企业劳动争议培训课件.ppt

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1、企业劳动争议培训课件,为何要学会处理劳动争议案件？,2007年广东省劳动争议案件情况,合计55509宗涉及劳动者132265人总标的213979.6万元,2006年广东省劳动争议案件情况,合计42449宗 30.8%70000多 涉及劳动者113679人 16.4%总标的184471万元 16.0%,2008年4月22日羊城晚报,“五一”起劳动仲裁井喷？广州5月1日后劳动仲裁案会不会“井喷”？一些基层劳动调解员分析，这还不好说，但就由企业严重违法而引致的“侵权之争”而言，由于关口前移，骤增的可能性不大。,2008年3月25日信息时报,劳动合同法实施以来，广州劳动争议仲裁案件猛增。业内人士估计，

2、随着劳动争议调解仲裁法（下简称“仲裁法”）在5月1日实施，届时，广州地区的同类案件还将出现井喷。今年，劳动争议案件几乎呈爆炸式地增长。除从化外，广州其他各区的劳动争议案件有的是同期的两三倍、有的是五六倍，最多的是海珠区是去年同期的15倍！谢迎建说：“这个数字，相当于广州2001年全年的劳动争议仲裁案件。”从2007年10月份起就开始了一周6天上班、3次夜庭的工作。,劳动争议概念,劳动争议是指劳动关系双方当事人因实现劳动权利和履行劳动义务而发生的纠纷。,劳动争议的范围,中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第二条：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；

3、（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。,案例,单位于2005年8月期间对广州市茶山路宿舍楼进行楼梯修缮改造工程，并向施工工地派出以陈锦贤为队长兼安全生产第一责任人的施工队。施工队可以直接现场招聘工人支付招聘人员工资。劳动者于2005年9月13日入职单位操作打浆机器，双方未签订劳动合同，单位未为劳动者办理任何用工手续。2005年10月16日，劳动者在操作打浆机器时发生事故伤害，单位立即将劳动者送医院治疗。,关于确立劳动关系有

4、关事项的通知 劳社部发200512号,用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。,二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名

5、表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。,案例,小陈于2005年6月27日入职某单位，任人力资源部职员。2005年9月1日双方签订劳动合同，期限至2008年7月1日届满。2005年12月1日，小陈以“个人原因”为由向单位提出书面辞职申请，单位总经理于2005年12月7日批示同意其辞职，并于2005年12月21日发出关于同意小陈同志解除劳动合同的决定。单位未为小陈办理社会保险缴交手续。,案例,劳动者于2006年8月3日入职某单位，双方签有劳动合同。2006年9月29日，劳动者以单位没有履行合同约定为由提出辞职申请，单

6、位书面回复不同意其辞职。劳动者从9月29日开始未回单位提供劳动。劳动者要求：单位为其办理离职手续并返还个人档案。,案例,小王于2001年10月入职某建筑安装工程有限公司，从事塔吊指挥工作。2004年10月28日，单位以小王为富余人员为由作出书面解聘决定，小王在该决定上签字确认。单位未为小王办理失业保险缴交手续。小王要求：单位支付一次性双倍的失业保险金1936元。,劳动者于1997年1月入职某单位，双方曾签有劳动合同。单位从2003年1月至2003年6月18日拖欠劳动者工资，经单位核算后列入工资表的实发金额为5537.32元。期间劳动者曾领取生活费合计1125元，尚欠工资4412.32元。单位曾

7、承诺于2003年5月底支付全部工资。劳动者要求：单位支付拖欠的工资及生活费6617.32元。,案例,关于已退休人员与用人单位之间的用工关系是否应按劳动关系处理及相关问题的批复（粤高法民一复字200714号）,为充分维护退休再聘人员的合法权益，在法律、行政法规未有明确规定之前，宜将该类用工关系按劳动关系处理。但对于劳动关系解除或终止时的经济补偿问题，可参照劳动部办公厅对的复函的规定处理，即对于已享受养老保险待遇的退休人员，除非其与用人单位已就劳动关系解除或终止时的经济补偿问题作出特别规定，否则双方在劳动关系解除或终止时不适用劳动法第二十八条有关经济补偿的规定,劳动争议同时具有如下特征：,劳动争议

8、双方具有隶属关系；,劳动争议主体双方必须存在劳动关系；,劳动争议是在双方当事人劳动关系存续期间发生；,劳动争议的内容必须是与劳动权利义务有关。,劳动争议的构成要素,劳动争议的主体劳动争议的主体是指劳动争议当事人（包括自然人、法人），即劳动法律关系中权利的享有者和义务的承担者。劳动争议当事人必须具备如下条件：必须具有劳动权利能力。必须具有劳动行为能力。,我国法律规定公民达到多少周岁才享有劳动权利能力和劳动行为能力?,广东省劳动合同管理规定第十一条 用人单位招用的劳动者必须年满16周岁、具有劳动权利能力和劳动行为能力（从事文艺、体育和特种工艺等工作，根据国家有关规定，确需招用未满16周岁的人员除外

9、），从事繁重体力劳动或有毒有害工种的，必须年满18周岁。招用从事爆破性和煤矿井下瓦斯检验人员，年龄不得低于20周岁。,关于确认劳动争议主体的案例,2007年2月5日，甄某在工地工作时因不慎从8米高空坠下，导致颅脑开裂，目前仍处于昏迷状态，单位拒绝支付任何费用。该案的争议主体如何主张权利？,甄某父母作为其法定代理人提起劳动争议申请。,我国劳动争议主体主要包括以下几类：,具有劳动权利能力和劳动行为能力的中国公民；在中国境内的具有劳动权利能力和行为能力的外国人和无国籍人；有证用人单位，包括各类企业和非法人企业（事业单位、国家机关、人民团体等）。,（二）劳动争议的内容劳动权利和劳动义务是构成争议内容的

10、要件。（三）劳动争议的客体劳动争议的客体是劳动争议主体的权利义务所指向的对象。我国劳动争议客体具体包括：行为、物和与人身相联系的非物质财富等。,四、劳动争议的种类1、按照用人单位的性质划分，可分为：国有、城镇集体、乡镇、外商投资、港澳台企业等；2、按照争议涉及的人数划分，可分为：集体劳动争议和个人劳动争议；3、按照争议的内容划分，可分为：劳动权利争议和劳动利益争议；4、按照争议的客体划分，可分为：辞职争议，劳动报酬、解除合同争议等；5、按照争议的涉外因素划分，可分为：国内劳动争议和涉外劳动争议。,第二、劳动争议处理制度,劳动争议处理制度是指法律规定有关劳动争议处理机构设置、处理原则、法定程序等

11、的一种法律制度。,我国劳动争议处理制度的历史发展,1950年劳动部曾发布关于解决劳动争议处理程序的规定；1955年改用信访制度解决劳动争议；1987年国务院颁布国营企业劳动争议处理暂行规定；1992年国务院颁布中华人民共和国企业劳动争议处理条例；1995年劳动法确立了劳动仲裁“准司法”地位和“一裁二审”的基本法律制度。,提问,何为“一裁二审”制度,一裁-仲裁（60天）二审-法院一审（6个月）、二审（3个月）,经典案例,劳动者发生伤害事故 申请劳动仲裁要求确认劳动关系 不服裁决结果起诉 上诉 确认劳动关系 进行工伤认定 进行伤残等级鉴定 单位不服工伤认定结果及伤残等级鉴定结果 起诉 上诉 劳动者

12、凭已生效判决申请劳动仲裁 起诉 上诉 申请强制执行,7天+60天+15天+6个月+3个月+7天+60天+15天+6个月+3个月+7天+60天+15天+6个月+3个月=35.2个月 3年！,蓝案例,劳动争议案件的一般流程,争议发生-时效内申请仲裁-仲裁委员会7天内决定是否受理-申请人交仲裁费-仲裁委员会通知用人单位应诉以及提交答辩材料及缴纳仲裁费用-按时参加庭审-当庭调解、庭后裁决-不服裁决起诉-缴纳诉讼费用-通知应诉-提交答辩状及其他材料-按时参加庭审-当庭调解、庭后判决-不服上诉-缴纳诉讼费用-通知应诉-提交答辩状-按时参加庭审-当庭调解、庭后终局判决-申请强制执行,劳动争议发生,劳动争议发

13、生的原因：,举例,劳动法律法规的更新,权利或利益被侵害,法律意识提高,个人情绪波动 亨氏,外界力量影响,劳动争议发生,庭前处理劳动争议的方式：,2、通过部门领导、公司领导进行调解,3、通过该员工的朋友进行调解,4、通过社会上的专业组织或社团进行调解,1、通过工会、调解委员会等单位内的部门进行调解,为什么要先行调解？,着重调解，是解决劳动争议的重要原则。通过调解解决劳动争议，有利于把争议及时解决在基层，最大限度地降低当事人双方的对抗性，节约仲裁资源和诉讼资源。,专门章节,关于庭前调解的三个典型问题,问题一,可以通过仲裁委员会或信访部门进行调解吗？,企业最好能设立自己的劳动争议调解委员会,举例,企

14、业劳动争议调解委员会的组成,企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。,详细运作方法未有,问题二,发生集体争议时如何进行调解？,先举例后下页,1、成立应对小组-决策人员、政策人员、新闻发言人、法律顾问、公关人员、后勤人员2、制定应急决策方法 见下页3、要求员工选出谈判代表4、进行谈判,确保决策的正确性：SWOT分析法,SWOT矩阵图分析法,SWOT四个字母代表：strength、weakness、opportunity、threat（优势、劣势、机会、威胁）

15、,空白,优势-S,1、2、列出优势3、,劣势-W,1、2、列出劣势3、,机会-O,1、2、列出机会3、,SO战略,发挥优势把握机会,WO战略,利用机会克服弱点,威胁-T,1、2、列出威胁3、,ST战略,利用优势规避威胁,WT战略减少弱点规避威胁,问题三,调解后双方达成的协议合法有效吗？,1、双方达成以上协议后不再产生任何争议，互不追究。2、双方确认由单位支付1000元后不再产生任何追究。（实际可获得赔偿为10000元）,案例,2008年3月22日，小张在上班途中发生交通事故，被认定为工伤，未评定伤残等级。单位要求与小张私了，小张当时也同意私了。双方签订协议：“经双方友好协商，现就小张工伤事故达

16、成如下协议：单位在8月2日前支付20000元整给小张，其后双方解除劳动关系且互不追究。（摁手指模）”。问：该协议效力如何？,私底下进行调解达成协议的法律效力有多高？,调解仲裁法第十四条 经调解达成协议的，应当制作调解协议书。调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。第十五条 达成调解协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。,关于加快劳动争议仲裁案件处理的若干意见,第一条第二点：快调。通过实行调解前

17、置程序对劳动争议调解组织主持双方当事人达成调解协议的案件，可持已达成的调解协议，到有管辖权的劳动仲裁机构置换劳动仲裁调解书免收当事人仲裁费。,-“一事不再议”原则,1/4,调解协议,仲裁调解书,调解书置换程序,申请劳动仲裁,一、必须携带的资料（公共部分）1、劳动仲裁申诉书：内容包括当事人基本情况（姓名、性别、民族、出生年月、原籍、现住址、联系电话；企业的名称、法定代表人姓名及职务、地址和联系电话）、具体的仲裁请求及金额、事实和理由。申请书除提交正本外，还应按被诉人的人数提交副本。仲裁申诉书要由申诉人本人签名（如有代笔人需注明）2、提交证据：包括与案件有关的各种证据复印（复制）件及证据清单，证据

18、及证据清单除提交正本外，还应按被诉人的人数提交副本。3、符合减、缓、免交仲裁费条件的劳动者应提交减、免、缓交仲裁费申请表，及镇（乡）级以上人民政府或相关部门出具有经济困难证明；劳动者已按规定接受法律援助的，还应提交有关部门正在给予法律援助的证明材料。,劳动者诉用人单位：（1）提交本人居民身份证复印件；（2）如委托代理人代为仲裁，需提交申诉人身份证原件和授权委托书；（3）被诉人为企业的，提供“企业注册资料”原件一份（向工商行政管理机关经济信息中心查询）（4）被诉人为事业单位的，需提供“登记资料”原件一份（事业单位登记管理中心）（5）被诉人为其他单位的：需提供其管理机构出具的“登记资料”一份。,讲

19、解作用,用人单位诉劳动者：（1）提交营业执照（副本）；（2）法定代表人（主要负责人）身份证明书；（3）授权委托书。,1/4,关于申诉时效的问题,中华人民共和国劳动争议调解仲裁法,第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖

20、欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。,“重新计算”案例,2010年1月1日，张天才入职某单位，2011年12月31日，张天才离职。2012年12月30日张天才向劳动局信访部门投诉单位未足额支付加班工资，单位拒绝支付，2013年12月30日，张天才申请劳动仲裁，要求单位给付加班工资差额。单位辩称：张天才在离职时应当已经知道其权益受侵害，其申请已超过1年法定仲裁时效，不应得到支持。问：是否已超过法定仲裁时效？,“继续计算”案例,张天才为孤儿，在2010年1月1日离职，当天因不慎被汽车撞倒，昏迷3年，2

21、013年1月1日苏醒，想起3年前离职时单位未支付其离职当月的工资，逐申请劳动仲裁。单位辩称：时隔3年，张天才的请求明显超过法定仲裁时效。问：是否已超过时效？,“不受限制”案例,张小才从2009在某单位工作至2029年，某天，张小才请事假，到劳动部门申请仲裁，要求单位支付在职期间的所有加班工资。单位辩称：时隔20年，张小才的仲裁时效已过。问：是否已经超过法定仲裁时效。(不同解释),如何理解1年申诉时效？,调解法的一年申诉时效不溯及既往。对于时效的适用以2008年5月1日为界，分别使用原规定和新规定。-摘自市仲裁法院联席会议纪要,范例,江大富在2007年1月1日入职某广告公司,如果江大富在2008

22、年4月1日离职，那么江大富的申诉时效至6月1日为止。如果江大富在2008年6月1日离职，那么江大富的申诉时效至2009年5月31日为止。,注意区分申诉时效与保护时效的区别,申诉时效-发生争议后可以进行申诉的期限保护时效-在成功申诉以后依法可以获得支持保护权益的时间段,填写仲裁申请书时应注意的事项,1、务必确保联系电话及住址的准确性2、“仲裁请求”必须准确、简练3、“事实与理由”需把握关键点填写,为什么要确保电话及地址准确无误？,1、对于当事人而言2、对于仲裁机构而言,如何填写“仲裁请求”？,典型范例1、单位炒了我，要求老板给我补偿；2、老板拒绝支付我补偿，依法应该得到额外的补偿；3、我从200

23、8年1月3日开始每个星期工作7天，从来没有休息，现在要求加班工资2000元；4、单位支付仲裁费用。,正确范例1、被诉人支付解除劳动关系的经济补偿金10000元（50002年）；2、被诉人支付解除劳动关系的额外经济补偿金2500元；3、被诉人支付2008年1月3日至9月2日期间的休息日加班工资2000元（500021.7518200%）；4、被诉人承担本案仲裁费用。,填写“仲裁请求”的原则,属于劳动争议范围表述简练金额准确,经典范例,我在工厂里面每天辛勤劳动,团结同事，还获得2007年度优秀员工奖，上个月老板忽然间叫我到办公室，说我从明天开始不用上班,于是我当天就走了。后来我回到工厂问老板拿钱，

24、老板说不给，还叫保安赶我出去。我现在依据劳动法第98条：及28条第50条，要求老板支付我,范例,本人于2007年1月4日入职，任人事部文员，双方于2007年1月5日签订劳动合同，最后合同期到2008年6月2日期满。离职前12个月平均工资为3400元。2008年3月5日，被诉人以不胜任工作为由书面通知离职，本人于当天离职，未办理离职手续。经多次协商，被诉人拒绝支付解除劳动关系的经济补偿金及在职期间的休息日加班工资。,填写“事实与理由”的原则,着重阐述关键点（入职情况、合同情况、工资情况、离职情况、事件经过）可适当加入个人观点无须引入常用的法律条文,授权委托书的填写,授权委托书必须写明委托的事项一

25、般代理(代为出庭辩论、签收法律文书)特别授权的全权代理(代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉、接受调解),有关代理人资格的问题,劳动仲裁委托代理人暂行规定,律师代理-应提交律师事务所开具的介绍信，仲裁工作人员应查验律师执业证书近亲属代理-应提供当事人户籍所在地公安机关出具的亲属证明或公证机关出具的亲属关系证明书社会团体或所在单位推荐人代理-应提供社会团体或单位开具的证明 公民代理-不得向当事人收取报酬。当事人与代理人应签订不收费的协议书，并提供给劳动争议仲裁委员会。不向劳动争议仲裁委员会提供不收费协议的，劳动争议仲裁委员会有权取消其代理资格。,为什么要慎重选择代理人？,选定

26、委托代理人的注意事项,最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第八条当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。,选择代理人的参考标准,1、熟练掌握国家劳动法律法规2、对单位内部运作有一定认识3、熟悉案件的整个过程4、表达能力、归纳能力较强5、有一定的庭审经验6、有较强的自控能力及情绪平衡能力,仲裁委员

27、会审核是否受理,仲裁委员会受案条件1、申请人是否与本案有直接利害关系2、申请仲裁的争议是否属于劳动争议3、申请仲裁的劳动争议是否属于仲裁委员会的受理内容4、该仲裁委员会是否有管辖权5、申请资料是否齐备6、申诉时间是否已经超过时效,仲裁委员会对时效问题的特殊处理方法,1、要求劳动者或由仲裁委员会主动进行调查，核实劳动者是否存在时效中断或重新计算的情形。,2、如果劳动者坚持要求进入仲裁程序，则在明确告知其风险后立案受理。,非广州市户籍人员诉省属企业省仲裁委员会非广州市户籍人员诉市属企业-市仲裁委员会广州市户籍人员诉省或市属企业-区仲裁委员会企业诉劳动者-单位所在地区仲裁委员会,特殊情况：指定管辖,

28、仲裁委员会在7天内回复是否受理,发出“受理通知书”,发出“不予受理通知书”,直接到单位所在地区人民法院提起诉讼,进入仲裁程序,5日,仲裁费计费标准,劳动争议案件受理费收费标准：3人以下的，每件20元；4至9人的，每件30元；10人以上的集体劳动争议案件，每件50元。劳动争议案件处理费收费标准：（一）没有争议金额的案件，每件300元。（二）有争议金额的案件，按下列标准累加收费：1.争议金额在1万元以内（含1万元）的案件，每件500元；2.争议金额超过1万元至5万元（含5万元）的部分，按3收费；3.争议金额超过5万元至10万元（含10万元）的部分，按2收费；4.争议金额超过10万元的部分，按1收费

29、。劳动争议案件的争议金额以申诉人请求的数额为准；请求的数额与实际争议金额不一致的，以实际争议金额为准。,范例,案件标的：10000+44342=54342元,仲裁费用：500+1330=1830+20元,2008年5月1日以后不收取仲裁费用,作为企业如何准备应诉？,劳动争议仲裁委员会决定受理仲裁申请的，应当自作出决定之日起七日内将申诉书的副本送达被诉人。被诉人应当自收到申诉书副本之日起十五日内提交答辩书和有关证据。被诉人没有按时提交或者不提交答辩书的，不影响案件的审理。劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请后，应当在五日内将仲裁申请书副本送达被申请人。被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在十日内向劳动争

30、议仲裁委员会提交答辩书。劳动争议仲裁委员会收到答辩书后，应当在五日内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。,旧,新,单位可以拒绝签收仲裁委员会发出的应诉通知书吗？,仲裁文书的送达有如下5种方法：直接送达邮寄送达委托送达留置送达公告送达,应诉准备,1、召集相关人员召开会议人事部、员工直属上司、间接上司及其他与案件有关联的人。2、详细了解案件的经过-时间、地点、人物、事件起因、经过、结果等每一个细节。3、收集一切相关证据进行分析-全面、系统地分析4、征询外部力量律师事务所或从事法律研究的组织、部门。,详细,5、草拟答辩书及准备证据材料6、一般在收到应诉材料之日起 1

31、5天（10天）内递交答辩材料7、缴纳仲裁费用,如何筛选证据,1、证据的举证规则2、证据的认定规则,举证时容易犯的错误,1、一切举证责任应该由劳动者承担2、所有证据都应该提交3、证据不齐全的时候就“补齐”4、将不利于自己的证据也提交,举例,5、提交的证据与自己仲裁请求或观点无关6、提交证据时未留意证据的细节而影响证据力,举例,考勤表的学问,考考你的判断能力哪份考勤表证据力高?（测试一）,A公司考勤表,公章,考勤记录情况,B公司考勤表,考勤记录情况,C公司考勤表,公章,考勤记录情况,梁思维梁大维梁小维,考考你的判断能力哪份考勤表证据力高?（测试二）,入职时间,姓名,基本工资,岗位工资,梁思维,证据

32、A,其他,XX公司员工入职登记表,入职时间-,梁思维,证据B,XX公司员工养老保险对帐单,投保时间-,证据C,公章,提交证据的原则,必须有力支撑自己的观点或仲裁请求必须对自己的观点或仲裁请求起正面作用必须在提交前认真审查该证据，留意证据中的每一个细节,关于举证责任的问题,中华人民共和国劳动争议调解仲裁法 第六条 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。,举例,最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释,第十三条 因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬

33、、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。,如何判断证据是否应当提交？,1、证据是否客观存在，如何证实他存在？事假记录,2、证据的存在与自己的答辩意见有无冲突？,3、证据的存在是否影响其他证据的效力？休假单,4、证据的存在是否反利于对方的观点？惠食佳,4点,关于证据认定的问题,最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第六十五条审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定：（一）证据是否原件、原物，复印件、复制品与原件、原物是否相符；（二）证据与本案事实是否相关；（三）证据的形式、来源是否符合法律规定；（四）证据的内容是否真实；（五）证人或者提供证据的人，与当事人有无利害关系

34、。,第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。,第七十二条一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。一方当事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力。,第七十三条双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况

35、，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。,第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。,是否坚持不提交证据就能获得主动权？,一半,拒绝提供证人,关于偷录音、录象的证据效力,1995年3月6日最高人民法院关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复 河北省高级人民法院：你院冀高法199439号请示收悉。经研究，答复如下：证据的取得必须合法，只有经过合法

36、途径取得的证据才能作为定案的根据。未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种手段取得的录音资料，不能作为证据使用。,最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定,第七十条一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；（二）物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等；（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；（四）一方当事人申请人民法院依照法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。,偷录音、录象的证据合法性认定标准,

37、1、取得方法是否侵犯了他人的合法权益 诱导劳动者放弃某权利2、取得方法是否违反法律强制性规定 书面规定不得在会议室等机密场所进行录音,1/2,关于人证的证据效力,人,人,“人”字两笔可左可右,对于证人证言的认定规则,1、证人无正当理由未到场接受质询的不予认可2、证人与提供人有利害关系的不予认可3、证人认知力有问题的限制认可4、证人证言有矛盾的不予认可5、证人证言没有辅助证据的不予认可6、证人参与了案件事实调查阶段的不予认可,关于举证时限的规定,第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织

38、质证。但对方当事人同意质证的除外。,举例,如何撰写答辩书,答辩书的重要性,答辩书是指导用人单位参加劳动争议案件庭审的文书。-如果将劳动争议庭审比喻成一部电影，那么答辩书就是剧本。-如果将劳动争议庭审比喻为大海，那么答辩书就是“单位号”轮船的导航灯。,答辩书的法律意义,最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定,第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。,举例,极限,答辩书的作用,1、以书面的形式固定自己的答辩意见，以防止因时间的流逝而导致不可避免的失真或遗缺。2、以书面

39、的形式清晰明了地向仲裁员或法官表达自己的意见。3、以书面的形式梳理事件的经过，让仲裁员或法官更容易清楚事件的过程。,举例,定稿的答辩书应达到的效果,1、引导庭审的方向。,2、表述单位对该案件的意见。,3、陈述单位意见的支撑点（证据）。,4、浅析单位提供证据的证据力。,5、反驳对方提出的观点。敬靖工龄,6、分拆对方提供证据的证据力。,撰写答辩书的方法,树状撰写法时间顺序法+证据分析法,树状撰写法,一棵优良的树必须具备以下几个特点,1、树根周围的泥土肥沃对案件的理论及法律依据充分2、根基扎实-案件可使用的证据充分有力3、树干粗大、层次鲜明-观点鲜明、一针见血，并且每一个观点之间具有很强的逻辑性,举

40、例,4、树干每一分枝都枝叶茂盛-每一个观点都有充分的理论依据和法律依据5、树干由根基到顶端应由粗到细-论点主次分明，坚持“三角形”定理,举例,范例,申诉人要求：1、被诉人支付解除劳动关系的经济补偿金10000元；2、被诉人支付解除劳动关系的额外经济补偿金2500元；3、被诉人支付2007年1月到2月期间的工资差额200元；4、被诉人承担本案的仲裁费用。,大家记录,树状撰写法要点,1、抓要点（确定案件关键问题）2、论要点（展开论述，夹叙夹议）3、摆证据（绝大多数观点均需要证据辅证）,针对“1、被诉人支付解除劳动关系的经济补偿金10000元；”,1、双方有无劳动关系的存在，如果有，劳动关系是否在自

41、己单位？,2、当时解除劳动关系的真正原因是什么，是违纪被解除，还是单位内部改制或其他原因？违纪解除有无缺陷？,3、经济补偿金能否不给，如果一定要给，能否给少一点？,针对“2、被诉人支付解除劳动关系的额外经济补偿金2500元；”,1、双方是否就解除劳动关系的责任而产生纠纷，还是因为赔偿数额产生纠纷？,2、单位是否存在明知道应该支付但故意不支付的思想？,3、申诉人所要求的额外经济补偿金多了还是少了？,针对“3、被诉人支付2007年1月到2月期间的工资差额200元；”,1、该段时间申诉人是否提供了正常劳动？,2、该段时间有多少个工作日，是否已经足额支付工资？是否有加班的情形？如果有，申诉人有哪几天加

42、班了？,3、单位有无相应证据，例如考勤卡、派工单等证明申诉人的工作情况？,4、申诉人的请求是否已过时效？,针对“4、被诉人承担本案的仲裁费用。”,1、仲裁费是多少钱？能否成为该案件调解时谈判的筹码？,2、仲裁费应该由单位出吗？,时间顺序法+证据分析法,范例,申诉人要求：1、被诉人支付解除劳动关系的经济补偿金10000元；2、被诉人支付加班工资4000元；3、被诉人承担本案的仲裁费用。,1、以事情经过为脉络（由先到后）2、留意时间中的每一“秒”（由面到点）3、将关键的“秒”变成“天”（由点反到另一面）,时间顺序法要点,下一页,何谓“由点反到另一面”？,申诉人于2005年1月4日入职，任办公室主任

43、，双方最后一期合同到2008年5月期满。2006年5月，申诉人因不胜任工作，其岗位调整为销售主管，2007年5月2日因擅自收取回扣5万元被客户投诉，2007年6月2日，被诉人根据员工手册第4条的规定对其作出解除劳动关系处理。申诉人仅凭其提供的考勤记录表不足以证明其加班的事实。首先，该考勤记录表上没有任何公章或部门负责人的签章，不具有证明力；其次，被诉人于2006年5月1日被批准在申诉人工作岗位实行不定时工作制再次，,时间顺序法+证据分析法范例,撰写答辩书时容易犯的六大错误,1、篇幅过长，犹如滔滔江水从化答辩2、没有重点，犹如绵绵细雨3、只有事实，犹如个人传奇4、只有论点，犹如香烟渺渺5、措辞粗

44、俗，犹如市井小民6、忘盖公章，犹如废纸一张,“滔滔江水、细雨绵绵”范例,我工作表现很好，每天晚上都自愿加班2个小时，从不迟到早退，但上个星期五，班组长陈大力在下班时跟我说，我上次参加班组会议的时候，顶撞了领导，其实那次我是因为家里出了点事情，所以心情很不好，我只是说话大声了一点，并且我个人本来就很容易暴躁，所以也不知道得罪了领导，陈大力说要炒我鱿鱼，并且要我从明天起就不用再来上班，我当时十分气愤，但也没有办法，只好收拾好自己的东西离开了单位。现请仲裁委员会帮我主持公道，追回补偿。,撰写答辩书的要诀,绵里针,1、远看香烟渺渺，令人神往（格式严整，字体工整）2、近看似有似无，虚中有实（论述严谨，叙

45、议配合）3、再探柔中带刚，一针见血（论点鲜明，论据充足）,一般案件的庭审过程,一、庭前由书记员查核身份，宣读仲裁庭或法庭纪律宣布开庭 1、告知当事人仲裁庭或法庭的组成人员2、核对双方当事人身份3、告知当事人权利及义务4、询问是否申请仲裁庭或法庭组成人员回避,仲裁庭的组成,具体有三种情况：独任仲裁庭合议仲裁庭特别仲裁庭,仲裁庭的审理都是公开的吗？,劳动仲裁公开审理案件办法（粤劳仲20032号）下页,第四条 劳动仲裁委员会审理劳动争议案件，除下列情况外，应当一律公开审理：（一）涉及国家安全和秘密的案件；（二）涉及个人隐私的案件；（三）经当事人申请，劳动争议仲裁委员会决定不公开审理的涉及商业秘密的案

46、件；（四）法律、法规规定的其他不公开审理的案件。对于不公开审理的案件，应当当庭宣布不公开审理的理由。,对旁听人员的规定,第九条 依法公开审理案件，公民可以旁听；但精神病人、醉酒的人和劳动争议仲裁委员会不予批准的人除外。公民旁听须出示身份证和其他有效的证件。,仲裁当事人的权利：,申诉人有提起仲裁申请、要求仲裁机调解或裁决的权利；有放弃、变更和撤销仲裁请求的权利；被诉人有承认、反驳、申请人仲裁请求、提起反诉的权利；申、被诉双方均有申诉、答辩以及向证人、鉴定人提问和质询的权利。当事人有委托代理人参加仲裁活动的权利。,当事人有申请回避的权利：1、是劳动争议当事人或者当事人近亲属的；2、与劳动争议有利害

47、关系的；3、与劳动争议当事人有其他关系可能影响公正仲裁的。当事人有请求调解及自行和解的权利；当事人有收集和提供证据、查阅或复制与本案有关材料和法律文书的权利；当事人有向人民法院提起诉讼的权利；当事人有申请人民法院强制执行的权利。,仲裁当事人的义务,当事人有遵守仲裁程序和仲裁庭纪律的义务；当事人有实事求是陈述案情的义务，不得歪曲事实和提供伪证；当事人有自觉履行生效仲裁文书的义务；当事人有缴纳仲裁费用的义务,劳动争议仲裁第三人,劳动争议仲裁第三人，是指与劳动争议案件的处理结果有利害关系人，为维护自己的合法权益，以自己的名义参加仲裁活动的人,仲裁第三人的权利义务,有权了解申诉人的仲裁请求、事实理由和

48、被诉人的答辩意见，并向仲裁庭提交自己的陈述意见；有权参加仲裁审理活动，在庭审中有权陈述意见、提供证据、进行申辩；有权就仲裁裁决中确定其承担的义务提出起诉；第三人参加仲裁活动应遵守各项规则和仲裁程序，自觉履行生效仲裁文书确定的义务,仲裁第三人无独立请求权,出现仲裁第三人的典型情况,涉及劳动者及用人单位以外第三方法律责任的案件,案例：承包类案件劳动关系转移类案件政策变化导致法律责任无法明晰的案件其他案件,二、审理、质证阶段,1、明确申诉方或原告的请求2、被诉方或被告进行答辩3、仲裁员或审判员进行事实调查及证据质证,审理阶段的重要性,1、作为仲裁员或审判员调查事实的阶段2、通过纠问式的调查方式从当事

49、人处获得仲裁员或审判员想要了解的信息3、通过事实的调查得出初步的判案结果,审理阶段的规律,无任何规律可寻,教会自己饭碗,影响审理规律的因素,审理人员素质、案件具体情况、代理人素质、天气、审理时段、当事人态度等其他主观及客观因素,参加庭审时应注意的事项,1、任何时候保持冷静2、吐字清晰、响亮、缓慢3、表达合乎逻辑、简洁4、精神高度集中5、对关键问题做好记录6、注意礼貌用语,举例,7、注意礼貌行为8、着装整洁大方9、不要经常说“不知道”“不清楚”甚至保持沉默10、遵守法庭或仲裁庭的纪律11、细心留意证据的交换过程换页12、尊重法庭或仲裁庭及对方当事人,产生冲动情绪的因素,1、客观情况发生重大变化且

50、毫无准备自己的证人2、个人情绪发生波动家庭因素3、庭审方向明显不利于自己4、其他情况笔写不出,3/4,影响表达能力的因素,1、对案件不够熟悉2、对法律法规不够熟悉3、缺乏临场应变能力4、语文基础不够扎实,举例,开庭时“走神”引起的问题,1、让审案人员产生看法2、坐失“反击机会”3、未了解具体情况下乱回答 4、对自己及代理人造成心理压力,不放弃任何一个攻击对方的机会,做好现场记录的好处,1、有利于帮助自己回忆2、有利于准确掌握对方意图3、有利于准确寻找对方陈述的突破点4、有利于形成并浓缩自己的反驳意见5、有利于书记员进行记录,不使用文明语言导致的后果,1、影响自己的身份2、使庭审参加人员产生看法