙公司。六个月后，合并完毕，甲公司注销了工商登记。于是甲公司的债权人丙公司找到乙公司，要求其承担甲公司的债务，乙公司予以拒绝，称甲公司是贵公司的债务人，这笔债务与乙公司无关。问：乙公司的主张能否成立？,案例分析1,甲公司是一大型国有企业。根据产业政策的要求，国家要求甲公司拆成两个公司。根据业务分工，甲公司拆成两个公司，其中一个公司仍然沿用甲公司的名称，新设

26、公司的名称为乙公司。根据分立协议的规定，甲公司在分立前的债权债务全部由乙公司享有或承担。公司分立后，甲公司与乙公司独立经营。数月后，原甲公司的债权人丙公司要求甲公司承担分立前的债务，甲公司以分立协议的规定为由予以拒绝。丙公司称你们内部的协议与我公司无关，贵公司欠我们的债务不能因为公司分立而消灭，贵公司应当偿还债务。问：丙公司的主张能否成立？,案例分析2,法人变更类型,1.重要事项变更,重要事项,记载于法人登记的事项组织、目的、资本、名称、住所、法定代表人,登记变动,2.组织变更,法人的合并,新设合并,吸收合并,合并前法人的权利、义务，由合并后的法人继受,A+B=C,A+B=A1,A+B=B1,

27、法人的分立,新设分立,派生分立,丙,乙,甲,分立前法人的权利、义务，由分立后的法人继受,A=B+C,A=A1+B,（二）法人的终止 是指法人资格的消灭。自然人死亡与法人的终止有何异同？,1、法人的解散：法人消灭的程序就是解散，企业法人解散并不意味着法人的终止。法人解散的原因：民法通则第四十五条：企业法人由于下列原因之一终止。（一）依法被撤销；（二）解散；（三）依法宣告破产；（四）其他原因。,2、法人的清算 民法通则第四十条：法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。清算的含义：清理已经解散的法人的法律关系的程序。清算组织（清算人）：自行解散的，自己组织清算组织。被动解散的，主管机关或人

28、民法院组织清算。清算的活动范围：了解现务、收取债权、清偿债务、移交剩余财产，且可以作为诉讼主体参与诉讼活动。清算终结：登记的注销，公司终结。,依民法原理和现行民事法律，下列选项中，哪一表述是正确的？（2000/2/9）A、清算法人不具有民事行为能力 B、清算法人具有与原法人相同的民事行为能力 C、清算法人仅具有清算范围内的民事行为能力 D、清算法人仅具有资产清理的民事行为能力,1.法人终止的原因,被撤销：依照法律的直接规定或因违反法律的规定而被解散的情况解散：法人机关决议，章程规定存续期限届满或解散事由发生破产：人民法院根据债权人或债务人申请，依法宣告其破产其他原因：法人的合并、分立、国家经济

29、政策的调整和发生战争等,时间,“清算”,清算法人,法人,权利能力行为能力,为清算之必要保留之,2008年，甲、乙设立丙公司。根据公司章程的规定，甲向公司投入60万元，乙向公司投入40万元，公司的经营范围为文化用品的批发与零售。公司成立后，甲将其投入公司中的资金中抽取出了20万元用于个人使用。2009年，丙公司与丁公司签订买卖合同，丙公司购买丁公司生产的白酒5吨用于销售，货款为150万元。由于丙公司到期没有向丁公司支付货款，丁公司诉至法院，要求丙公司承担违约责任，同时要求甲与乙承担连带责任。问：(1)丙公司是社团法人还是财团法人？(2)甲能否将其投入到公司中的资金抽出？(3)丙公司与丁公司之间的

30、合同效力如何？(4)丁公司能否要求甲与乙承担连带责任？,案例分析1,甲、乙、丙经协商共同成立德利搬家有限责任公司，甲为董事长并担任公司的法定代表人，乙为业务经理，丙为财务负责人。公司章程约定：购置公司财产超过10万元的，应当经过三人协商同意。为更换车辆，更好地承接任务，甲未经与乙、丙协商即定购了一辆价值20万元的运货车。在一次搬运的过程中，公司员工王某、李某工作中打闹嬉戏不慎将客户赵某阳台上的一盆花碰落，恰好砸在行人刘某的头上，刘某为此支付了医疗费和其他费用8万元。在购买车辆及对刘某责任的承担上，甲与乙、丙产生纠纷。问：（1）甲所签订车辆买卖合同效力如何？为什么？（2）刘某所受损害应该由谁承担

31、责任？为什么？,案例分析2,第二节 合伙,一、合伙概述二、合伙的分类三、合伙人的出资四、合伙财产五、合伙分内部关系六、合伙的外部关系七、入伙、退伙、合伙的终止,（一）合伙的概念 合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织。,一、合伙概述,合伙,个人合伙（通则3035条，意见4557条）,合伙型联营（通则52条，意见64条）,合伙企业（合伙企业法）,民法通则第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”合伙企业法第二条：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合

32、伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”,（二）合伙的特征,1、必须由两个以上的合伙人组成。2、合伙存在的基础是合伙协议。3、合伙以经营共同事业为目的。4、在对外责任方面，除了法律有特别规定以 外，合伙人对外应承担无限连带责任。,（三）合伙与法人的区别 1、财产、责任的独立性不同。法人的财产完全独立于法人成员的个人财产，法人的责任也不同于其成员的责任；在

33、普通合伙企业中，合伙人的个人财产与合伙企业财产并未严格分离，普通合伙人要对合伙企业债务承担无限连带责任，但在有限合伙企业中，有限合伙人的个人责任独立于有限合伙企业。2、成员与团体的关系不同。在公司法人内部，一般来说，股东不直接参与公司的事务；在普通合伙企业中合伙人有直接支配财产的权利和执行合伙事务的权利。,（三）合伙与法人的区别 3、构成基础不同。社团法人（有限责任公司）既有人合又有资合性质，而财团法人主要是资合；合伙主要是人合组织，合伙人之间必须具有高度的信任关系。4、成立的条件不同。法人是依照专门法律和章程成立的，程序和条件严格；合伙人按合伙协议成立，自行协商出资额、盈余分配、债务承担等。

34、,二、合伙的分类,（一）民事合伙与商事合伙1、商事合伙一般要有字号和商号，在法律上称为商人，应建立商业账簿，受商法规范调整；民事合伙是由民法确认的合伙，一般按合同关系处理，不须建立商业账簿。2、商事合伙一般都应当按商法的规定办理登记手续；民事合伙一般不需要登记，合伙协议生效则民事合伙成立。3、在对外关系上，商事合伙实行代理制或代表制，只要以合伙组织的名义从事行为，行为结果就归合伙组织；民事合伙的合伙人必须以全体合伙人的名义执行合伙事务，否则效果不归全体合伙人。,（二）普通合伙与有限合伙 1、设立条件不同。普通合伙必须要有两个以上合伙人，成员人数没有上限限制；有限合伙至少要有一个普通合伙人，成员

35、人数有上限限制，即50人以下。2、经营管理方式不同。除合伙协议另有约定外，在普通合伙中，所有合伙人对执行合伙事务有同等的权利，每一个合伙人都有权参与经营；在有限合伙中，应有普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人只负出资义务，分享利润，不参与合伙事务的经营。,（二）普通合伙与有限合伙 3、出资方式不同。普通合伙中，合伙人可以以货币、实物、知识产权、劳务、土地使用权或其他财产权利出资；有限合伙中，有限合伙人不得以劳务出资。4、责任承担方式不同。普通合伙中，合伙人对外承担无限连带责任；有限合伙中，普通合伙人负无限责任，有限合伙人以出资额为限对合伙企业的债务承担责任。,三、合伙人的出资 民法通则第30条

36、个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙企业法第16条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙企业法第64条有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。,出资是指合伙人为筹集合伙事业所需经营资本而实施的给付行为。（一）出资方式：货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利；经全体合伙人协商一致，也可以劳务出资。(但有限合伙人除外）（二）出资数额：法律对此没有强制性规定，由当事人自由约定。（三）出资期限：有约定，依约定；如无约定或者约定不明确，

37、则应在合伙合同成立时交付。,四、合伙财产（一）合伙财产的构成 合伙人的出资、以出资购买的财产、以其他方式取得的财产、合伙经营期间取得的收益。,（二）合伙财产的法律性质 民法通则第32条 合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。1、合伙人投入的财产由合伙人统一管理和使用财产归属并未明确，取决于合伙人之间的协议与出资财产的性质。2、合伙经营积累的财产，归合伙人共有明确为共有，但是是何种共有？,A.产生的依据不同。共同共有根据共同关系产生，以某种共同关系的存在作为发生的必要条例；按份共有则不需要这个前提条件，只需要共有人的共同意志而发生。B.享有权利的范围不同。在

38、共同共有中，共有的财产是不分份额的，共有人对共有财产平等地享有权利并承担义务，只要有共同关系存在，就不能划分各共有人的财产份额。只有在共同共有关系终止时，才可以对共有财产进行分割，确定自己的份额；而按份共有，是按照各自的份额享有权利并承担义务的。,共同共有与按份共有的区别,C.处分方式不同。共同共有人要对共有财产进行处分时，必须取得全体共有人的同意或者占份额三分之二以上的人同意，否则，部分共有人擅自处分的共有财产，一般情况下都认定为无效；在按份共有中各共有权人可以自由处分属于自己的份额，而无需征得其他共有人的同意，其他共有人只能在同等条件下享有优先购买权。,共同共有与按份共有的区别,合伙企业财

39、产的性质？合伙企业法 第21条合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。第22条除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。第25条合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,（一）合伙经营事务的执行 1、决策：（1）普通合伙人对合伙事务有同等的决策权。（2）依法应由全体合伙人同意的事项，须经全体合伙人决定。合伙企业法第31条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人

40、一致同意：(一)改变合伙企业的名称；(二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(三)处分合伙企业的不动产；(四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(五)以合伙企业名义为他人提供担保；(六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,五、合伙的内部关系,2、执行：（1）普通合伙人对合伙事务有同等的执行权。（2）合伙事务可以全体合伙人共同执行，也可以委托一个或数个合伙人执行。合伙企业法第二十六条合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。,3、监督：（1）不执行合伙事务的合伙人对合伙事

41、务的执行有监督权。（2）执行人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况及财务状况。（3）执行人不按照协议或决定执行事务的，其他合伙人可以撤销委托。（4）合伙人不得自营或同他人合营与本合伙相竞争的业务，不得与本合伙人进行交易。特殊：有限合伙人可以自营或同他人合营与本合伙相竞争的业务，可以与本合伙人进行交易。,（二）合伙内部的损益分配 通常情况下，各合伙人应按其在合伙中出资份额的比例分享盈利和分担亏损;在有合同约定时，应按约定的办法进行分配。1、合伙人对合伙的损益分配比例，依合伙协议的约定；2、合伙协议未约定或约定不明的，由全体合伙人协商确定；3、协商不成的，按照实缴出资比例分配、分担；4、无法确定出

42、资比例的，由合伙人平均分配、分担。,特殊规定：普通合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部亏损。有限合伙协议可以约定将全部利润分配给部分合伙人。注意：合伙企业法规定，只允许约定利润全部分给部分合伙人，不能约定由部分合伙人承担亏损。,六、合伙的外部关系（一）善意第三人的保护 合伙企业法第37条 合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。,（二）合伙债务的清偿1、合伙债务的概念：指合伙存续期间以合伙名 义进行经营活动而负担的债务。2、清偿方式：合伙企业的债务应先以合伙企业 的全部财产清偿，合伙企业不能清偿到期债 务的，由普通合伙人承

43、担无限连带责任。合伙企业法第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。,3、合伙人内部追偿：普通合伙人由于承担连带责任，所清偿的债务数额超过其按亏损比例应当承担的数额的，有权向其他合伙人追偿。4、合伙人个人债务 合伙企业法第42条 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。,5、债权人限制 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙

44、企业中的权利。,七、入伙、退伙、合伙的终止,（一）入伙 1、概念：指在合伙存续期间第三人加入合伙而成为合伙人。2、程序：除合伙协议另有约定外，应经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。,3、法律后果：新合伙人对入伙前的合伙债务与原合伙人一同承担无限连带责任。例外：新入伙的有限合伙人对入伙前的合伙债务，以其认缴的出资额为限承担责任。,（二）退伙1、概念：指在合伙存续期间，合伙人脱离合伙关系而不再为合伙人。2、分类（1）任意退伙（声明退伙）：指基于合伙人的意思而决定的退伙。情形：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人

45、一致同意；发生合伙人难于继续参加合伙的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。,（2）法定退伙（当然退伙）：指基于法律的直接规定而退伙。情形：作为合伙人的自然人死亡或依法被宣告死亡；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、被撤销或被宣告破产；法定或约定合伙人必须具备相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,（3）强制退伙（除名退伙）：指因有某种事由经全体合伙人一致决议将该合伙人除名。情形：未履行出资义务；因故意或重大过失给合伙造成损失；执行合伙事务时有不正当行为；发生合伙协议约定的事由。,3、法律后果 退伙一经生效，退伙人

46、失去合伙人的资格。其他合伙人与退伙人按财产状况进行清算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依法分担亏损。,退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。例外：有限合伙人对退伙前合伙债务仅以其退伙时从有限合伙中取回的财产承担责任。,（三）合伙的终止1、概念：指合伙人之间的合伙关系终止，合伙的主体资格 消灭。2

47、、情形：合伙期限届满，合伙人决定不再经营；合伙协议约定的解散事由出现；全体合伙人决定解散；合伙人不具备法定人数已满30天；合伙协议约定的合伙目的已经实现或无法实现；被依法吊销营业执照、责令关闭、被撤销或被宣告破产；出现法律、行政法规规定的其他原因。,3、法律后果主体资格消灭，组织清算人进行清算。原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍承担无限连带责任。,1.王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无

48、关”的字据。下列哪一选项是正确的？（2009）A.王东、李南为合伙人，张西不是合伙人B.王东、张西为合伙人，李南不是合伙人C.王东、李南、张西均为合伙人D.王东和张西所出具的字据无效,单项选择题,2甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的?(2004年)A丙退伙后对原合伙的债务不承担责任 B丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任 C丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任 D丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任,3、赵某与钱某口头协议，在闹市区租门面房合伙经营服装店。不久，房主孙某

49、同意将门面房折价2万元加入合伙，但不参与经营，只每半年收取经营收益的10。后赵某独自决定进了一批童装，销售情况不佳，童装厂催款。问：下列哪种说法是正确的?(2002年)A赵、钱、孙之间虽没有书面合伙协议，但可以认定为合伙关系，故须连带承担还款义务 B孙某没有参加合伙的经营，应当认定入伙无效，不承担还款义务 C赵某一人执行合伙事务，没有征得其他合伙人的同意，其行为后果由赵某一人承担 D孙某入伙虽无效，但仍应以其所得收益为限对合伙债务承担连带责任,4、甲、乙合伙经营鸭绒业务，甲提供厂房，乙提供鸭绒。双方请求丙以技术性劳务入伙，丙未予明确答复，但丙提供了技术性劳务，并参与了当年的分红，分红比例4：4

50、：2。第二年因经营亏损，负债高达10万元。对该债务承担发生分歧，丙认为自己不是合伙人，拒绝承担该债务。为此，诉至法院。该债务应如何承担?(2000年)A甲、乙、丙对该债务承担按份责任 B甲、乙、丙对该债务承担连带责任 C甲、乙对该债务承担连带责任 D甲、乙对该债务承担按份责任,1、甲、乙、丙三人各自出资10万元、6万元、4万元合伙从事汽车零配件经营，其间因经营管理不善，对丁负债10万元，丙遂退出合伙，并拿出1万元由甲、乙代为偿还对丁债务。现在丁应如何追偿其债权?(2000年)A可以分别向甲、乙、丙三人要求偿还5万元、3万元、2万元B只能要求丙偿还1万元，其余部分向甲、乙追偿C可以只向甲或只向乙