n监理工程师合同建工精讲班王竹梅讲义[整理完成].doc
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1、2014全国注册监理工程师考试 建工网校建设工程合同管理前言学习方法与复习建议监理工程师是指经全国统一考试合格,取得监理工程师资格证书并经注册登记的工程监理人员。监理工程师代表业主监控工程质量、进度、成本、合同等内容,是业主和承包商之间的桥梁。监理工程师不仅要懂得工程技术知识、成本核算,还需要建筑法规与合同管理知识,是项目建设领域中懂工程、懂管理、懂技术、懂成本、懂经济、懂法规的综合素质较高的复合型人才,既要求有较高的技术理论水平,也要求有丰富的实践经验和较强的组织能力。【主要内容】1.考试性质2.考试科目3.考试时间4.题型题量5.科目特点6.复习建议7.学习方法8.应试技巧9.课程体系10
2、.考情分析1.考试性质 考试性质 是人力资源与社会保障部和住建部共同负责的执业资格考试 不同于职业资格考试 获得证书 监理工程师执业资格证书(考试获得) 监理工程师注册证书(注册后)【难点辩析】职业资格与执业资格的区别2.考试科目 建设工程合同管理 建设工程三控(质量控制、投资控制、进度控制) 监理基本理论与相关知识 建设工程监理案例分析3.考试时间 2013年监理工程师考试时间确定为5月25、26日考试日期考试时间考试科目5月25日上午9:0011:00建设工程合同管理下午2:005:00建设工程质量、投资、进度控制5月26日上午9:0011:00建设工程监理基本理论与相关法规下午2:006
3、:00建设工程监理案例分析4.题型题量题型题数分值合计题型说明单项选择题50150四选一,只有1个最符合题意多项选择题30260有2个或2个以上符合题意,至少有1个错项。错选,本题不得分;少选,所选的每个选项得0.5分合计801105.科目特点 内容法律规定,记忆型 考试标准化选择型 范围广泛,条理性强 难度相对不深,有逐年增大趋势 题量相对不大 特点比较枯燥6.复习建议 教材是基础 方法很关键(会学) 功夫要下到(苦学+保证时间) 考技须知道(会考) 练习不能少(通过做题来帮助记忆) 重点须突出(抓大放小,学会选择性的放弃) 用真题把握方向(2004-2012年) 安排好学习顺序(将理论性较
4、强的课目和有计算型题目的课目放在前面复习)【特别提醒】 执业资格考试中的“合同与法规”与“司法考试”中法律的学习理念与方法完全不同 执业资格考试着重解决实践问题,不在于法理,我们要把这门课当作“工程合同问题解决方案”7.学习方法学员的感慨方法实质小注考试的内容太多了,不知如何下手梳理法理清知识脉络与体系,保持头脑清醒整理衣服之前,先买个衣橱吧要记得东西太多,记不住提炼法找关键词,用最精炼的语言概括出最核心的东西佛说:不执着于外相,理解也不必执着于文字。不要记长句子,要记要点课一听就懂,题一做就错素描法理解和记忆是有层次的,先框架,后细部,逐层深入,循环记忆听课看书作题再听课看书再作题一位到步的
5、想法有点奢侈分开就懂,一有干扰项就错归纳对比记忆法容易混的地方,就一定要放到一起找不同经不住诱惑的理解靠不住,把他们放到一起找不同吧有什么记忆的好办法数字概括记忆法借用数字,用排比的句式帮助记忆三大纪律、八项注意,四项基本原则,三个代表,开门七件事法理太难懂了案例形象理解法例子总比理论容易理解而且印象深刻用问题解决方案替代法理工作繁忙、家务繁重,哪来时间复习重点难点学习法重要的内容重点学习抓西瓜,丢芝麻,未尝不是一种无可奈何但也是明智的做法【学习方法总结归纳】 梳理法理出知识的框架结构体系来 提炼法分析出核心实质来,找关键词 素描法逐层深入,循环记忆 归纳对比记忆法在相同中找不同 数字概况记忆
6、法用数字帮助记忆 案例形象理解法用例子来理解规定 重点难点记忆法抓大放小【学习方法示例】合同法律关系的要素【学习方法示例】合同履行中对于政府定价或政府指导价的相关规定(P38)如果执行政府定价或政府指导价的,逾期交付的,遇价格上涨时按照原价执行;遇价格下降时,按新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时,按新价格执行;价格下降时,按原价格执行。用一句话来形容看到这段话的感觉:真得好想哭呀!【学习方法示例】记原则:惩罚违约者原则8.应试技巧 单项选题宁猜勿缺 多项选择题宁缺勿多 单项选择题看完所有备选项后再作选择 控制时间,跳过不会做的题 运用排除法和猜测法9.课程体系(2+4+4+
7、2)10.考情分析建设工程合同管理考试各章分值分布统计图【献给学员的勉励之词】没有无缘无故的失败,没有理所当然的成功,更没有徒劳无益的奋斗。努力一下,坚持一下,成功就在生命的某个拐弯处!第一章建设工程合同管理法律基础【考情分析】近五年各章分值分布年份单选题多选题合计2011年6题6分4题8分10题14分2010年4题4分2题4分6题8分2009年4题4分2题4分6题8分2008年3题3分2题4分5题7分2007年6题6分3题6分9题12分第一节建设工程合同管理概述1.关于合同示范文本3.建设工程合同法律体系(十法规)第二节合同法律关系1.合同法律关系的构成1.1 合同法律关系的构成(三主体三客
8、体两内容)1.2 自然人的两种能力1.3 与法人有关的两个易混概念1.4 法人的四条件依法成立不能自然产生,必须依法设立有必要的财产或者经费物质基础有自己的名称,组织机构和场所能够独立承担民事责任依法成立、有钱、有名、能独立承担责任【例题】法人应当具备()等条件。A.依法成立B.有必要的财产或者经费C.有自己的名称、组织机构和场所D.能够独立承担民事责任E.经上级行政主管机关批准【正确答案】ABCD1.5 法人的分类1.6 法人资格的获得【2009年真题】监理公司取得法人资格的时间为()日。A.注册资金到位 B.公司成立C.工商行政管理机关核准登记 D.建设行政主管部门颁发资质证书【正确答案】
9、C1.7 其他组织概念不具备法人资格,但是可以作为合同的主体类型法人的分支机构不具备法人资格的联营体合伙企业个人独资企业【注意】子公司具有独立法人资格,分公司不具备【易错点辩析】不具备法人资格就不能签订合同只有法人才能签合同不具备法人资格的如法人的分支机构是可以签定合同的,只不过合同的责任必须由法人来承担【2010年真题】合同法律关系的主体是参加合同法律关系,享有相应权利,承担相应义务的当事人。下列主体中,可以作为合同法律关系主体的有()。A.政府机关 B.法人的分支机构 C.大学所属二级学院 D.事业单位 E.社会团体【正确答案】ABDE1.8 法律关系的客体(三客体)物货币作为一般等价物也
10、是物(如借款合同)行为行为多表现为完成一定的工作如设计工作、监理工作等智力成果(主要三类)知识产权技术秘密在特定情况下是公知技术2.合同法律关系的产生、变更与消灭(两类)【2010年真题】合同法律关系的产生、变更和消灭的法律事实分为行为和事件两类。下列在施工合同履行过程中发生的事实,属于行为的是()。A.地震灾害导致施工暂停B.恶劣气候影响施工安全C.社会动乱影响施工进度D.图纸设计错误导致的工程返工【正确答案】D3.代理关系3.1 代理人的概念及特征代理的概念代理人在代理权限内 ,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为代理的特征(用“中介机构代理销售楼盘”来理解)代理人必
11、须在代理权限范围内实施代理代理人以被代理人名义实施代理代理人在被代理人的授权范围内独立地表现意志被代理人对代理行为承担民事责任【重点难点】被代理人对代理人的代理行为承担责任,既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担责任,也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。3.2 代理的种类(三大类)委托代理 法定代理 指定代理3.3 委托代理内涵基于委托授权形成的代理关系来源委托合同关系 合伙合同关系 工作隶属关系【重点】委托代理的特点仅被代理人一方授权即可产生效力,无需对方同意被代理人有权随时撤销其授权,代理人也有权随时辞去所受委托但代理人辞去委托时,不能给被代理人和第三人造成损失,否则应负赔偿责任【
12、重点】建设工程中的主要委托代理形式项目经理是施工企业的代理人总监理工程师是监理单位的代理人工程招标代理机构是发包人的代理人【2011年真题】施工企业授权项目经理全面负责履行某施工合同,项目经理以施工企业名义采购材料的行为属于()。A.职务代理B.指定代理C.法定代理D.委托代理【正确答案】D【2010年真题】监理公司指派总监理工程师负责工程项目监理,这种行为的法律性质属于()。A.委托代理B.法定代理C.指定代理D.职务代理【正确答案】A【2009年真题】项目总监理工程师是监理单位的代理人,这种代理是()。A.委托代理B.法定代理C.指定代理D.转代理【正确答案】A【重点】越权代理的法律后果代
13、理人应在授权范围内行使代理权超出授权范围的行为应由行为人自己承担【原则】谁有错误就由谁承担责任【重点难点】授权范围不明确的法律责任应由被代理人向第三人承担民事责任,代理人负连带责任但实际操作中,由于被代理人承担民事责任的能力远高于代理人,因此这种情况下大多数由被代理人承担(以监理合同为案例)【原则】谁有错误就由谁承担责任,如双方都有错误,则承担连带责任3.4 法定代理概念法律直接规定产生的代理关系适用于无行为能力和限制行为能力人案例根据法律规定,未成年人的代理人是其父母,无需未成年人给其父母下委托书3.5 指定代理概念根据法院或有关单位指定而产生的代理案例如一个未成年人无任何亲人,法院可指定其
14、父亲的单位作为代理人3.6 无权代理无权代理的种类无权代理越权代理代理终止后继续代理无权代理的处理被代理人“追认”,即为有权代理被代理人拒绝,即为无权代理【关注点】本人知道他人以自己名义行为而不作否认表示,视为同意,视为代理关系成立3.7 委托代理关系的终止(四条件)期限届满,事项完成取消或辞去委托代理人死亡或代理人丧失民事行为能力作为被代理人或代理人的法人终止主体不存在3.8 指定或法定代理关系终止的条件被代理人取得或恢复民事行为能力被代理人或代理人死亡指定单位撤销指定监护关系消灭【难点辨析与案例】被代理人死亡,可终止指定代理和法定代理,但不终止委托代理杨某委托李某为其买汽车。李某已买车,但
15、杨某突然死亡,此时杨某的家人不能否认代理关系,必须接受汽车,支付价款(或用杨某的遗产来支付)。【例题】在代理关系中,委托代理关系终止的条件包括()。A.被代理人的法人终止B.被代理人取得民事行为能力C.被代理人取消委托D.代理事项完成E.代理期限届满【正确答案】ACDE第三节合同担保1.担保的概念(四主体两合同)【重点】担保的原则与方式2.保证2.1 保证的概念与分类2.2 保证的分类【特别注意】一般保证中如何判断债务人不能清偿债务经审判或仲裁,并强制执行,仍无法履行债务时,才可以认为债务人无法清偿债务【2011年真题】施工企业的分公司未经授权,为建设单位购买材料付款事宜,向材料供应商提供连带
16、责任保证。对于该担保的有效性及可能产生结果的处理,正确的有()。A.保证合同无效B.材料供应商应当要求分公司承担保证责任C.材料供应商可以要求施工企业赔偿损失D.材料供应商可以要求建设单位付款E.材料供应商应当要求施工企业承担担保责任【正确答案】DE2.3 不能作为保证人的机构(三类)企业法人的分支机构与职能部门。分支机构有法人书面授权的除外国家机关使用外国政府或国际组织贷款的除外学校等以公益为目的的事业单位、社会团体2.4 保证合同的内容被保证的主债权的情况(种类、数量、期限等)保证的内容(范围、方式、期间等)其它约定事项2.5 保证的范围(五类)主债权 利息违约金损害赔偿金实现债权的费用2
17、.6 三类特殊情况的处理3.抵押3.1 抵押的概念【概念要点】抵押对象是不动产或价值量大的动产抵押形式是不转移占有3.2 可作抵押物的财产(不动产或价值较大的动产)房屋和其它地上定着物机器、交通运输工具和其它财产有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产承包并经发包方同意的荒山、荒丘等荒地的土地使用权3.3 抵押物禁止抵押的财产土地所有权耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权公益为目的的事业单位和社会公益设施所有权、使用权不明或有争议的财产查封、扣押、监管的财产其它依法不得抵押的财产3.4 抵押的生效(两类)【2011年真题】监理公司以其所有的
18、房屋作为抵押物,与银行订立抵押合同。该抵押合同的生效日期为()之日。A.当事人签字B.抵押物登记C.转移产权证D.转移房屋占有【答案】B【例题】在抵押合同中,某些抵押财产应当办理抵押物登记手续。抵押合同自登记之日起生效的包括()等抵押合同。A.土地使用权B.城市房地产C.车辆D.机器E.土地所有权【答案】ABC【例题】建设单位将自己开发的房地产项目抵押给银行,订立了抵押合同,后来又办理了抵押登记。则()。A.项目转移给银行占有,抵押合同自签订之日起生效B.项目转移给银行占有,抵押合同自登记之日起生效C.项目不转移占有,抵押合同自签订之日起生效D.项目不转移占有,抵押合同自登记之日起生效【答案】
19、D3.5 抵押担保的范围(五类)主债权利息违约金损害赔偿金实现债权的费用【2009年真题】施工企业以自己的房产为抵押向银行借款后,由于资金链断裂无力还款,至依法拍卖该房产时尚欠银行500万元本金、20万元利息、50万元违约金。拍卖房产得款400万元,拍卖费用10万元,则施工企业欠银行的债务()。A.全部消灭 B.还有100万元C.还有150万元D.还有180万元【答案】 D【解析】抵押担保的范围包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。主债权为500万元,利息为20万元,违约金50万元,拍卖费用(实现债权的费用)为10万元,则总债务为500205010580万元,580-40018
20、0万元。3.6 抵押期间转让抵押物要告知所有方(注意是告知而不是经批准)未通知抵押权人或未告知受让人的,转让行为无效3.7 抵押物的价款转让抵押物的价款明显低于其价值的抵押权人可要求抵押人要提供相应的担保不提供担保的,不得转让转让抵押物的价款应提前清偿债权或向第三人提存不足部分由债务人清偿3.8 抵押权的实现(清偿)债务届满,可协议将抵押物折价、拍卖或变卖来偿还协议不成,抵押权人向法院提起诉讼抵押物折价或变卖后,价款超过债权部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿3.9 同一财产设定多重抵押的处理4.质押质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产作为债权的担保,债务人不履行债
21、务时,债权人有权以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿质押对象是动产或权利凭证质押的方式是转移占有【重点难点】质押的分类(两大类)【难点辨析】抵押与质押的区别保证种类抵押质押对象不动产特殊大型动产动产权利占有方式不转移占有转移占有【2011年真题】施工企业准备以汇票向债权人提供担保。下列关于该担保的说法中,正确的有()。A.该担保方式是质押B.该担保方式是抵押C.施工企业应当将汇票交付债权人D.双方应当办理登记E.汇票仍由施工企业保管【答案】AC【2010年真题】根据担保法的规定,下列关于抵押担保和质押担保主要区别的说法中,正确的是()。A.抵押物必须是债务人的财产,质押物可以是第三
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