企业劳动争议处理之若干技巧.ppt

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1、,企业劳动争议处理之若干技巧,上海申浩律师事务所,田庭峰,2010年12月 上海,田庭峰:上海申浩律师事务所主任律师 上海交通大学凯原法学院硕士生导师 上海市律师代表大会代表、静安区青年联合会律师分会委员、理事 灵捷咨询、博润伟业等著名行业咨询机构高级法务讲师 前程无忧、智联招聘法律专题特邀主讲嘉宾 东方大律师、法律讲堂等广播栏目特邀嘉宾 曾应邀担任中央电视台经济与法栏目专题嘉宾，接受过中央电视台、上海电视台、东方电视台、河南卫视、浙江卫视等多次法律专访或法律访谈，多次接受法制日报、文汇报、环球时报、房地产时报、新民周刊等报刊专访。十二年法务、律师工作经验 1996年始在中国石化下属的石油勘探

2、局法律事务处任合同主管，1998年起从事专职律师工作，2001年成为省级文明律师事务所合伙人。2005年起担任律师所主任。现担任近上海万科房地产、汇源果汁、脱普日用化学品（中国）、中远川崎重工等二十家大中型企业的常年法律顾问。服务过的典型客户：西门子（中国）、上海万科房地产、浦发银行、贝卡尔特（中国）技术研发、强生（上海）医疗器材、浙江雅戈尔、上海欧曼石油科技、中冶宝钢、上海大亚科技、上海新奥九环车用能源,嘉宾介绍,第 三部分,第 二部分,第 一部分,劳动争议处理概述,企业仲裁/诉讼中的若干问题及技巧,总结及互动,课程安排,第一部分 劳动争议处理概述,（四）,（三）,（二）,（一）,劳动争议的

3、处理原则,劳动争议处理机构,劳动争议处理程序,劳动争议的管辖,劳动争议处理概述,劳动争议处理的几种方式,协商,调解,仲裁,诉讼,我国的劳动争议司法制度，是将劳动争议处理归入普通法院体系内的民事审判范畴，它在协调与稳定劳动关系，促进经济发展等方面发挥了重要作用,通过立法建立强制性仲裁制度，使政府能够以合法手段借助强制性仲裁机制，对危及社会安全和公共利益的争议实施必要的干预,以调解方式协调劳动关系是中国劳动争议处理制度的核心制度,企业一级集体协商与集体合同谈判制度是劳动关系当事人之间的协商制度,1、着重调解原则 2、及时处理原则3、合法原则4、公正原则5、在查清事实的基础上，依法处理原则 6、当事

4、人在适用法律上一律平等原则,（一）劳动争议的处理原则,（二）劳动争议处理机构,1、企业劳动争议调解委员会2、劳动仲裁委员会3、人民法院,劳动争议处理程序,劳动争议协商程序,劳动争议仲裁程序,劳动争议调解程序,劳动争议诉讼程序,（三）劳动争议的管辖,A、级别管辖 B、地域管辖,劳动仲裁的管辖,劳动诉讼的管辖,第二条 中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬

5、、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。,第二部分 企业仲裁/诉讼中的若干问题及技巧,（三）,（二）,（一）,劳动仲裁、诉讼中企业容易忽略的基本问题,劳动争议诉讼审理基本程序,企业进行劳动仲裁、诉讼应掌握的技巧,企业仲裁/诉讼中的若干问题及技巧,（一）劳动仲裁、诉讼中企业容易忽略的基本问题,问题一：用人单位管理掌握的证据应由用人单位负责举证,相关法条,劳动争议调解仲裁法 第六条 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。劳动争议调解仲裁法第三十

6、九条 第三十九条 当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。,问题二：劳动争议案件优先由劳动合同履行地仲裁委管辖,相 关 法 条,劳动争议调解仲裁法第二十一条第二十一条 劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖,问题三：仲裁时效由60天改

7、为1年，方便劳动者维权,相 应 法 条,劳动争议调解仲裁法第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。,问题四：缩短仲裁审理期限，逾期未裁可直接诉至法院,相 关 法 条,劳动争议调解仲裁法第29条 劳动争议调解仲裁法第43条 第四十三条 仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面

8、通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。,问题五：部分劳动争议案件一裁终局，限制单位滥用诉权,相 关 法 条,劳动争议调解仲裁法第47条 第四十七条 下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。,问题六：对部分案件，劳动者可要求法院先予执行，无需担

9、保,相 关 法 条,劳动争议调解仲裁法第四十四条仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。仲裁庭裁决先予执行的，应当符合下列条件：（一）当事人之间权利义务关系明确；（二）不先予执行将严重影响申请人的生活。劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。,问题七：劳动仲裁不收费，减轻劳动者负担,相 关 法 条,劳动争议调解仲裁法第五十三条,（二）劳动争议诉讼审理基本程序,一审程序,二审程序,1、如何利用调解阶段争取案件的主动权2、劳动争议常见证据的种类与特征3、证据有效性的三大法律要件4、举证责任分配与风险应对5、常见几种证据的举证、

10、质证技巧6、劳动争议的时效理解与时效中止、中断的运用技巧7、一裁终局案件的风险应对8、劳动争议案件的缺席裁决与公告送达,（三）企业进行劳动仲裁、诉讼应掌握的技巧,（1）及时申请仲裁；（2）准确把握事实；（3）要有明确的申诉请求；（4）不放弃诉讼的权利；（5）当被告要积极应诉；（6）委托代理人；（7）有条件的应提起反诉；,1、如何利用调解阶段争取案件的主动权,2、劳动争议常见证据的种类与特征,法条链接：中华人民共和国民事诉讼法63条法条解说：1、书证；2、物证 3、视听资料 4、证人证言 5、当事人陈述 6、鉴定结论 7、勘验笔录无需举证的情况：（1）众所周知的事实（2）自然规律及定理；（3）根

11、据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实；（4）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（5）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（6）已为有效公证文书所证明的事实。（7）自认的法律效果,3、证据有效性的三大法律要件,客观性,合法性,关联性,4、举证责任分配与风险应对,中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第6条中华人民共和国民事诉讼法第64条最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第2条、第6条,法条链接,1、劳动争议举证责任分配的一般规则：“谁主张，谁举证”2、劳动争议举证责任分配的特别规定：举证责任倒置,法条解说,（1）劳动者己举证证明在用人单位处提供劳动，但用人单位主张劳

12、动关系不成立的，用人单位应当提交反证。（2）用人单位应就劳动者已领取工资的情况举证。（3）用人单位延期支付工资，劳动者主张用人单位系无故拖欠工资的，用人单位应就延期支付工资的原因进行举证。（4）劳动者主张加班工资的，用人单位应就劳动者实际工作时间的记录举证。（5）双方当事人均无法证明劳动者实际工作时间的，用人单位就劳动者所处的工作岗位的一般加班情况举证。,5、常见几种证据的举证、质证技巧,（6）用人单位减少劳动者劳动报酬，应就减少劳动报酬的原因及依据举证。（7）用人单位应就解除劳动合同或事实劳动关系所依据的事实和理由举证。（8）用人单位主张劳动者严重违反劳动纪律或企业规章制度的，应就劳动者存在

13、严重违反劳动纪律、企业规章制度的事实以及企业规章制度是否经民主程序制定并已向劳动者公示的事实举证。（9）用人单位应就各种实际已发生的工伤赔偿支付事实举证。（10）依法应由用人单位承担的其他举证责任。,6、劳动争议的时效理解与时效中止、中断的运用技巧,中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第27条,中华人民共和国劳动法第82条,法条链接,1、劳动争议的一般时效：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年 起算时间：知道或者应当知道其权利被侵害之日,2、劳动争议的特殊时效：即劳动报酬争议的仲裁时效期间 起算时间：自劳动关系终止之日起一年,法条解说,中断的法定事由：主张权利；请求救济；承诺履行,中断的法律后果：从中

14、断时起，仲裁时效期间重新计算,劳动争议仲裁时效期间的中断,中止的法定事由：不可抗力；其他正当理由；,中止的法律后果：从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算,劳动争议仲裁时效期间的中止,7、一裁终局案件的风险应对,中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第47条、第48条、第49条,法条链接,“一裁终局”仅限于两类争议案件：1、小额的劳动争议案件 2、标准明确的劳动争议案件,法条解说,申请撤销六种法定情形：（1）适用法律、法规确有错误的；（2）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（3）违反法定程序的；（4）裁决所根据的证据是伪造的；（5）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的,企业应对,8、劳动争议案件的缺席裁决与公告送达,中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第36条,劳动争议仲裁委员会办案规则第48条、第49条、第50条、第51条,法条链接,1、缺席裁决 情况一：申请人未到庭视为撤回仲裁申请 情况二：被申请人未到庭缺席裁决,2、裁决书送达：（1）直接送达（2）留置送达（3）委托送达或邮寄送达（4）公告送达,法条解说,感谢听讲！,咨询热线:，64484002地址：虹桥路1号港汇中心一座40层4005-4006室 华山路1954号上海交大浩然高科技大厦15层网址：邮箱:,