《民事起诉状》PPT课件.ppt

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1、法律文书写作,赵兴洪副教授 法学博士,第十讲 民事起诉状,（一）概念民事案件原告为维护自身的民事权益就有关民事权利和义务纠纷向人民法院提起诉讼的书状。（民事、行政）起诉状、上诉状、反诉状、仲裁申请书的写法基本一致。,一、民事起诉状的概念及格式,民事起诉状格式民事反诉状格式民事上诉状格式仲裁申请书格式,（二）诉状的格式,二、内容及写法,依次写明文书名称和诉讼参与人身份情况。1.文书名称居中写“民事起诉状”2.诉讼参与人原告是公民的，写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、工作单位和住址。如原告不满18周岁，需写明法定代理人的姓名及与原告的关系。,（一）首部,原告如是机关、团体、企业事业单位的，原

2、告写单位名称、地址、法定代表人姓名及职务（法定代表人应为单位的主要负责人）、统一社会信用代码、联系方式。如有委托代理人的，在原告的下一项还要写明委托代理人的姓名、职务以及与原告的关系。被告的写法与原告相同。不要写“第一”被告。,诉讼参与人,全国统一社会信用代码信息核查系统国家企业信用信息公示系统http,统一社会信用代码查询方式,依次写明诉讼请求、事实与理由、（证据和证据来源、证人姓名和住址）。1.诉讼请求分门别类写清诉讼请求，即请求法院依法解决有关民事权益争议的具体问题。如要求赔偿损失、离婚、履行合同、撤销某项行政处罚等。要学会合并同类项请求涉及金额的要具体，且有单项和总额注意请求的范围,（

3、二）正文,第五十二条 当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。诉讼标的共同，应当合并起诉诉讼标的同类，主体相同，可以合并诉讼标的同类，主体不同，一般不能合并诉讼标的不同类，不能合并起诉,诉的合并,（2014）民一终字第11号裁定书同一原告潍坊农商行在同一诉讼程序中，向同一被告潍坊鑫盾公司主张两个以上的符合法院受诉条件的同一种类的几个诉，因双方在履行签订的十一份借款合同中产生争议，原告一并向法院起诉，请求解除或终止合同，判令被告承担还本付息责任，原告、被告是发生争议的几个性质相同的法律关系的权利义务主体，故本

4、案不存在诉讼主体的合并，而仅仅存在诉讼客体的合并。法律对主体唯一、诉讼标的同一种类的诉的合并没有规定须征得对方当事人的同意，所以受诉法院在决定是否合并前，只要查明该两个以上独立之诉的诉讼标的是同一种类的，且符合法院受诉条件，就可以在不经当事人同意的情况下决定合并审理。,（1）诉讼标的同类，主体相同，可以合并起诉,【（2007）民四终字第28号】：投资公司据以起诉的基础法律关系涉及多份借款合同，借款人为矿业集团和矿产公司两家公司，为借款合同提供担保的担保人既有多个自然人又有多个法人，各担保人所提供担保的对象、金额、方式也不相同。根据民事诉讼法第53条规定，此类诉的合并需要当事人同意和法院许可。作

5、为本案当事人之一的农机公司对投资公司在原审法院提起的诉讼明确提出了管辖权异议且不同意合并审理，原审法院亦不认为本案可合并审理，故投资公司在原审法院所提起的诉讼不具备法定的合并审理的条件，依法应予驳回。,（2）诉讼标的同类，主体不同，一般不能合并起诉,【（2014）民一终字第295号】：股东资格诉讼与股东代表诉讼虽然都是与公司有关的诉讼，但两类诉讼的诉讼请求不同、法律关系不同，诉讼中当事人的诉讼地位也不同。在申请撤销或确认股东会决议解除股东资格无效之诉中，股东为原告，公司为被告；而在损害公司利益责任纠纷的股东代表诉讼中，虽然股东也是原告，但其是代表公司进行诉讼，诉讼利益完全归于公司，在该诉讼中，

6、损害公司利益的法人或者个人为被告，公司只能是以第三人的身份出现。因此，确认股东资格诉讼和损害公司利益责任诉讼是两个完全独立的诉讼，前一诉讼是前提，是基础，两类诉讼不符合诉的合并的条件。,（3）诉讼标的不同不能合并起诉,包括叙事和说理两层内容。诉讼请求相当于提出的论点，而事实和理由就是为论点服务的事实和法律论据。事实部分（1）应交待清楚原、被告之间的关系如离婚案件当事人之间为夫妻关系等，以便于了解纠纷的起因和经过。,2.事实与理由,（2）写明当事人双方争议的焦点和实质性分歧例如请求离婚的起诉状，叙事的重点就在于用具体的事实材料说明当事人“双方感情已经破裂。一般应先写明结婚时感情状况，即双方何时结

7、婚，是自由恋爱还是经人介绍相识，结婚时感情基础如何；然后写婚后感情变化情况，即双方何时因何产生感情隔阂，如何进一步恶化，如何发展到破裂地步；最后说明被告应承担的责任。,事实部分,主要写明认定被告侵权、违约、违法行为的性质、后果、应负的责任和提出请求要求判决的法律根据。先针对事实从法理上加以概括，然后引用相应的法律条款。事实理由不是对前面案情的重复，而是对全部事实从法理角度进行概括，以分析纠纷的性质、危害后果以及应负的责任。引用法律条款要与纠纷性质相符，但不用详细援引法律条款内容。,理由部分,递交诉状的法院名称：此致具状人签名或者盖章。注明提交诉状的年月日。附项：依次写明本诉状副本的份数；书证、

8、物证的名称、件数；证人的姓名和住址。,（三）尾部,（一）写作风格诉状是精确和模糊的矛盾统一体。需要精确的是诉讼主体、诉讼请求、事实和证据。被告必须在诉状中准确列出诉讼请求内容必须按照法定形式进行，如请求恢复原状、返还原物；涉及金钱给付的，具体金额必须明确。事实是原告方讲的故事，不要站在法官立场写,三、注意事项,模糊：事实、证据、理由之间的“红线”诉状的作用不是用来说服人的，承担攻防任务有律师代理意见、法律意见书等。诉状的作用是在法定时间（诉讼时效）内，向特定机构（法院或仲裁机构）申请启动程序。在诉状当中详细列出事实和证据与理由之间的关联关系，实际上向对手暴露了诉讼策略。在立案登记制下，不用担心

9、无法立案,模糊,房屋租赁纠纷起诉状,反例,政府机构 要区分是政府的内部机构还是独立厅局，例如某市政府办公厅就不能作为单独的诉讼主体出现；但政府下属的独立机构如公安局则可以。银行和资产管理公司 银行的分行、支行和资产管理公司的地区办事处没有自己的独立财产，因此不具备独立法人资格，但基于中国现实情况的特殊性，最高法院特别颁布了相应的司法解释，规定金融机构的各级分行和支行以及东方、长城、华融、信达四家资产管理公司的各个地区办事处均可以作为独立诉讼主体参与诉讼；但由此延伸出去的各类合资合作资产公司则不享有同等待遇。,（二）法人作为诉讼主体,子公司和分公司子公司具有独立法人资格，可以作为独立的诉讼主体；

10、分公司不具备独立法人资格，根据司法实践的做法，可以独立做原告，但不能独立做被告，作为被告进行诉讼时必须增列总公司。个体户和个人 根据最高院的司法解释，当个体户业主和实际经营者不一致的，要将业主和实际经营者全部列为诉讼主体。,法人作为诉讼主体,案由是讼争的法律关系和争议事项的高度概括。最高法院颁布的民事案件案由规定(试行)只列举出当事人讼争的法律关系部分，当事人的争议部分由法官根据当事人的具体争议具体确定。案由选得不对，就意味着法律关系选择或者争议事项总结发生错误。,（三）选对案由,宋继鸿 V.成都青旅,宋在成都青旅交纳定金参加旅游，后被转给大运旅行社，由成都老干所派车运送。在成渝高速发生车祸，

11、导致高位截瘫。一审：宋等人按照青旅广告所载明的内容和条件，向其缴纳定金后旅游合同已经成立。由青旅赔偿医疗费、残疾者生活补助费等合计1884281.91元。大运承担连带赔偿责任。干休所无责。二审：本案是侵权之诉。由干休所和大运共同赔偿宋医疗费、残疾者生活补助费、精神抚慰金等合计865657.91元。成都青旅无责。,宋继鸿和她的律师坚持认为自己打的是违约之诉。成都青旅却在原告的诉状中发现了三点模糊和矛盾之处，并据此认定对方打的是一场侵权之诉。第一，案由。在重庆市高级人民法院的开庭通知书上，本案案由一项中显示的是人身损害赔偿案。第二，将成都干休所列为第一被告。【主体】第三，在诉讼请求中要求精神抚慰金

12、。【责任形式】,违约 OR 侵权？,1.什么是案由,是民事诉讼案件的名称，反映案件所涉及的民事法律关系的性质，是人民法院将诉讼争议所包含的法律关系进行的概括。民事案件案由规定（2011）10类一级；43类二级；424类三级起诉状可不写明案由，但案由却是“红线”,2.案由的作用,直接或间接决定案件的成败影响案件主管和管辖决定案件的诉讼时效决定法律的适用决定举证责任进而影响证明难度决定诉讼请求范围（赔偿范围、被告）,3.如何选择案由？,（1）有利于胜诉矿山经营者张某请王某用其家养的毛驴为其驮运矿石，并签署协议约定了驮运的数量及报酬等。王某在矿区给矿石装框时，矿区的一堵墙突然倒塌，将王某砸伤，住院治

13、疗60天，支付医疗费近万元。后王某以雇员受损害纠纷为由向法院提起诉讼，认为其与张某之间系雇佣关系，其在雇佣期间受到的伤害应由雇主承担责任。法院审理认为，从王某提供的证据来看，王某与张某之间的雇佣关系并不成立，他们之间属承揽关系，所以，驳回王某的请求。,人身损害赔偿司法解释第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者

14、安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任侵权责任法第八十六条（无过错责任）建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。【建筑物、构筑物倒塌损害责任纠纷】,绝大多数原告起诉是为了胜诉在保证胜诉的前提下，实现利益的最大化利益最大化不仅仅是指金钱利益最大化,（2）追求利益的最大化,任某驾驶摩托车在上班途中与辛某驾驶的货车发生碰撞，导致左大腿截肢，经交警认定司机辛某承担此次事故的全部责任。经鉴定为：交通事故一处六级伤残、一处九级伤残、两处十级伤残，三级护理信赖。2014年4月3日，经中山市劳动能力鉴定

15、委员会鉴定为工伤五级伤残。任某以机动车交通事故责任纠纷为由诉至法院，要求车主和相关保险公司连带赔偿其医疗费、住院伙食费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金等100万余元。随后又以工伤保险待遇纠纷为由诉至中山市劳动局，要求公司赔偿其住院伙食费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期、安装更换假肢费用等30万余元。,交通事故和工伤竞合可获双重赔偿,广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见第二十五条劳动者的工伤系第三人侵权所致,劳动者先获得侵权赔偿的,用人单位承担的工伤补偿应扣除已支付的医疗费和

16、丧葬费。劳动者的工伤待遇由用人单位承担的,劳动者依人身保险合同获得的赔偿,用人单位不得主张在工伤待遇中扣除。广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要第六条：劳动者工伤由第三人侵权所致，第三人已承担侵权赔偿责任，劳动者或者其近亲属又请求用人单位支付工伤保险待遇的，用人单位所承担的工伤保险责任应扣除医疗费、辅助器具费和丧葬费。,规范依据,高空坠物案第八十七条 从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。,（3）有利于证明责任分配,（4）考虑裁判的可执行

17、性江津高压触电案：广告公司员工在业主家安装广告牌触电（5）减轻讼累、减少诉讼成本就近选择管辖法院,请求权大致可以分为如下三类：涉及确认法律效力的，如判令合同或具体行为无效；涉及判令作出行为的，如判令停止侵权、返还财产或赔礼道歉等；涉及判令给付金钱的，如判决支付违约金、赔偿损失或补偿费用等。,（四）设计好诉讼请求,如果纠纷在合同双方之间产生且规定明确的，宜采用“违约之诉”；反之应考虑“侵权之诉”。依据不同，写法不同。如请求赔偿损失的，请求支付的是“赔偿金”而非“违约金”。诉因不同还将影响法院管辖。如可以利用侵权结果发生地选择原告住所地的法院立案。,1.选准请求依据,同一案件事实和证据，诉讼请求设

18、计不同，客户可获得的利益完全不同。石某承包了某造船厂部分来料加工工作，并雇佣了21周岁的张某等十人作为工人，工资1500元/月。2006年7月11日张某在搬运角铁过程中，一根角铁没拿稳，正好砸到了张某的右小腿上。后张某被紧急送往当地医院检查，X片示：右胫腓骨骨折，后张某入住该院，并在该院行内固定手术。术后张某恢复良好，并于2006年8月10日出院，医嘱休息叁个月，专人护理，加强营养，一年后取内固定，费用大约8000元。,2.追求利益最大化,张某可以按照民事雇佣关系向石某主张权利：住院伙食补助费：18元/天30天=540元误工费：1500元/月4个月=6000元护理费：900元/月4个月=360

19、0元营养费：20元/天30天4个月=2400元胫腓骨骨折内固定术后无功能障碍，按江苏省高级人民法院人体损伤致残程度鉴定标准(试行)，不构成伤残，因此，无残疾赔偿金和精神损害抚慰金。二次手术费8000元以上合计 20540元。,雇佣关系赔偿,也可以按照工伤向造船厂主张工伤赔偿：住院伙食补助费：18元/天30天2/3=360元停工留薪期工资：1500元/月4个月=6000元护理费：900元/月4个月=3600元一次性伤残补助金;按照职工工伤与职业病致残程序鉴定标准，骨折内固定术后无功能障碍者定为九级伤残。一次性伤残补助金为：1500元/月8个月=12000元一次性工伤医疗补助金：31882元/年1

20、2(74-21)0.4=56324.8元一次性伤残就业补助金：31882元/年1210=26568.3元二次手术费：8000元以上合计：112853.1元,工伤赔偿,如果原物已经灭失，诉讼请求自然必须请求判令赔偿损失，而非返还原物或恢复原状。当然也可反其道行之：如果预计到拆卸原物对被告的损害更大，而原告又有充足依据（例如合同当中有约定所有权保留条款），作为诉讼策略，诉讼请求提出返还原物，如此能够给对方更大的压力，在兵不血刃的情况下逼迫对方签订城下之盟。同居权,3.考虑可执行性,尤其是不要滥提精神损害赔偿代价：增加了诉讼费用增加了律师费用,4.不要狮子大张口,原告诉讼请求：3.被告向原告支付精神

21、损害赔偿金和经济损失500万元人民币。4、由被告承担本案诉讼费和律师费、公证费。,甄子丹诉耿卫国侵犯名誉权案,法定赔偿项目一个也不能少不要忘了要求对方承担诉讼（仲裁）费用可以要求对方赔偿己方因诉讼支出的必要费用合同有约定著作权案件（著作权法）；商标、专利侵权案件不正当竞争案件（反不正当竞争法）仲裁案件交通事故、医疗纠纷、人身损害担保权案件法律援助案件,5.诉讼请求要全面,原告是自然人的，要求其本人签名均可。随意代表当事人签名，律师有可能自行承担所有的法律责任。如果原告是公司企业的，要求加盖公司印章即可，法律并不要求公司企业的法定代表人签字。公司企业的法定代表人一般比较忙碌，如果要将诉讼文件送交

22、其签字，一般可能要等待一段时间，这就可能拖延了起诉时间，错失诉讼时机。,（五）不要代当事人签名,（民诉解释）第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。,（六）应进行反自认审查,地区管辖第九条追索赡养费、抚育费、扶养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。第二十条以信息网络方式订立的买卖合同，通过信息网络交付标的的，以买受人住所地为合同

23、履行地；通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。第二十五条信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地，侵权结果发生地包括被侵权人住所地。第二十六条因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权。级别管辖,（七）选择合适的管辖法院,合同纠纷与产品质量侵权纠纷竞合，如何确定管辖权？河北盛德利印铁制罐有限公司与珠海市万隆达包装设备有限公司侵权纠纷管辖权异议申请案，最高人民法院（2014）民申字第282号,管辖权异议案例（最高法再审）,撰写指引排版指引,民事起诉状撰写与排版指引,奇虎360诉瑞星不正当竞争案起诉状,示例,题目提示交通事故赔偿项目及标准,起诉状练习,