2023行政法与行政诉讼法形成性考核册答案937248.docx

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1、1、行政法基本原则在实践中运用行政法的原则有行政合法性原则和行政合理性原则。所谓行政合法性原则是行政法治原则的核心内容。它是指行政权力的设立、行使必需依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。行政合法性原则要求行政主体必需严格遵守行政法律规范的要求,不得享有行政法规范以外的特权，超越法定权限的行为无效；违法行政行为依法应受到法律制裁，行政主体应对其行政违法行为担当相应的法律责任。行政合法性原则包括实体合法和程序合法两个方面的内容。违反实体法和违反程序法都是对行政合法性原则的破坏。实体法是指规定行政主体在行政管理活动中的权利与义务的行政法律规范。程序法则通常是为保证行为程序公正，没有偏私，从而保

2、障实体权利得以实现的法律规范。行政程序合法包含三方面的内容：（一）任何人不能成为审理自己案件的法官。执行这一原则的制度是回避制度。（二）行政机关在裁决行政纠纷时不能偏听偏信，应当赐予当事人同等的辩论机会。（三）确定对当事人不利的事务时，应预先通知当事人并给其发表看法的机会。行政合法性原则的详细要求：行政合法性原则的前提条件是有法可依。行政合法性原则通常要求行政权依法律的规定存在，行政机关依法设立并应依法行使行政职权。详细讲，行政合法性原则应包括以下三个方面的要求：（一）任何行政职权都必需基于法律的授权才能存在（二）任何行政职权的行使应依据法律、遵遵守法律律，不得与法律相抵触，这就要求行使行政权

3、力不仅应遵循实体法规范，而且应遵循程序法规范，二者不能偏废。（三）任何行政职权的授权和托付及其运用都必需具有法律依据，符合法律宗旨。行政合法性原则这三个方面的详细内容要求行政主体应严格依法办事，行政管理活动应有法可依，严格依据法律规范进行。这里所讲的法律是广义上的法律不仅仅只全国人民代表大会及其常务委员会制定的宪法、法律，还有国务院指定的行政法规，国务院各部门制定的规章、省级人大及其常委会以及较大的室的人民代表大会及其常务委员会制定的地方乡法规以及省级人民政府和较大的室以上的人民政府制定的规章等。行政合理性原则是行政法法治原则的另一个重要组成部分。它是指行政机关不仅应当依据法律、法规规定的条件

4、、种类和幅度范围作出行政确定，而且要求这种确定应符合法律的意图和精神，符合公允正义等法律理性。行政合理性原则中的理是指体现全社会共同遵守的行为准则的法理。行政合理性原则基于实际行政活动的须要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是规范行政活动的法律。主要表现在：（一）法律不行能规范全部行政活动（二）法律对行政活动的规范，应留出肯定的余地，以便使行政机关依据详细状况敏捷处理。假如法律对行政活动规定得四平八稳，亳无裁量余地，则最终可能导致行政机关手足无措。行政合理性原则的详细要求：行政合理性原则作为一项普遍适用的行政法的基本原则，其详细要求主要有：（一）行政行为的动因应符合法律的目的（二）行政行为应

5、建立在正值考虑的基础上，要有正值的动机（三）行政行为的内容应合乎情理。总之，行政合理性原则要求行政机关行事符合常理。自由裁量权赐予行政机关更多的权力,因此应受到更多的限制。既要防止对自由裁量限制过严，使自由裁量变成羁束确定；又要防止对自由裁量的放任，使之变成专横行为，破坏行政法治。一般来说，具有不政党动机、不考虑相关因素或内容不合理的相关因素内容要合理是相互联系的，共同形成对行政自由裁量的实质限制，使行政法治得以完善。在现实生活中，行政合法性原则贯彻得特别不好。如有的行政机关没有职权的状况下，却要行使所谓行政权力。如在现实生活中发生这样的案件：一城管大队执法人员拦截大货车，要求罚款。罚款的理由

6、为，该车拉散装建筑废弃铁丝，没有罩蓬布。违法嫌疑人进行申辩，执法人员不但不听申辩，并强行扣了大货车司机的机动车驾驶证。不交罚款，就不发还机动车驾驶证。很明显城管大队无权扣机动车驾驶证，但就是这听起来象个笑话事情在现实中的确发生了。依据中华人民共和国治安管理法，嫖娼最高被惩罚5000元。然而在现实中，被惩罚多少数额的都有，大多数被惩罚IoOoO元，7000元、6000元状况不等。往往这种惩罚是以公安派出所名义进行作出的，并且罚款不出具任何收据占了不小的比例。事后当事人想起诉到法院，却连个收条也拿不出来。嫖娼，不但违法，而且影响家庭，影响工作，影响一个人的仕途升迁。所以某些公安干警抓住违法嫌疑人的

7、这一心理弱点，不仅仅是罚款，简直是有“敲诈”嫌疑，运用精神逼迫的手段迫使违法嫌疑人主动交纳高额罚款。象这样执法，不但执法主体不正确，即公安派出所无权行使象这样的大额罚款，而且罚款数额过高，干脆违反中华人民共和国治安管理法。另外行政行为程序不合法。最基本应给违法嫌疑人出具一张收据，告知违法嫌疑人违反了什么法律，有哪些行政救济手段。所以行政合法性原则在现实生活中贯彻得不够顺当.行政合理性在现实生活中贯彻得也特别不利。常有这样的状况发生，双方发生欧斗，依据中华人民共和国治安管理法之规定可以实施拘留。当事人常反映”为什么只拘留我，不拘留对方？“我们或许常做这样的说明，法律只是说“可以“拘留，而没有说应

8、当拘留。所以说只要拘留合法即可，被拘留的人不能强行要求公安机关拘留对方。这种说明只是对行政合法性进行的，没有说明行政行为为什么常常合法但不合理。拘留斗殴一方，不拘留对方，明显不合理，不公允，不能劝服人。行政机关应一视同仁，同等状况，应赐予相同的行政惩罚。行政合法性原则，行政合理性原则是特别好，但在现实生活中贯彻得特别不利。实现依法行政的幻想，还有待时日，有待于努力。作业2一、问题：运用所学学问分析本案谁是行政行为的主体？乡人民政府是行政行为的主体。依据中华人民共和国森林防火条例，授权乡人民政府，乡人民政府属于被授权的组织，被授权的组织享有法律、法规所授予的特定的行政职权，属于行政主体。乡人民政

9、府依据中华人民共和国森林防火条例具有惩罚的权力，能以自己的名义行使惩罚权，能独立对外担当其行为所产生的法律责任，是行政行为的主体。二、问题：运用所学学问分析本案中派出所在行政上的主体资格。本案中派出所具有行政法上的行政资格。派出全部警告的权力。派出所是以自己的名义作出警告惩罚。派出所能够独立对外担当其行为所产生的法律责任。综上，派出所具有行政法的主体资格。三、问题：1、北京科技高校作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围？2、法院判令被告在特定期限内履行一系列特定内容的义务是否侵扰了行政权？3、原告田某的赔偿恳求与赔礼致歉恳求为何被驳回？答：1、北京科技高校没有干脆向田某宣布处分确定和送达变更学

10、籍通知，也未给田某办理退学手续，惩罚程序不符合法律规定，并且每年收取田某教化费等一系列行为，说明田某仍是在校高校生，成果合格，符合毕业条件。然而北京科技高校不履行法定职责，不给颁发毕业证、学位证、派遣证，依据中华人民共和国行政诉讼法的11条规定，应属于行政诉讼案件。2、没有侵扰行政权。行政诉讼法第54条规定“被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在肯定期限内履行。本案中要求北京科技高校在肯定期限内发毕业证、审核学士学位，办理派遣证，属于依法办事，没有侵扰行政权。3、要求获得行政赔偿，应符合中华人民共和国国家赔偿法第3条、第4条的规定，即应属于行政赔偿的范围。本案不发毕业证、学位证、派遣证，不

11、属于行政赔偿范围，所以田某的赔偿恳求被驳回。作业（3一、填空题1、行政许可权的行使，应当以（行政相对方）申请为前提。2、行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的（组织）。3、依据行政机关所辖的区域范围不同，可以分为（中心）行政机关和（地方）行政机关。4、机关的民事行为同公务行为可以依据各自行为的特征来确认：具有纵向管理性质的行为属于（公务行为），具有同等有偿特点的行为一般是（民事行为）。5、从法律意义上讲，行政立法必需遵循的两个原则是：（民主原则）（效率原则）。6、行政复议原则上实行（书面）审查的方法。7、公民、法人或其他组织认为详细行政行为侵扰其合法权益的，可以自知道该详细行政行为之日起（

12、60）日内提出行政复议。8、行政赔偿的责任形式是（损害赔偿）。9、（行政侵权行为）是构成行政赔偿责任的首要条件。10、行政诉讼参与人包括（行政诉讼的当事人）和（诉讼代理人）。11、当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。在其次审程序中，称为（上诉人）和（被上诉人）。12、经审查，人民法院认为起诉符合法定条件的，应当在（7）日内立案，并通知原告。13、人民法院在审理行政案件时，不得以调解为必经审理程序及结案方式。但是，（行政赔偿）诉讼可以适用调解。14、行政判决分为（维持判决）和（依法改判）。二、选择题1、在行政法律关系双方当事人中（AB）。A行政相对方是不行少的B必有一方是行政主体C必有一方是国

13、家行政机关D权利义务关系是同等的2、下列各项中，不具有行政主体资格的是（D）。A乡镇人民政府B公安派出所C街道办事处D公安局法制科3、下列各项中，不属于行政职权的是（D）。A行政惩罚权B行政复议权C行政指导权D行政审判权4、甲乙二人的违法事实和情节相同，但公安机关对甲裁决拘留，而对乙只罚款50元，这明显是不公正的。这种行为属于（BD）。A不同状况，相同惩罚B同等状况，不同惩罚。C违法行为D违反公正的程序。5、李某是县办公室的平安保卫干部，被借调到县公安局，在借调的一次执行任务中，违法剥夺某人人身自由。在这里，（B）是行政赔偿义务机关。A县办公室B县公安局C县人民政府D县人事部门6、对限制人身自

14、由的行政强制措施不服提起的诉讼，由（AB）人民法院管辖。A被告所在地B原告所在地C公安机关所在地D原告选择7、法定代理人的代理权是基于亲权或监护权而产生的，因而其在诉讼中居于（AB）的诉讼地位。A与被告相类似B与原告相类似C核心D主导8、行政诉讼第三人包括（ABD）。A原告B被告C代理人D第三人9、行政诉讼法律关系的主体主要有（BC）OA人民法院B诉讼参与人C诉讼参与人D人民检察院10、确定一经送达即发生法律效力，（八）。A当事人对人民法院的确定一律不准上诉B当事人不服时，有权在接到确定之日起10日向上一级人民法院提起上诉。C当事人不服时，有权在接到确定之日起7日内向上一级人民法院提出上诉。D

15、当事人不服时，有权在接到确定之日起5日内向上一级人民法院提起上诉。三、名词说明1、行政法律事实。第8页2、资格许可。第90页3、要式行政行为。第70页4、行政不当。第195页四、简答题1、简述行政法的法源的形式？第10页2、简述行政许可的特征？第88页3、简述一般行政监督的主要方式？第184页五、论述题1、论述行政主体的特征？第24页2、论述追偿制度与赔偿制度的关系？第249页六、案例分析问题：结合所学学问分析本案应以哪个机关为行政复议机关？答：行政免议法第12条规定，对县级以上的地方各级人民政府工作部门的详细行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级

16、主管部门申请行政兔议。依据该条规定，市自考办作出确定惩罚考生，考生可以向市人民政府申请行政复议，也可以向省自考委申请行政匏议。作业【4】一、填空题1、行政职责是指行政主体在行使职权过程中，必需担当的（法定义务）。2、行政职务的产生主要有四种程序：（选任）（委任）（调任）（聘任）。3、行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的（权利）和（义务）表现出来的。4、从法律意义上讲，行政立法程序必需遵循两个原则，一是（民主原则）二是（效率原则）。5、行政合同的缔结方式主要有招标（拍卖）（邀请发价）（干脆磋商）等方式。6、依据强制执行的对象分为（财产）（行为）（人身）三种执行方式。7、行政惩罚案件由（

17、违法行为发生地）的县级以上人民政府具有行政惩罚权的行政机关管辖。8、申戒罚的详细形式有（警告）和（通报指责）。9、行政赔偿责任的归责原则主要有：（过错责任）原则；（危急责任）原则；违法责任原则。二、选择题1、下列属于行政行为的是（C）。A某县民政局建设办公楼的行为B某县民政局起诉建筑公司违约的行为C某县民政局越权惩罚违法的建筑公司的行为D某县民政局依建筑合同嘉奖建筑公司的行为2、行政法的调整对象是（B）。A行政关系B行政法律关系C外部行政关系D行政管理关系3、下列四个选项中，其效力等级从高到低依次是（ACBD）。A法律B地方性法规C行政法规D规章4、（ABCD）有权制定地方性法规。A省、自治区

18、、直辖市的人大和人大常委会B经济特区市的人大和人大常委会C省、自治区人民政府所在地的市的人大和人大常委会D国务院批准的较大的市的人大和人大常委会5、行政诉讼撤销判决有（ABD）等几种形式。A判决全部撤销B判决部分撤销C判决撤销不合法的主体资格D判决撤销并责成被告重新作出详细行政行为6、当事人对财产保全的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间（八）。A不停止裁定的执行B停止裁定的执行C裁定执行与否由当事人确定D中止裁定的执行7、在行政诉讼法律关系中，原告特有的诉讼权利之一是（B）。A托付诉讼代理人B撤诉C申请回避D提出上诉8、经狂议机关凭议，复议机关变更原详细行政行为的，（B）是被告。A原机关和

19、复议机关B复议机关C申请回避D提起上诉9、作为一方当事人的行政机关被合并到另一个行政机关，属于（八）。A行政法律关系主体的变更B行政法律关系客体的变更C行政法律关系内容的变更D行政法律关系的歼灭10、中华人民共和国治安管理惩罚条例第44条规定：“对违反交通管理行为惩罚的实施方法，由国务院另行制定，属（D）。A创制性立法B授权性立法C实施条例立法D职权立法三、名词说明1、国家行政机关。第30页2、行政许可。第88页3、行政惩罚。第150页4、行政诉讼。第265页四、简答题1、简述划分个人行为与机关行为的标准？第50页2、简述被托付组织与被授权组织的区分？第58页3、简述行政诉讼原告的法律特征？第295页五、论述题1、试论行政行为的合法要件？第75页2、论行政主体担当行政责任的方式？第196197页六、案例分析问题：结合所学学问分析本案中某甲是否可以工商所为被告提起行政诉讼？答：工商所王某到某甲的烟酒副食门市部购买香烟不付款与某甲动手打架,王某的行为不是以工商所的名义作出的，而是以个人名义与某甲发生冲突的。王某的行为与履行职责无关，王某买烟不付款与某甲产生冲突,是民事纠纷与王某所在单位无关。所以说本案是民事案件。他们双方不是管理与被管理的行政法律关系，不是行政案件，不行以工商所为被告提起行政诉讼。