PE律师操作的法律实务.ppt
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1、1,上海市律师律师事务所杨晓 高级合伙人2011年9月,PE律师操作的法律实务,目录,3,私募基金的兴起和发展,什么是私募股权投资?PE-Private Equity“私募股权投资”的简称。是指通过私募形式对私有企业,即非上市企业进行的权益性投资,在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制,即通过上市,并购或管理层收购等方式,出售持股获利。,4,私募基金的兴起和发展,私募股权投资的兴起现代意义上的私募基金起源于20世纪40年代的美国,当时美国出现大量中小企业,但这些企业项目难以得到资金支持。在这种情况下,波士顿联邦储备银行行长拉尔夫弗兰德斯和被称为“创业投资基金之父”的乔治多里特共同创办了“美国
2、研究与发展公司”;20世纪70年代后,在制度安排上出现了有效解决信息不对称和道德风险的有限合伙制度,以该形式设立的私人股权基金投资得到了迅速发展。20世纪80年代以来,创业投资基金等私募基金开始进入亚洲,其投资重点转向基础设施项目。20世纪90年代以来,得益于高新技术的发展以及自身制度优势,以美国为主导的私募股权投资基金和证券投资基金进入高峰发展期。,5,私募基金的兴起和发展,私募股权投资在中国的发展历程第一波投资浪潮是在1992年前后,大量海外投资基金第一次涌入中国。1999年是第二波投资浪潮,大量投资投向中国互联网行业。2004年以后,后期基金的成功案例开始慢慢浮现,形成了第三次资本浪潮。
3、在这次浪潮中,华平、凯雷等美国大型投资基金开始出名。2007年修改后的合伙企业法施行,确立了有限合伙制度,私募基金迎来井喷式发展。,6,私募基金的兴起和发展,2010年以来私募股权投资的最新发展募集规模和投资交易持续增长 2010年共有82支可投资于中国大陆地区的私募股权投基金完成募集,募集规模达276.21亿美元,各机构投资活跃度显著回升,共计完成投资交易363起,投资总额103.81亿美元,完成募集的基金数量与投资交易数量均创下历史新高。外资PE在中国的PE市场扮演着重要角色 2010年共有9支由外资机构募集的人民币基金资金到位,募集规模达15.34亿美元。外资机构选择境内IPO退出案例持
4、续增多,包括高盛、凯雷等知名机构均有被投企业在沪、深两市实现上市。政策持续“给力”,诸多行业受惠 2010年5月颁布关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见,鼓励民资进入包括基础产业和基础设施、公用事业和政策性住房建设、社会事业、金融服务、商贸流通、国防科技等行业。,7,私募基金的三种形式,合伙型,公司制,信托型,1、私募股权基金主要组织形式,8,2、公司制股权基金,资产管理机构(或团队)直接或间接参与设立主营业务为投资的有限责任公司或股份有限公司,或资产管理机构不作为股东参与,仅直接或以子公司方式承接管理委托。,资产管理企业(创业投资类企业),目标公司,投资,境内外投资顾问,9,3、信托制股
5、权基金,主要是由信托公司集合多个信托投资客户的资金而形成的基金(集合信托计划),直接或者委托其他机构进行PE投资。,受托人:信托公司(集合信托计划),投资顾问(公司、合伙或证券公司),委托人(投资者),管理咨询,目标公司,投资,10,设立法律依据合伙企业法(2007年6月1日经全国人大常委会修订并于2007年6月1日生效)合伙企业登记管理办法(2007年5月15日经国务院修订并于2007年6月1日生效)国家工商行政管理总局关于做好合伙企业登记管理工作的通知(2007年5月29日经国家工商行政管理总局制定并生效),4、有限合伙制股权基金,11,有限合伙基金,托管银行,投资组合,GP,LP,LP,
6、基金管理人,有限合伙人可能被要求承担无限责任的几种情形:普通合伙人的控股股东或实际控制人作为有限合伙人;管理团队的成员同时作为有限合伙人。,架构图,退出(如兼并收购、IPO),12,有限合伙私募基金的特点和优势:在资金募集上,主要通过非公开方式面向少数机构投资者或个人募集;接受的政府监管较少,不必履行上市公司类的信息披露义务;税收透明体,有限合伙层面不需要缴税;根据需要灵活安排资金到位;有限合伙人、普通合伙人捆绑机制、利益分配机制,利益高度一致;有限合伙人与普通合伙人责、权、利明确;决策效率高,规范运作程度高。,13,基金设立流程,第一阶段:基金文件起草,14,基金设立流程,第二阶段:与投资人
7、签署相关协议,15,基金设立流程,第三阶段:基金工商登记,16,基金设立的主要法律文件,合伙协议主要条款摘要;有限合伙协议;募集说明书认缴出资确认函保密承诺函;风险揭示函;出资合法承诺函;订金协议;托管协议;管理协议;财务顾问协议。,基金设立的主要法律文件包括:,17,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,有限合伙协议的主要条款:,18,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,19,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,20,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,21,
8、基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,22,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,23,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,24,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,25,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,26,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,27,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,28,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。
9、,s1修改。s2财产份额。,29,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,s1修改。s2财产份额。,风险提示函的主要内容:,30,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,s1修改。s2财产份额。,31,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,s1修改。s2财产份额。,32,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,s1修改。s2财产份额。,33,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,s1修改。s2财产份额。,投资人出资合法承诺:,主要法规 国家发
10、展改革委办公厅关于进一步规范试点地区股权投资企业发展和备案管理工作的通知(发改办财金2011253号):“股权投资企业的资本募集人须向投资者充分揭示投资风险及可能的投资损失,不得向投资者承诺确保收回投资本金或获得固定回报。所有投资者只能以合法的自有货币资金认缴出资。”出资不合法的形式信托;代持;拼单;委托;借贷。,34,基金设立的主要法律文件,s1工商登记的合伙企业即营业执照期限为6年。,s1修改。s2财产份额。,投资人出资合法承诺函的主要内容:,35,私募基金的相关法律问题,基金设立“非法集资”防范基金的税收问题房产私募集金,36,基金设立“非法集资”防范,为什么要关注“非法集资”问题?有些
11、运作不规范的私募基金没有最低投资门槛限制,接受任何额度的投资,甚至采用类似传销的方式大量吸收资金,走向非法集资的歧途,上海一家私募基金就因为涉嫌非法吸收公众存款于2007年4月份被警方调查,这给投资者带来了巨大的风险。由于私募基金的模糊定位,使得公众投资者对私募基金的认识不足,社会上还可能会出现以私募基金的名义进行诈骗的“假私募”现象。不少私募基金与投资者之间签有资金委托合同,但这种委托合同往往可能是不受合同法保护的,仅仅相当于君子协定,法律的缺位使得私募基金与投资者双方都面临着道德风险问题。,37,2.“非法集资”的法律责任,刑事责任:刑法规定的与股权投资相关的“非法融资”行为主要涉及以下罪
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