劳资纠纷防范与劳动争议处理技巧培训班.ppt
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1、二十一世纪什么最贵?,人才!,干我们这行的也缺人才啊!,HR 经理的感受,如何找到人才-难!如何留住人才、用好人才-更难!如何克服困难,内容:企业对员工、人才的管理过程中经常遇到的一些纠纷的处理和防范建议。现状:劳动纠纷数量大、发生频率高。,劳资纠纷处理与风险规避,青岛人才网主办,山东铭丰律师所 朱兵律师 2023年6月18日,第一章 员工档案信息对用人单位以及劳动合同的影响,计划经济年代的档案:求学、就业、升迁、调任市场经济年代的档案:作用似乎淡化!,个人档案信息,直观作用:身份信息书面体现,也体现个人素质和潜在能力潜在作用:对用人单位的生产、经营也会带来影响,案例:身份虚假吃苦果,广东一名
2、未满16岁的少年小刚,使用他人的身份证到东莞工厂打工,工厂审查不严,录用了小刚。小刚干活却不慎被机器压碎了右手,后来做了切除手术。虽然工厂为他办了工伤保险,但因使用假身份而遭到社会保险局的拒绝,无法获赔。厂方老板虽然主张已经为小刚办理了工伤保险,但小刚使用了假的身份证导致社会保险局不理赔,厂方亦有责任。最终要承担一定赔偿责任。,少数求职者的做法,编造薪资数额职位头衔技能水准工作业绩虚构教育背景隐瞒自己的犯罪记录,案例:伪造、隐瞒个人信息,单位能否解除合同,某员工在求职档案中陈述曾在海信工作过,而用人单位正是因为这个因素录用了该员工。后发现其没有在海信工作的经历,属于虚假陈述。用人单位主张劳动合
3、同无效。某企业要求员工无传染病,但甲员工为得到这个工作隐瞒其患病事实,但其疾病并不影响他人以及工作,企业发现后要求确认合同无效,理由是欺诈。,大多数单位信息调查表的内容,大多注重:学历背景、工作经历、工作业绩、曾任职位、学术论著 胜任工作,到来效益,容易忽视的信息,往往忽视:应聘者的离职原因、离职手续是否办妥、与原单位是否有冲突、有无犯罪记录、是否知悉原用人单位的商业秘密并且受到竞业限制、健康状况、婚姻状况等,二者同样重要并影响单位用人决策!,有犯罪纪录的人,企业是否愿意给予机会重新做人?曾有检举原单位漏税行为的员工,新企业是否录用?原单位因少算加班费,员工就和企业对簿公堂,新企业是否在意?员
4、工和原单位签署了竞业限制,而新公司与原单位属于同行业,新公司急需该员工,如何处理?,员工信息对劳动合同的影响,单位与员工签署劳动合同最初看重的就是员工的个人信息。个人信息所代表的个人素质是用人单位愿意和劳动者签订合同的前提。信息越充足,企业越能从容选择目前劳动合同中一般没有将劳动者的个人信息作为合同的必要条款写入合同。,个人信息虚假,单位有权解除合同吗?,劳动法规定单位解除劳动合同的法定前提是该法的24、26、27条。信息虚假陈述的情形没有列为可以解除合同的前提。劳动法18条规定:以欺诈、胁迫手段订立的劳动合同,无效。,裁判机关的认定标准,一般不会轻易认定存在虚假信息的合同无效一般综合考虑:员
5、工的虚假陈述行为是否给用人单位造成实际损失劳动合同的实际履行情况造假行为是否直接影响了合同目的。(比如会计使用假证)结论:并非能绝对认定合同无效并解除劳动关系,单位怎样防患于未燃?,设计完善的信息调查表,尽可能将本单位所要了解的必要信息包含在调查表内,最好能做信息核实。劳动合同中约定将职工档案信息表作为劳动合同的必要组成部分。约定员工虚假陈述的,单位可以单方直接解除劳动合同并不承担违约责任。通过以合法程序制定的规章制度,对于虚假陈述的情形设立处罚、处理规定。约定因员工的虚假信息给单位造成损失的,员工还应当承担赔偿责任。,第二章 劳动合同,约束员工和单位间劳动关系的主要依据大量的劳动纠纷都是劳动
6、合同纠纷正确、适当地运用劳动合同,事半功倍,第一节 劳动合同的文本,思考题单位和员工自行拟定并签署的劳动合同是否有效?以劳动部门推荐文本签署劳动合同后又签署自拟的补充劳动合同且有冲突条款的,哪个合同效力高?,案例,某员工与用人单位2005年3月5日签订劳动合同,用的是劳动局提供的推荐文本。3月6日,单位又与员工签订了单位自行制定的劳动合同,并在违约条款上与推荐文本中的约定相比作了修改。,劳动部有关规定,关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见47:由于各用人单位千差万别,对工作内容、劳动报酬的规定也就差异很大,因此,国家不宜制定统一的劳动合同标准文本。目前,各地、各行业制定并向企业推荐的
7、劳动合同文本,对于用人单位和劳动者双方有一定的指导意义,但这些劳动合同文本只能供用人单位和劳动者参考。,有关规定,山东省劳动厅关于处理劳动关系有关问题的通知三:劳动合同文本应当由双方当事人依据劳动保障法规和政策共同拟定,劳动保障部门也可以根据当事人的要求提供劳动合同参考文本,并为其提供咨询服务。,小结,都有效力劳动部门不可以强制单位使用其推荐文本,哪个效力更高?,推荐文本 VS 自拟文本,山东省劳动合同条例第十六条,当事人协商一致,可以变更劳动合同。变更劳动合同,应当以书面形式载明变更的内容、日期,由当事人双方签字、盖章。劳动合同未变更的部分,当事人应当继续履行。点评:合同效力与文本无关,依法
8、、协商,第二节 鉴证对合同以及用人单位影响,思考在上案中如果劳动合同不鉴证,合同是否有效?不鉴证,单位是否会受到处罚?不鉴证,会有什么不利结果?,劳动鉴证的定义,劳动鉴证实施办法第二条 劳动合同鉴证是劳动行政部门依法审查、证明劳动合同真实性和合法性的一项行政监督、服务措施。,疑惑!,行政监督措施-是行政机关对公民、法人守法行为的监督,必须以法律法规的强制性和禁止性的规定为监督依据。表明是行政机关的义务。比如税务机关监督公民纳税服务措施-是自愿提供的一种服务,无偿为当事人提供合同自愿性、合法性审查。,关于贯彻执行劳动法若干问题的意见,83劳动合同鉴证是劳动行政部门审查、证明劳动合同的真实性、合法
9、性的一项行政监督措施。劳动行政部门鼓励并提倡(不是强制)用人单位和劳动者进行劳动合同鉴证。,?青岛市规定-青岛市用工管理条例,第十七条 劳动合同应当由用人单位法定代表人(负责人)或其书面委托的代理人与劳动者本人签订。劳动合同应当经劳动和社会保障行政部门鉴证、备案 第三十一条 用人单位有下列行为之一的,由劳动和社会保障行政部门责令改正,并处以二千元以上三万元以下罚款:未按规定办理招用手续或签订、变更、续订、解除、终止劳动合同以及劳动合同未经劳动和社会保障行政部门鉴证、备案 山东省第十届人大常委会第八次会议废止,小结,是否鉴证不影响劳动合同效力行政部门不得以合同没有鉴证为理由处罚用人单位,鉴证、备
10、案对保险缴纳、单位纳税的影响,社会保险的缴纳-提交劳动鉴证花名册,并根据花名册中职工的数量核定工资总额并缴纳社会保险。,工资的税前列支-2005年3月1日起劳动合同备案与工资税前列支挂钩,税务局将按照备案合同的工资额作为税前列支的依据。,第三节 劳动合同关系中的文书送达,送达的概念和作用,送达的概念:送达是指某个法律关系的一方主体将特定的法律文书通过一定的方式交付对方的行为。送达的作用非常重要通知作用某些时效开始计算,送达的方式,直接送达:留置送达:邮寄送达:前述方式困难公告送达:上述方式无法 送达时,案例,王某是某国有企业职工。1999公司进行产权改制,公司作价100.16万元转让给以李某为
11、代表的职工。企业改制后,公司与王某就工作安排未能协商一致,并安排其待岗。2000年年初,公司在当地报纸上刊登公告,要求包括王某在内的15名职工15天之内到公司公司上班。王某没有在规定的时间内回单位。公司在期限过后在报纸上刊登了解除劳动合同的公告,并声明公告日30天视为解除合同通知书送达。王某后来得知但已经将近半年。王某向区劳动争议仲裁委员会提起申诉,要求单位撤销对其作出的自动离职处理决定,恢复其劳动关系。单位提出答辩意见是已经过仲裁时效。,相关规章,劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函(1995年7月31日劳办发1995179号)按照企业职工奖
12、惩条例(国发198259号)第十八条规定精神,企业对有旷工行为的职工做除名处理,必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此,企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续,应遵循对职工负责的原则,以书面形式直接送达职工本人;本人不在的,交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达,以挂号查询回执上注明的收日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明,或者用上述送达方式无法送达的情况下,方可公告送达,即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起,经过三十日,即视为送达。在此基础上,企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用,直接采用
13、公告方式送达,视为无效。,规章,山东省高级法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见37:用人单位对于劳动者做出开除、除名、辞退等决定引起的劳动争议,应严格审查用人单位做出的处理决定是否符合法定条件和程序,不符合条件的应予以撤销。青岛市劳动用工管理条例(2004 废止)第二十八条用人单位向职工送达变更、解除、终止劳动合同等书面通知的,应当制作送达回执,由职工本人或者其同住成年亲属签收;直接送达有困难的,可以邮寄送达;仍然无法送达的,可以公告送达。,点评,送达的效力影响法院认定的仲裁时效的起算时间(比如解除劳动合同的通知)劳动法第八十二条规定“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动
14、争议仲裁委员会提出书面申请 贯彻执行劳动法若干问题的意见第85条中规定“劳动争议发生之日”是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日。对于因单方解除劳动合同纠纷的诉讼时效,法院一般以书面解除通知送达之日为起算日,本案点评,解除通知书送达程序不合法,视为没有送达。当事人没有接到通知,无法了解通知的内容,就无法确定争议发生之日,诉讼时效无法起算,不存在时效超过的问题。要求劳动者回岗工作的通知书送达程序也不合法,企业单方解除合同的行为无效。,建议,在劳动合同中提前约定送达的方式,比如约定可以以电子邮件方式送达。以系统记载的邮件进入对方个人信箱的时间作为送达时间。以约定代收人的方式送达,文件交付给代收
15、人即为送达。送达过程应当保存相关证据,比如员工签收回执、邮寄回执等。,第四节 特殊的劳动主体,特殊劳动主体的概念法律上没有明确定义,按照一般理解,退休、待岗、劳务合同的劳动者等特殊劳动主体分类:按照是否原先存在劳动关系退休人员:劳动合同已经终止并开始享受社会保险待遇仍与原单位保持劳动关系但不在原岗位人员在校学生:实习或者勤工助学其他与本用人单位没有形成劳动关系的劳动者,法律规定,用人单位聘用离退休人员的规定关于实行劳动合同制度若干问题的通知13已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时,用人单位应与其签订书面协议,明确聘用期内的工作内容、报酬、医疗、劳保待遇等权利和义务。青岛市劳动局关于处理劳
16、动关系有关问题的通知用人单位聘用按规定允许聘用的离退休人员,双方应依照有关规定政策就聘用期间有管问题,经协商一致,签订聘用协议,法律规定,聘用在校学生的规定关于劳动法若干问题的意见12在校生利用业余时间勤工助学,不视为就业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同。青岛市职业学校学生实习备案办法规定:用人单位接纳实习生,应在上岗前与学校签署实习协议,包括双方权利义务、待遇、时间、安全卫生等,案例,聘用特殊劳动主体可能会产生的后果肖某为某公司职工,2001年4月,公司为他办理了退养手续。退养后,肖某被聘用进入甲公司工作。11月7日,工作时肖某被挤伤,被认定属于因工负伤达到9级。思考:肖某的工伤待遇谁负
17、责?,法律规定,单位使用未退休人员(含待岗、停薪、协保人员)的规定国务院关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作的通知(中发号)规定,企业需为下岗职工发放基本生活费和代下岗职工缴纳养老、医疗、失业等社会保险费用。下岗职工到私营企业工作,属于职工被私营企业聘用性质。发生工伤时,应按工伤保险办法(劳部发号)第条职工被借调或者聘用期间发生工伤事故的,由借调或者聘用单位承担工伤保险责任的规定办理。,法规,规章规定劳部发1996266号企业职工工伤保险试行办法第四十八条:职工被借调或聘用期间发生工伤事故的,由借调或聘用单位承担工伤保险责任。鲁劳发1997403号山东省劳动厅关于贯彻劳动部企业
18、职工工伤保险试行办法的补充通知第十条:离退休、退职人员被聘用期间发生工伤事故的,由聘用单位支付工伤保险待遇。企业职工工伤保险试行办法(已经废止)第48条规定:到参加工伤保险的企业实习的大中专院校、技工学校、职业高中学生发生工伤事故的,可以参照本办法的待遇标准,由当地工伤保险经办机构发给一次性待遇。,结果,停工留薪的医疗期一次性伤残补助金伤残津贴,案例:某学生经学校安排,在某工厂实习,每月实习工资300元。后在操作中不慎受伤并致残。焦点:是否可以认定为工伤?责任如何承担?,目前争议,观点1、学生实习不属于劳动关系,而是劳务关系,故不是工伤保险条例的调整范围,不是工伤,而是民法调整的人身伤害。观点
19、2、工伤保险条例61条规定:“职工是指与用工单位存在劳动关系的各种用工形式”。所以,学生也包括在内。,焦点,学生与单位是否构成劳动关系?劳动关系成立,则为工伤劳务关系,则不能认定为工伤。司法界倾向性意见学生实习只是学生在校期间的一种社会实践行为,不能因为提供了劳动就认定形成劳动关系,支付的工资应当为劳务报酬,受伤应当按照意外伤害处理,按照过错原则承担责任。,建议,对于特殊劳动主体签订聘用协议或者劳务协议协议中明确双方权利义务,明确因工作意外伤害的责任承担方式购买商业人身意外伤害保险,降低单位的风险如大量使用劳务工,建议采用委托用工的方式,即通过劳务中介机构签署劳务承包协议,一旦发生争议,也仅仅
20、是两个单位直接的合同争议。,第五节 可否要求劳动者提供履行劳动合同担保(保证金、保证人)?,思考:单位可否要求员工缴纳保证金?单位是否可以与员工签署带有保证人的劳动合同?,案例,原告王某被被告某厂招入作为劳动合同制工人,合同中条款要求王某先缴纳保证金3000元方可招聘录用。无奈王某缴纳并签订了劳动合同。签订劳动合同后王某要求返还劳动保证金。,法规,关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见24用人单位在与劳动者订立劳动合同时,不得以任何形式向劳动者收取定金、保证金(物)或抵押金(物).劳动行政部门责令用人单位立即退还给劳动者本人山东省劳动合同条例:第十条 用人单位在与劳动者订立劳动合同时,
21、不得强迫劳动者集资、入股,不得向劳动者收取抵押金、抵押物或者其他财物,不得扣押劳动者的有效证件。,案件延续,能否约定在劳动者不履行劳动义务的前提下由担保人履行劳动义务?能否约定在劳动者违约的前提下由担保人对违约金、损失赔偿承担连带责任?,法律规定,担保法第二条 在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中,债权人需要以担保方式保障其债权实现的,可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第一条当事人对由民事关系产生的债权,在不违反法律、法规强制性规定的情况下,以担保法规定的方式设定担保的,可以认定为有效。,探
22、讨,保证的概念出于担保法,只能担保债权。用人单位对于劳动者劳动力的支配使用权不属于债权,无法适用担保规范。提供劳动、支付工资属于劳动关系内容,不是民法调整的民事关系,也不适用担保法在劳动合同履行中产生的 损害赔偿关系里,双方 的法律地位是平等的,属于民事关系,可以 提供担保,风险保证金,变通的需求:企业确实存在用人风险,比如高代价的培训员工、比如员工获得的企业客户资源有些企业通过一定的手段规避法律的禁止性规定,比如:不直接收取或者扣留违约保证金,将部分工资预留,作为绩效考核,到一定期限按照履约的情况决定是否补发给员工。,第六节 劳动合同试用期,问题引出单位与拟聘用的员工签署了为期三个月的试用合
23、同,到期后,公司尚未考察清楚,意图继续与该员工续签试用合同,劳动合同的试用期,思考能否签订试用劳动合同?试用期满用人单位尚未考察清楚,是否能够再约定试用期?如果更换岗位,能否再约定试用期?,相关法规,劳动法21条劳动合同可以约定试用期 青岛市劳动保障局关于处理劳动关系有关问题的通知 劳动合同可以约定试用期,试用期包括在劳动合同内,不得在试用期满后签订劳动合同,试用期满不得延长。劳动部劳动合同制度若干问题的通知第4条用人单位对工作岗位没有发生变化的同一劳动者只能试用一次。,建议,更换岗位重新签订劳动合同,第七节劳动合同的期限,案例职工甲在某企业工作满10年,且到期。因下列原因,劳动者提出劳动仲裁
24、。双方同意延续劳动合同,但企业意图签署一年的合同,劳动者要求无固定期限,企业拒绝。原合同到期后仍然允许甲继续工作。甲要求与企业签订无固定期限合同,企业拒绝。,劳动合同的期限,思考企业是否应当签订无固定期限合同?,劳动合同的期限,劳动合同期限的种类和特征固定期限的劳动合同无固定期限的劳动合同以完成一定量工作为期限的劳动合同没有期限约定的事实劳动合同,劳动合同的期限,相关法规劳动法20条:同一单位连续工作满十年+双方同意延续劳动合同+劳动者提出请求,应当签署无固定期限的劳动合同关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见 22劳动法第二十条中的“在同一用人单位连续工作满十年以上”是指劳动者与同一
25、用人单位签订的劳动合同的期限不间断达到十年,劳动合同期满双方同意续订劳动合同时,只要劳动者提出签订无固定期限劳动合同的,用人单位应当与其签订无固定期限的劳动合同。,劳动合同的期限,相关法规山东省劳动保障厅关于处理劳动关系有关问题的通知一、如果劳动者符合订立无固定期限劳动合同的并提出订立无固定期限劳动合同,用人单位应当与其订立。青岛市劳动合同管理规定第10条:原系固定职工,男满45岁,女满40岁,或者工龄满20年的,劳动者提出订立无固定期限合同的,由劳动者和用人单位协商解决,劳动合同的期限,案件解读:本案达到了无固定期限合同的条件劳动者连续工作满了10年单位以行为表示了同意延续劳动合同劳动者提出
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