侵权法的规范体系及其适用——以侵权责任法第5条的解释适用为背景.doc

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1、侵权法的规范体系及其适用以侵权责任法第5条的解释适用为背景关键词: 侵权责任法 规范体系 适用 内容提要: 侵权责任法颁布后，整个侵权法规范体系面临着重新调整。侵权责任法第5条规定了侵权责任法与其他法律的关系。根据立法法的有关规定，侵权责任法与其他法律之间可能有四种关系：与民法通则之间是下位法和上位法的关系；与产品质量法、道路交通安全法以及环保法之间有两层关系；与产品质量法、道路交通安全法以及环保法之间有两层关系，即首先是新法与旧法的关系，其次侵权责任法的一般规定与这些法律构成一般法和特别法的关系，其相关章节与这些法律则构成特别法与一般法的关系；与医疗事故处理条例之间则构成上位法和下位法的关系

2、。 一部新的法律通过后，必然会对现存的法律规范体系产生影响。法律规范体系必然要经历一个调整期，以使受到冲击的整个法律规范体系恢复到应有的和谐状态，为法律适用和社会关系的有序运转提供规范基础。法律规范体系能否恢复到应有的和谐状态，一则与新法本身有关，二则也与对法律规范相互之间关系的解释有关。 中华人民共和国侵权责任法（以下简称侵权责任法）第5条规定，其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。侵权责任法与其他对侵权责任有规定的相关法律一起构成侵权法的体系。该条规定意在处理侵权责任法与其他法律相关规定的关系。但在具体适用上，是否能够按照本条规定所言，对其他法律另有规定的，“依照其规定”，值得讨论

3、。 为行文方便，以下将侵权责任法定义为基本法律，将其他对侵权责任另有规定的法律定义为其他法律。除非特别指明，此处的“基本法律”并非立法法第7条第2款意义上的基本法律。如此定义，有两层含义。其一，如果侵权责任法是立法法第7条第2款意义上的基本法律的话，那么它应当由全国人大而不能由全国人大常委会通过。众所周知，侵权责任法是由全国人大常委会通过的。其二，基本法律与其他法律之间的关系，可能不限于侵权责任法体系的范畴。因此，将其放在基本法律和其他法律的视野中讨论，会使得这一问题具有普遍意义。 一、与侵权责任相关的其他法律相对于侵权责任法存在的必要性 随着社会关系的日益复杂，规范某一重要社会生活领域的任务

4、，基本上都不能依靠一部法律规范来完成。一般的情况是，由基本法律搭建规范的基本架构，然后再由其他法律对基本法律进行补充和完善。基本法律和其他法律共同构成一个完整的法律体系，以之更妥当地规范社会生活。 侵权法律规范也属于此种情况。在侵权责任法实施前，民法通则中有关侵权法的规范构成侵权法的基本规范，一些如产品质量法、道路交通安全法、环保法和医疗事故处理条例等相关法律规范，构成侵权法的其他法律。上述这些法律规范，共同构成了我国现行法上的侵权法体系。 基本法律和其他法律的关系，类似于电脑操作系统和应用软件或者插件的关系。操作系统是整个电脑运作的基础。应用软件或者插件则使得电脑的适用范围大大扩展。应用软件

5、具有充分的灵活性，可以根据实际需要随时修改和变动；但是，应用软件必须建立在操作系统的基础上，受操作系统基本规则的制约。操作系统和应用软件对于整个电脑系统的正常运转来说，都是非常必要的。操作系统和应用软件的互相配合和协作，使得整个电脑系统既保持相当的稳定性，又能够留有充分的灵活性，极大地拓展了电脑的应用价值。基于此，在侵权责任法第5条对侵权责任法和其他法律的关系作出规定，非常具有意义。该法第5条的规定是一种引致规范。它既是一个接口，使得其他法律可以进入整个侵权法的规范体系；同时，第5条又应当是一种法律适用规范，可以使得其他法律进入侵权法规范体系后，能够各司其职，和谐相处。因此，对第5条加以认真讨

6、论，具有重要意义。 二、问题的复杂性：法律规范体系的经验或教训 不同法律规范之间的关系，是一个大问题。即使在专业学者之间，在国家行政机关，也会发生意见的分歧，更何况一般的社会大众。如果处理不当，会造成司法机关适用上的巨大困惑，并造成对社会生活的不当干扰。以下，笔者先讨论两个既有的法律规范体系方面经验或者教训，结合侵权责任法的有关规定，说明认真梳理法律规范之间的关系所具有的重要意义。 （一）民法通则第124条和环保法第41条第1款 民法通则第124条规定，违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。环保法第41条第1款规定，造成环境危害的，有责任排除危害，并对直

7、接受到损害的单位或者个人赔偿损失。 这两个条文是现行法上规范环境侵权责任、尤其是规范环境侵权归责原则及构成要件的主要规定。关于这两个条文的关系，有不同的观点。 1.观点综述 一种观点认为，民法通则第124条和环保法第41条第1款的规定是矛盾的，要对民法通则第124条进行重新解释。该条所称的“国家保护环境防止污染的规定”是指我国环保法及相关法律法规所确定的基本原则、规则和制度，而不是指具体的某项排污标准。民法通则第124条所解决的是法律适用问题而不是行为标准问题，即凡污染环境致人损害之案件，应首先适用环保法等专门法律法规。排污超过标准污染环境致人损害，无疑应当承担民事责任并承担相应之行政责任和刑

8、事责任；即使加害人的排污没有违反环境保护方面的法律规定，但是其排污行为污染环境造成他人损害，也违反了保护他人生命健康权的法律规定。1 有环境法学者认为，民法通则第124条提到了“违反国家保护环境防止污染的规定”，看起来属于过错责任。但从法条的安排上看，该条又与一些实行无过错责任和过错推定责任的特殊侵权行为规定在一节中。这种规定或许是立法者当时因疏忽而犯下的错误，但其实际上肯定了环境污染损害实行无过失责任必须具备违法性要件。在适用民法通则与环境立法有关环境侵害赔偿责任的规定时，应当注意两种违法规定的区别：第一，以民法通则第124条规定的标准，将违反法律规定作为行为具有违法性的依据；第二，以环保法

9、第41条第1款规定为代表的特别法规范为标准，将造成环境污染危害作为行为具有违法性的依据。当司法实践中出现有关环境侵害赔偿责任既可以适用民法通则第124条规定，又可以适用环保法或其它单项环境污染防治法律有关民事特别法规范的规定时，应当按照特别法优先的法律适用原则先行适用特别法规范。鉴于民法通则第124条有“违反国家保护环境防止污染的规定”的用词形式，实践中许多法院在认定加害人赔偿责任时存在着查明加害人的行为是否违法，而且以环境标准作为违法的判断依据，否则就不认定加害人侵权行为成立的做法。这种做法是错误的，属于适用法律不当。2 1991年10月10日，国家环保局针对湖北省环保局的请示，作出关于确定

10、环境污染 损害赔偿责任问题的复函。复函内容为：按照法律规定，环境污染损害赔偿纠纷，可以根据当事人的请求，由环保部门处理。各级环保部门在处理赔偿纠纷、确定赔偿责任时，应当准确理解并严格执行法律法规的规定。 根据环保法第41条第1款的规定：“造成环境污染危害的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失。”其他有关污染防治的法律法规，也有类似的规定。可见，承担污染赔偿责任的法定条件，就是排污单位造成环境污染危害，并使其他单位或者个人遭受损失。现有法律法规并未将有无过错以及污染物的排放是否超过标准，作为确定排污单位是否承担赔偿责任的条件。 至于国家或者地方规定的污染物排放标准，只是环保部

11、门决定排污单位是否需要缴纳超标排污费和进行环境管理的依据，而不是确定排污单位是否承担赔偿责任的界限。中华人民共和国水污染防治法实施细则第36条还明确规定，缴纳排污费、超标排污费的单位或者个人，并不免除其赔偿损失的责任。 2.对上述观点的评述 （1）法律之间关系的三种可能性 根据立法法的有关规定，法律之间的关系有三种可能性。 第一，是一般法与特别法的关系。按照立法法第83条前段的规定，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定。这就是所谓特别法优先于一般法的规则。 特别法优于一般法的规制，在具体法条的处理上相对复杂。在逻辑上可以成立的特别法优先于一般法的规则，必须同时做规范上的修正。只有当系争法条

12、分别规定的法律效力在存在上已规范地评价为不能并存时，该逻辑上的特别与普通的关系，才在规范上进一步将之定性为特别法与一般法的关系。3 第二，是新法与旧法的关系。按照立法法第83条后段的规定，新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。这就是新法优先于旧法的规则。新法之所以优于旧法适用，是因为可以假定立法者在制定新法之当时，有意废止与新法相抵触之旧法。4 特别法优先于一般法规则和新法优先于旧法规则，有一个共同的前提，即特别法与一般法、新法和旧法必须是同一机关制定。换言之，根据第83条的规定，只有是同一机关制定的法律规范，才能够谈得上特别法优先于一般法、新法优先于旧法的问题。 如果不是同一机关制定的法

13、律，则属于上位法与下位法关系的情况。 第三，是上位法与下位法的关系。根据立法法第87条第2项的规定，下位法违反上位法规定的，有关机关可以改变或者撤销。可见，上级立法机关制定的法律规范和下级立法机关制定的法律规范之间的关系属于上位法和下位法的关系。 在法律之间的关系中，最容易发生混淆的是全国人大制定的法律和全国人大常委会制定的法律。考察的重点就在于，全国人大和全国人大常委会是否是立法法第83条所谓的“同一机关”。立法法第88条第1项前段规定，全国人民代表大会有权改变或者撤销它的常务委员会制定的不适当的法律。结合前引立法法第87条第2项，既然全国人大有权改变或者撤销它的常委会制定的不适当的法律，那

14、么全国人大制定的法律当然属于上位法，而全国人大常委会制定的法律则属于下位法。 （2）笔者的看法 以上三种关系是学界关于民法通则第124条、环保法第41条第1款规定的环境侵权行为构成及法律适用的代表观点。 第一种观点将民法通则第124条中“国家保护环境防止污染的规定”理解为法律基本原则、规则和制度，而不是具体的排污标准。由于“国家保护环境防止污染的规定”的文义既包括法律基本原则、规则和制度，也可以理解为具体的排污标准，两种理解皆属于第124条的文义射程之内，因此，该观点是符合法律解释方法的。但是，此种结论的得出，其理论前提及结论在于不以“国家保护环境防止污染的规定”作为环境侵权行为构成要件。 第

15、二种观点将民法通则第124条和环保法第41条第1款认定为一般法和特别法的关系。这是关于环境侵权法律适用的流行观点。根据前面讨论的立法法第83条、第87条第2项的规定，一般法和特别法关系的前提，是二者皆由同一机关制定。民法通则由全国人大制定，而环保法由全国人大常委会制定。根据立法法第88条第1项前段规定，全国人大与全国人大常委会并非属于同一机关，全国人大常委会制定的法律属于全国人大制定法律的下位法。基于此，环保法属于民法通则的下位法。环保法第41条第1款与民法通则第124条也就不是立法法第83条规定的特别法和一般法的关系。在这样的意义上，如果将民法通则第124条理解为环境侵权行为构成要件的规定，

16、则不能将环保法第41条第1款也理解为侵权行为构成要件的规定，尤其是不能将环保法第41条第1款理解为规定了与民法通则第124条不同的环境侵权行为的构成要件，否则，作为下位法的第41条第1款可能因为违反作为上位法的第124条，而由有关机关予以改变或者撤销。因此，针对民法通则第124条和环保法第41条第1款的关系，需要做出新的解释。 国家环保局的复函为很多主张不将“违反国家保护环境防止污染的规定”作为侵权行为构成要件的观点所引用，5并已经影响到了法院的判决。6笔者认为，就其文义而言，复函首段限定了其适用范围，即复函仅适用于“各级环保部门在处理赔偿纠纷、确定赔偿责任时”如何准确理解并严格执行法律法规的

17、范围。换言之，复函仅对各级环保部门有效。复函明确：各级环保部门处理环境污染损害赔偿纠纷，需要根据当事人的请求。换言之，如果当事人不请求，环保部门不能处理环境污染损害赔偿纠纷，当然也就没有适用此复函的余地。同年，国家环保局针对湖北省武穴市环保局的复函中称：根据环保法第41条及其他环境保护法律法规的有关规定，环境保护行政主管部门和其他依法行使环境监督管理权的部门，可以根据当事人的请求处理环境污染赔偿责任和赔偿金额纠纷。如果当事人一方或者双方对环保部门所作的赔偿处理决定不服，既不履行又不向法院起诉，环保部门不能向人民法院申请强制执行，而应明确告知当事人就原污染赔偿纠纷向人民法院提起诉讼。可见，环保部

18、门关于环境污染赔偿责任及赔偿金额的处理决定，并不具有执行力，仅仅是一种调解性质的解决而已。 复函关于自身适用范围的限定是必要的。因为对侵权行为构成要件的规定，涉及民事主体基本的自由及权利保障，国家环保局无权规定。 即使将适用范围限定为环保部门应当事人请求处理环境污染损害赔偿纠纷的范围，从法律解释的角度，复函关于污染赔偿责任法定条件的解释也是值得商榷的。复函断言：“承担污染赔偿责任的法定条件，就是排污单位造成环境污染危害，并使其他单位或者个人遭受损失。现有法律法规并未将有无过错以及污染物的排放是否超过标准，作为确定排污单位是否承担赔偿责任的条件。”复函可以对法律有自己的理解，但是，不能为了证明自

19、己观点，而无视民法通则第124条的存在。因此，这一结论是武断的。至于“承担污染赔偿责任的法定条件，就是排污单位造成环境污染危害，并使其他单位或者个人遭受损失”云云，如果果真如此，由于每个正常生产的单位、正常生活的个人，都可能制造污染，因此都可能承担责任。缴纳排污费、超标排污费当然不能免除民事赔偿责任。因为排污费、超标排污费并非支付给受害人的补偿。但是，此点并不能肯定或者否认环境侵权行为的构成。 3.最高人民法院的态度 2005年第5期中华人民共和国最高人民法院公报刊登了如下一则案例。 原告陆耀东的居室西侧与被告永达公司经营场所的东侧相邻，中间间隔一条宽15米左右的公共通道。永达公司为给该经营场

20、所东面展厅的外部环境照明，在展厅围墙边安装了三盏双头照明路灯，每晚七时至次日晨五时开启。这些位于陆耀东居室西南一侧的路灯，高度与居室的阳台持平，最近处离该居室20米左右，其间没有任何物件遮挡。路灯开启后，灯光除能照亮永达公司的经营场所外，还能散射到陆耀东居室及周围住宅的外墙上，并通过窗户对居室内造成明显影响。在陆耀东居室的阳台上，目视夜间开启后的路灯灯光，亮度达到刺眼的程度。陆耀东诉称，永达公司的路灯导致其出现失眠、烦躁不安等症状，工作效率低下，严重干扰其休息，已经违反上海市城市环境装饰照明规范的规定，构成光污染侵害。陆耀东于2004年9月1日提起诉讼后，永达公司已于同年9月3日暂停使用涉案路

21、灯。 永达公司辩称：涉案路灯是为经营场所外部环境提供照明的，是经营所需的必要装置。该路灯不仅为被告自己的经营场所外部环境提供了照明，事实上也为隔壁小区居民的夜间行走提供了方便。即便如此，为搞好企业与临近居民的关系，被告在得知原告起诉后，已经切断了涉案路灯的电源，并保证今后不再使用，故不同意原告的诉讼请求。 法院另查明，城市环境装饰照明规范由上海市质量技术监督局发布，在上海市范围内实施。在该规范上，“外溢光/杂散光”的定义是“：照明装置发出的光中落在目标区域或边界以外的部分”；“障害光”的定义是：“外溢光/杂散光的数量或方向足以引起人们烦躁、不舒适、注意力不集中或降低对于一些重要信息（如交通信号

22、）的感知能力，甚至对于动、植物亦会产生不良的影响时，即称之为障害光”；“光污染”的定义是：“由外溢光/杂散光的不利影响造成的不良照明环境，狭义地讲，即为障害光的消极影响”。 上海市浦东新区人民法院认为：被告永达公司在自己的经营场所设置路灯，为自己的经营场所外部环境提供照明，本无过错。但由于永达公司的经营场所与周边居民小区距离甚近，中间无任何物件遮挡，永达公司路灯的外溢光、杂散光能射入周边居民的居室内，数量足以改变居室内人们夜间休息时通常习惯的暗光环境，且超出了一般公众普遍可忍受的范围。因此永达公司设置的路灯，其外溢光、杂散光确实达到了城市环境装饰照明规范所指的障害光程度，已构成由强光引起的光污

23、染，遭受污染的居民有权进行控告。 被告永达公司辩称，涉案路灯用于其经营场所的正常环境照明，是经营所需的必要装置。经查，涉案路灯不属于车站、机场、公路等公共场所为公众提供服务而必须设置的照明、装饰用灯，只是永达公司为自己公司的经营便利而设置的路灯。永达公司完全有条件以其他形式为自己经营场所的外部环境提供照明，或者通过采取遮挡等必要的措施来避免自己设置的路灯侵害他人合法权益。永达公司的此项辩解理由，不能成为其侵权行为的合理免责事由，故不予采纳。 法院认为，民法通则第124条规定：“违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。”环保法第41条规定：“造成环境污染危害

24、的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失。”被告永达公司开启的涉案路灯灯光，已对原告陆耀东的正常居住环境和健康生活造成了损害，构成环境污染。综上，法院于2004年11月1日判决：被告永达公司应停止使用其经营场所东面展厅围墙 边的三盏双头照明路灯，排除对原告陆耀东造成的光污染侵害。 一审宣判后，双方当事人均未提出上诉，一审判决已发生法律效力。 最高人民法院将本案作为最高人民法院公报案例刊出，鉴于最高法院案例“是最高人民法院正式选编的适用法律和司法解释审理各类案件的典型裁判范例”，7很多人更将最高法院案例看作具有准判例的性质，因此，本判决也可以视为最高院的立场。 在本案中，被告行

25、为是否构成环境侵权行为，是本案处理的关键。法官考察了城市环境装饰照明规范，根据该规范对“外溢光/杂散光”、“障害光”以及“光污染”的界定，根据民法通则第124条及环保法第41条的规定，认定被告永达公司开启的涉案路灯灯光，属于城市环境装饰照明规范中的障害光，构成光污染，已对原告陆耀东的正常居住环境和健康生活造成了损害，构成环境侵权行为。判决书坚持了民法通则要求构成环境侵权行为需要违反国家保护环境防止污染的规定，这种思维及推理过程值得肯定。但是，判决书没有讨论民法通则第124条及环保法第41条第1款的关系，而将其并列引用，此种处理值得商榷。 4.笔者的观点 笔者认为，民法通则第124条和环保法第4

26、1条第1款是上位法和下位法的关系，在解释上可以是互相配合和补充的关系。前者规定了侵权行为的构成条件，即违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。其落脚在承担民事责任，但是并没有规定承担何种民事责任。后者具体规定了民事责任的形式，即造成环境污染危害的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失。环保法第41条只规定了责任形式，但没有规定侵权行为的构成条件。因此，民法通则第124条仅仅规定了环境侵权行为的构成要件，环保法第41条第1款则仅仅了规定了侵权责任的形式。后者是前者的延续或者补充。因此，两者不是一般法和特别法的关系，而是侵权行为构成和责任形式

27、的衔接关系。 如果上述结论成立的话，根据民法通则第124条关于侵权行为成立的规定，环境侵权行为的构成要件中需要有违反国家保护环境防止污染规定的内容，而“违反国家保护环境防止污染的规定”，正好是过失客观化的表现，因此，环境侵权行为是过失责任。 与此观点形成佐证的是物权法第90条。该条规定，不动产权利人不得违反国家规定弃置固体废物，排放大气污染物、水污染物、噪声、光、电磁波辐射等有害物质。作为较新的重要立法，第90条坚持了以“违反国家规定”作为约束不动产权利人的前提。换言之，该条坚持以“违反国家规定”作为划分权利人自由及他人权利的界限，值得肯定。 5.小结 特别需要说明的是，在本文讨论的意义上，由

28、于民法通则和环保法是上位法和下位法的关系，如果此时要先适用环保法第41条第1款的规定，同时将其解释为有关归责原则和构成要件的规定，作为上位法的民法通则第124条的规定将被架空。这也是下位法不得违反上位法的原因所在。 根据立法法第87条第2款的规定，下位法违反上位法规定的，有关机关可以改变或者撤销。所以，环保法第41条第1款的规定必须与民法通则第124条的规定保持一致。（二）民法通则第123条和铁路法第58条 民法通则确立的适用无过错的高度危险作业侵权责任和铁路法规定的铁路运输侵权责任之间的关系，对理解和确定侵权责任法与其他相关侵权责任法之间的关系也具有重要意义和作用。 民法通则第123条规定，

29、从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。一般认为，本条规定就是现行法上关于高度危险责任的规定。高度危险责任中，包括高速运输工具造成的侵权责任。火车属于高速运输工具，因此火车在运输过程中出现的侵权责任，应当受第123条的规范。 铁路法第58条规定：“因铁路行车事故及其他铁路运营事故造成人身伤亡的，铁路运输企业应当承担赔偿责任；如果人身伤亡是因不可抗力或者由于受害人自身的原因造成的，铁路运输企业不承担赔偿责任。”“违章通过平交道口或者人行过道，或者在铁路线路上行走、坐卧

30、造成的人身伤亡，属于受害人自身的原因造成的人身伤亡。” 铁路法第58条规定同样在规范火车运输过程中的侵权责任，由此产生了民法通则第123条与该条的关系问题。二者的差异体现在免责事由上。第123条的免责事由是受害人故意，再结合民法通则第107条，除非另有规定，因不可抗力造成他人损害的，不承担民事责任。民法通则第123条没有另外规定，所以不可抗力也是高度危险的免责事由。这样看来，二者的差异体现在：民法通则第123条规定受害人故意时，行为人可以免责；而铁路法第58条规定因受害人自身原因造成损害，行为人即可免责。再查铁路法第58条第2款关于受害人自身原因的规定，受害人自身原因毫无疑问比受害人故意的范围

31、更广。这就意味着，后者规定了比前者范围更广的免责事由。由此产生的问题是，发生铁路侵权行为后，究竟适用民法通则第123条还是适用铁路法第58条的规定？ 根据立法法的规定，民法通则属于上位法，而铁路法属于下位法。下位法的规定不得违法上位法。如果违反的话，有权机关可以予以改变或者撤销。铁路法第58条扩大了民法通则第123条规定的免责事由，是否属于下位法违反上位法，似乎嫌疑很大。 值得注意的是，由于铁路法第58条和民法通则第123条的不同规定，法院在处理因火车行车过程中发生的侵权行为案件时，存在着适用上的混乱。有的直接适用铁路法第58条；8有的一方面承认铁路机车是高速运输工具，但在最终裁判时选择适用铁

32、路法第58条；9也有人认为应当适用民法通则的规定，同时又对铁路法第58条规定的受害人自身原因做限缩解释，将其解释为受害人故意或者受害人违反法律、行政法强制性规定的行为。10而铁路方面，则主张应当“优先、全面地适用铁路法”，11认为铁路法是民法通则的特别法。12 特别需要注意的是，上述适用上的不一致出现在同一个法院的判决书中。此种混乱情况的出现，与民法通则和铁路法的关系没有理顺，有直接关系。 2010年3月16日起施行的最高人民法院关于审理铁路运输人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释第5条规定，铁路运输中发生人身损害，铁路运输企业举证证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：（一）不可抗力造成

33、的；（二）受害人故意以卧轨、碰撞等方式造成的。 就免责事由来看，该解释与民法通则第123条的规定是一致的。但是，从法律体系来看，如何处理铁路法第58条与民法通则第123条的关系，尤其是如何能够绕开铁路法第58条的规定，还颇有讨论余地。 （三）小结 侵权责任法第65条规定，因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。侵权责任法第73条规定，从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。 由此，规范上面讨论的环境污染责任的法律规范、规范高速

34、运输工具包括火车运输损害责任的法律规范又分别多了一条，即如何处理民法通则第124条、环保法第41条第1款与侵权责任法第65条以及民法通则第123条、铁路法第58条与侵权责任法第73条规定的关系，这些需要认真讨论。 三、侵权责任法和其他法律的关系 法律之间的三种关系，基本上可以分为两类：属于同一机关制定的一般法和特别法、新法和旧法，以及不属于同一机关制定的上位法和下位法。 在此前提下，对侵权责任法与其他法律的关系加以讨论时，需要确定一项原则：即对于一项新出台的法律，学说及适用上应当采解释论的规则和方法，尽量维护法律的权威。 （一）侵权责任法与民法通则及其司法解释的关系 侵权责任法由全国人大常委会

35、通过，民法通则由全国人大通过，根据前引立法法第87条第2项以及第88条第1项，民法通则应当是侵权责任法的上位法，后者应当与前者保持一致。 较难解释的是现行大量的侵权法司法解释与侵权责任法的关系。一部新法的出台，往往会导致司法解释的变化。但是，侵权责任法生效后，现有的司法解释仍然可能继续有效。因为，现在的司法解释都是根据民法通则做出的。比如，人身损害赔偿解释、精神损害赔偿解释等开篇莫不表明，“根据民法通则等有关法律规定”“，做出如下解释”。 果真如此的话，法律适用可能会出现混乱，因为侵权责任法和现在的很多司法解释的规定之间存在着明显差异。比如，侵权责任法第12条规定的无意思联络数人侵权的责任方式

36、与人身损害赔偿解释第3条的规定明显不同，法官在裁判案件时，必须做出决定的是：在待决案件中究竟应当适用哪条规定？是侵权责任法的，还是司法解释的？ 出于维护新颁布的法律的权威考虑，建议由最高法院对现行司法解释加以整理和修订；或者继续出台新的解释，根据新解释优先于旧解释的规则，解决这一问题。 （二）侵权责任法与产品质量法等全国人大常委会通过的法律的关系 由全国人大常委会通过的规范侵权法律关系的法律主要包括产品质量法、道路交通安全法、环保法等等。侵权责任法与这些法律之间的关系可能是一般法和特别法的关系，也可能是新法和旧法的关系。 侵权责任法应当是规范侵权行为及责任的一般法。但是如果因此使得侵权责任法与

37、这些法律之间构成一般法和特别法的关系，则这些法律要优先适用，侵权责任法的规定要后于这些法律规定适用。这当然不是立法者制定侵权责任法的本意。因此，此种解释不妥。 侵权责任法和这些法律之间的关系应当解释为两层关系。首先，侵权责任法相对于这些法律当然是新法，要优先于旧法适用。其次，侵权责任法第1章到第4章等关于侵权责任的一般规定，属于一般法，其他法律属于特别法。但是侵权责任法第5章、第6章以及第8章相对于产品质量法、道路交通安全法以及环保法，又是特别法与一般法的关系。即，在特定领域，这些法律都是调整该特定领域法律关系的一般法，侵权责任法的有关章节属于特别法，从而后者优先适用。此点可以侵权责任法第48

38、条关于“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”的规定作为佐证。比如，侵权责任法第5章与产品质量法之间形成新法与旧法及特别法与一般法的关系，从而优先适用侵权责任法第5章。以下举一例加以说明。 侵权责任法第5章第41条规定，因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。产品质量法第41条第1款规定，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产（以下简称他人财产）损害的，生产者应当承担赔偿责任。比较上述两个条文，一个显著的区别在于，后者中生产者承担的赔偿责任，不包括缺陷产品本身损害的赔偿；前者中则没有对缺陷产品本身损害加以排除。在产品责任场合，如何确定损害

39、赔偿的范围及程序，一直是争论不休的大问题。这既涉及到合同法和侵权法的体系关系，甚至涉及到契约死亡抑或再生的问题，也涉及到诉讼如何提起的问题。13由于侵权责任法第5章与产品质量法之间属于新法与旧法及特别法与一般法的关系。根据立法法第83条的规定，新法优先于旧法适用、特别法优先于一般法适用，则侵权责任法第41条将取代产品质量法第41条第1款而适用。这就意味着，侵权责任法生效后，受害人可以请求的赔偿范围包括缺陷产品本身的损失。 （三）与医疗事故处理条例等国务院制定的条例的关系 医疗事故处理条例由国务院制定，侵权责任法与医疗事故处理条例之间的关系确定地属于上位法与下位法的关系。因此侵权责任法第7章应当

40、优先于医疗事故处理条例适用。这可能意味着，医疗事故处理条例将面临修改。 四、侵权法的规范体系及其适用 侵权责任法通过后，整个侵权法规范体系面临着重新洗牌和调整。侵权责任法5条规定了侵权责任法与其他法律的关系。根据立法法的有关规定，侵权责任法与其他法律之间可能有几种关系：与民法通则之间是下位法和上位法的关系；与产品质量法、道路交通安全法以及环保法之间有两层关系，即首先是新法与旧法的关系，其次侵权责任法的一般规定与这些法律构成一般法和特别法的关系，相关章节与这些法律则构成特别法与一般法的关系；与医疗事故处理条例之间则构成上位法和下位法的关系。 侵权法规范体系的构建，意味着法律规范体系之间的关系进一

41、步复杂化，也给法律适用带来了新的课题。但无论如何，法律规范体系之间的关系，应当以立法法的规定为基本准则，不同法律之间才可能构成一个完整和谐的整体。 注释: 1参见张新宝：侵权责任法原理，中国人民大学出版社2005年版，第375-376页。 2汪劲：环境法学，北京大学出版社2006年版，第569-579页。 3在具体法条关系的处理上，又因构成要件为重合、包含或者交集而有所不同。参见黄茂荣：法学方法与现代民法，法律出版社2007年版，第211-218页。 4参见黄茂荣：法学方法与现代民法，法律出版社2007年版，第210页。 5梁慧星主编：中国民法典草案建议稿附理由侵权行为编继承编，法律出版社20

42、04版，第90-91页。 6在贾某诉南京某建筑装饰工程公司案中，南京市玄武区法院认为，国家或者地方规定的污染物排放标准，只是环保部门决定排污单位是否需要缴纳超标排污费和进行环境管理的依据，而不是确定排污单位是否承担赔偿责任的前提或界限。参见张梓太、于宇飞：从江苏首例家装污染案看环境侵权特殊规则的司法适用，科技与法律2004年第1期。 7参见最高人民法院公报征订资料，最高人民法院公报2006第9期，中缝插页。 8参见北京铁路运输中级法院（2004）京铁中民终字第57号民事判决书。 9参见北京铁路运输中级法院（2003）京铁中民终字第19号民事判决书。 10参见北京铁路运输中级法院（2006）京铁中民终字第17号民事判决书，参见北京铁路运输中级法院（2003）京铁中民终字第121号民事判决书。 11参见北京铁路运输中级法院（2006）京铁中民再抗终字第25号民事判决书。 12参见北京铁路运输中级法院（2003）京铁中民终字第134号民事判决书。 13详细的讨论，请参见王泽鉴：民法学说与判例研究（第8册），中国政法大学出版社1998年版，第213-252页。德国法上的情况，请参见德马克西米利安福克斯：侵权行为法，齐晓坤译，法律出版社2006年版，第22-35页。