《商法本科》PPT课件.ppt
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1、商 法,管经学部 周英男D13304113679,问题1:中国有没有商法?,民 法,经济法,商 法,婚姻法,继承法,.,经济运行法,经济管理法,经济司法,问题2:法律是什么?,表象:法律是规则已满十四周岁不满十六周岁的人犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。死刑采用枪决或者注射等方法执行。直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚。实际:法律是规则和原则的统一不知法之义而正法之数者,虽博,临事必乱。根本:法律是工具,课程的基本目标,1.辨析法律问题,增强法律意识2.梳理逻辑思维,建立法律思路3.提高对法律条文的理解能力,课程安排,商法的渊源
2、商事主体商法中的财产权商事责任商事合同商事仲裁,参考资料,1.合同法详解,最高人民法院出版社2.中华人民共和国物权法条文理解与适用,黄松有主编,人民法院出版社出版,ISBN978-7-80217-447-43.中华人民共和国企业破产法条文释义与适用,吴高盛主编,人民法院出版社出版,ISBN78021733024.新公司法条文解析,桂敏杰主编,人民法院出版社出版,ISBN78021725355.http:/www.law-http:/,考试安排,考核方式:笔试成绩构成:卷面占80%,平时成绩占20%。其中,平时成绩由两部分构成:二分之一为课堂表现和平时出席;二分之一为课堂案例讨论和课后作业课程要
3、求:超过1/3课时缺席取消考试资格。不要迟到。别浪费你自己的时间,导论:认识法律,问题3:为什么要学习法律?,目的1:防患于未然,谁为货损负责任?,目的1:防患于未然,我是去看货,我是去看船,船务公司没有任何责任,船务公司承担完全责任,案例启示1:法律是国家表明立场的工具案例启示2:法律条文背后是各种力量的博弈案例启示3:法律事实仅指证据上的事实,目的2:培养正确的思路和意识,思路的重要性:正确的做事 做正确的事法律意识:让你周围的人觉得你有法律意识比你真的有还重要,法律思路,理工大学,西门,井盖,向理工大学索赔3万,理工大学校办接待,指出三点,如何评价理工大学的思路?,逆向思维方式,发现问题
4、永远比解决问题重要思维的严谨性 法制?还是 法治?思维的合理性,甲方:青山经贸公司,乙方:红星贸易公司,丙方:青山 贸公司,技,一个案例,9月1日,青山经贸公司如期取走500吨货。青山经贸公司称由于仓库问题,剩余500吨要在10月1日取走。,一个案例,10月1日,货物降价,1000元/吨。青山经贸公司要求降价。,一个案例,甲方:青山经贸公司,乙方:红星贸易公司,丙方:青山 贸公司,技,一个案例,启示1:如何评价中国的法律?,中国现有法律非常好。评价的标准:经济基础决定上层建筑,中国法律,美国经济基础,美国法律,中国经济基础,上层建筑,上层建筑,法律为什么会有漏洞?,法律必然滞后于社会实践,有价
5、值,负价值,无价值,世界,启示2:法治社会的标准,1.民意代表机关居于优越地位2.行政权力依法运作3.有效的司法监督救济程序4.以权利为本位的立法5.统一而完备的法律体系,第一章.商法的渊源,一.概念界定,(一)什么是商法商法就是调整商事活动和商事关系的法律规范的总称.(二)什么是法的渊源法的渊源就是指法律的表现形式.,二.正式法源,(一)制定法由立法机关制定并条文化的法律.宪法法律行政法规地方性法规规章,案 例 讨 论,甲有房屋一套,欲出租,该房屋尚未取得房屋产权证,但是有全款的房款发票和经过公证的购房合同.问:此房屋是否能出租?,二.正式法源,(二)司法解释(三)国际条约,三.非正式法源,
6、(四)国家政策 民法通则第6条:民事活动必须遵守法律,法律没有规定的应当遵守国家政策。(五)惯例 物权法第85条:法律、法规对处理相邻关系有规定的,依照其规定;法律、法规没有规定的,可以按照当地习惯。(六)判例(七)法理和法律原则,四.法系,1)什么是判例.判例就是先前法官判决所形成的先例.2)中国理论上不承认判例,但实践中有法无明文规定-经法院终审判决-经高层法院择取-正式公布3)判例是英美法系的主要渊源法系就是具有同一历史传统,具有某些共性的法归为同一法系.大陆法系和英美法系法律构成不同审判制度不同,第二章.商事主体,一 法律关系的三要素,主体:法律关系的参加者,权利义务的承担者.客体:权
7、利义务所指向的对象.内容:具体的权利义务.,二主体类型,(一)自然人(与公民)1.民事权利能力公民依法享有民事权利和承担民事义务的资格.从出生开始,到死亡结束.某些权利可以延伸保护一段时间,二主体类型,2.民事行为能力公民独立进行民事活动,取得权利,承担义务的能力.认识能力-年龄智力社会关系的复杂程度,二主体类型,完全行为能力 年满18周岁限制行为能力 10周岁-18周岁无行为能力 不满10周岁酒依赖禁治产,二主体类型,3.人身权人格权:生命权健康权身体权生育权肖像权名誉权姓名权自由权隐私权荣誉权一般人格权(人格独立、人格自由和人格尊严),二主体类型,身份权:亲权亲属权配偶权,如何正确理解法律
8、条文?,法律解释的方法,法律的规范性文义解释字面解释:刑法规定又聋又哑的人犯罪应从轻处罚 限制解释:婚姻法规定:“父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。扩充解释:继承法规定:父母子女有相互继承财产的权利 法律的目的性目的解释法律的社会性社会学解释历史解释体系解释,实例1肖像权的侵权前提,法律原文:民法通则第100条规定,“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。”问题:根据本条,侵犯肖像权是不是必须以营利为前提条件?并非有的人是好人。不是女性,不能当选。,实例2破产法的瓶颈条款,第132条 本法施行后,破产人在本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助
9、、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金,依照本法第113条的规定清偿后不足以清偿的部分,以本法第109条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。第113条 破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后,依照下列顺序清偿:(1)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金;(2)破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款;(3)普通破产债权。第109条 对破产人的特定财产享有担保权的权利人
10、,对该特定财产享有优先受偿的权利。问题:根据本条,现在企业破产中出现132条所描述情形,职工债权和担保债权到底哪一个优先?,实例3破产的条件,破产法第2条:企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。问题:企业法人破产的原因到底是几种情形?,企业A 企业B,A欠B100万,1.A没有任何资产,B的思路?,企业C,C欠A120万且已到期,2.B能不能直接向C主张?,3.B主张之后,C同意还钱,还给谁?,一个案例,实例4代位权的法律理解,合同法第73条:因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债 权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行
11、使债务人的债权,但该 债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费 用,由债务人负担。,实例5-违约金的法律干预,合同法第114条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。问题:实践中100万标的额的合同,约定了100万额度的违约金,有没有可能受到法院的保护?,二
12、主体类型,(二)法人法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织.1.有限责任出资者对法人以出资为限承担有限责任法人对外以现有资产为限承担有限责任2.法人的民事权利能力和民事行为能力3.法人人格否认制度公司法第20条,二主体类型,(三)合伙企业1.普通合伙企业:依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。()无限连带责任()入伙,退伙.有限合伙企业:由普通合伙人和有限合伙人组成,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资为限对合伙企业债务承担责任。,二
13、主体类型,3.合伙企业存在的理由?(1)有竞争优势(2)凝聚力强原法:第二十四条股东可以用货币出资,也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。现法:第二十七条股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。(3)出资方式极其灵活第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的,其
14、评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。,二主体类型,(四)个人独资企业依法在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,思考题,在中国法律框架下,以下判断的对错:企业是法人法人是企业公司是企业企业是公司公司是法人法人是公司,第三章.商法中的财产权,一个小问题,甲 乙 9月1日签的合同9月10日乙交款10月10日乙来取货9月20日该物因自然原因毁损谁承担这个损失?合同没有约定的前提下基本原则是:物主承担风险,一.所有权的移转,动产不动产区分标准:物能否移动并且是否因移动而损害其价值为标准 动产的移转以交付为准不动产的移转
15、以登记为准,案例讨论,开发商A于2008年10月20日将别墅一套卖给B,双方签订了书面合同,B付了全款,未有其他任何手续。开发商A于2008年10月22日将同一套别墅卖给C,双方签订了书面合同,做了预告登记,C也付了全款,但未交付房屋未过户。开发商A于2008年10月25日将同一套别墅卖给D,双方签订了书面合同,D付了全款,并在房地产交易部门办理了该别墅的产权证。请问:该别墅所有权应该属于谁?,相关条文对比,1.制度变革 已废止的城市房屋权属登记管理办法(简称旧办法)第三条规定:“本办法所称房屋权属登记,是指房地产行政主管部门代表政府对房屋所有权以及由上述权利产生的抵押权、典权等房屋他项权利进
16、行登记,并依法确认房屋产权归属关系的行为。现有规定:物权法第十四条:不动产物权的设立、变更、转让和消灭,依照法律规定应当登记的,自记载于不动产登记簿时发生效力。房屋登记办法(简称新办法)第二条:“本办法所称房屋登记,是指房屋登记机构依法将房屋权利和其他应当记载的事项在房屋登记簿上予以记载的行为。”,相关条文对比,2.程序变化:旧办法第十条规定:“第十条房屋权属登记依以下程序进行:(一)受理登记申请;(二)权属审核;(三)公告;(四)核准登记,颁发房屋权属证书。本条第(三)项适用于登记机关认为有必要进行公告的登记。”新办法第七条规定:“办理房屋登记,一般依照下列程序进行:(一)申请;(二)受理;
17、(三)审核;(四)记载于登记簿;(五)发证。房屋登记机构认为必要时,可以就登记事项进行公告。”,相关条文对比,3.效力改变旧办法第五条规定:“房屋权属证书是权利人依法拥有房屋所有权并对房屋行使占有、使用、收益和处分权利的唯一合法凭证。”物权法第十七条:动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项,应当与不动产登记簿一致;记载不一致的,除有证据证明不动产登记簿确有错误外,以不动产登记簿为准。新办法第二十六条:“房屋权属证书、登记证明与房屋登记簿记载不一致的,除有证据证明房屋登记簿确有错误外,以房屋登记簿为准。”,二.所有权的概念,所有权人对自己的不动产或者动产,依法享有占
18、有、使用、收益和处分的权利。,三.所有权的取得,(一)原始取得1生产 2孳息:财产上产生的收益.3没收(二)继受取得1买卖2赠与3继承4互易5其他,案情简介,县政府委托彩票发行机构发行赈灾彩票,为节省成本,按照全县国有企业产值直接分配给各企业。甲厂被分配了10套彩票,由于甲厂停产期间,厂长最后用自己的钱将彩票领回。后彩票中了22万的大奖,厂长将奖金存入自己的存折,因此被指控涉嫌贪污。问题一:是不是贪污?问题二:本案的思路?,案例思路,彩票的钱是谁的彩票的所有者是谁22万的所有者是谁犯罪客体是否成立犯罪主体,犯罪客体,犯罪行为,犯罪心理贪污罪名的成立受到刑罚处罚我的境遇,四.物权法其他制度,(一
19、)共有(二)相邻权(三)地役权,案 例,甲和乙之间是邻居,某天早晨甲在楼顶层的平台上摆放了20盆贵重兰花,浇完花以后就去上班。下午突然刮起大风,大雨即将来临,乙上楼顶收拾晾晒的衣服,发现甲养的花将遭雨淋遂雇佣民工将花搬到楼内安全地方,兰花得以幸免毁坏晚上甲回家后,乙找到甲要求甲支付雇佣民工所产生的200元费用认为该费用是为了保护甲的利益产生的,理应由甲承担甲则认为,搬花行为不属于自己委托,纯属乙做好事,做好事要钱不受法律保护请问,你的看法是什么?,五.债权的产生原因,(一)合同之债(二)侵权之债(三)不当得利之债没有合法根据取得一定利益,使他人遭受损失的构成不当得利,必须返还.返还的不当利益,
20、应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴。(四)无因管理之债没有法定或约定义务,为了他人利益着想,管理他人事务所支出的必要费用,受益人必须返还.,思考题,甲将房子租给乙,租期两年,租了一年之后,甲乙双方协议改为买卖,问:甲乙的法律关系的什么要素发生了变化?,第四章.商事责任,某酒店前台接待员 收银员,A1,B1,甲,0:30入住登记,酒店习惯在此季节点以后入住收半价,但是,A1、B1收到董事长指示:以后永远不给甲任何折扣.于是,B1在电脑中按全价1200元录入了房价.,A2,B2,交班并交待甲的特殊情形,交班没有刻意交待甲的事情,甲退房手续,
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