中级会计职称考试《中级经济法》抢先版必背.docx

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1、内部真题资料，考试必过，答案附后第一章总论本章主要内容有：经济法的渊源；经济法主体；法律行为；代理；仲裁和诉讼。本章是学习其他章的基础，特点是基本概念较多，应当注重掌握。有关法律关系一定要明白其前因后果，例如代理关系。有关构成条件和时间的规定要准确记忆，并能够与其他章节中的相关知识融会贯通，灵活运用。例如合同纠纷引起的仲裁或诉讼。 第一节经济法概述一、经济法的概念及体系（一）经济法概念经济法是调整国家在管理与协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。（二）经济法体系如同经济法的概念一样，对经济法的体系问题，学术界也存在不同认识。本教材按照经济关系以及经济法所调整的基本内容，将经济法体系

2、作如下划分：1.经济组织法。指经济组织的法律制度，主要是企业法律制度。如公司法、合伙企业法、独资企业法、外商投资企业法等。2.经济管理法。指国家在组织管理和协调经济活动中形成的法律制度。主要是计划和产业政策、财税法、金融法、外汇、价格、市场和特定行业管理法等。3.经济活动法。指调整经济主体在经济流通和交换过程中发生的权利义务关系而产生的法律制度。主要是合同法、反不正当竞争法等。二、经济法的渊源经济法的渊源是指经济法律规范借以存在和表现的形式。（一）宪法宪法是国家的根本大法，由全国人民代表大会制定，具有最高的法律效力，是经济法的基本渊源，是经济立法的基础。（二）法律法律是由全国人民代表大会及其常

3、务委员会制定的规范性文件，其地位和效力仅次于宪法，是经济法的主要渊源，它规定的多是基本经济关系。（三）法规法规包括行政法规和地方性法规，其效力次于宪法和法律。1.行政法规是国务院为执行法律规定及履行宪法规定的行政管理职权的需要而制定的规范性文件。2.地方性法规是省、自治区、直辖市等的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下制定的规范性文件。（四）规章规章包括国务院部门规章和地方政府规章。1.部门规章是指国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内制

4、定的规章。2.地方政府规章是指省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规制定的规章。规章是法律、行政法规的补充，对正确适用和执行法律、行政法规具有重要意义。（五）民族自治地方的自治条例和单行条例民族自治地方的自治条例和单行条例是指民族自治地方的人民代表大会依照当地民族的政治、经济和文化的特点，依法制定的自治条例和单行条例。（六）司法解释司法解释是指最高人民法院在总结审判实践经验的基础上发布的指导性文件和法律解释。（七）国际条约、协定国际条约、协定是指我国作为国际法主体缔结或参加的国际条约、双边或多边协定及其他具有条约、协定性质的文件。国际条约、协

5、定在我国生效后，对我国国家机关、公民、法人或者其他组织就具有法律上的约束力，因此，也是经济法的渊源之一。第二节经济法主体一、经济法主体的资格经济法主体，是指在经济法律关系中享有一定权利、承担一定义务的当事人或参加者。1.享受经济权利的一方称为权利主体，承担经济义务的一方称为义务主体。2.经济法主体资格一般是通过以下两种方式取得的：（1）法定取得，即依法律的规定而取得。凡是国家法律、法规、规章规定，能够对社会经济生活实行管理或接受管理的社会组织、公民和其他具有生产经营资格的实体，都可以作为经济法律关系的主体。法定取得经济法主体资格的具体方式包括：因符合法定条件而自然取得，以及在法定条件下经登记、

6、批准、审批、许可、备案等法定程序而取得。前者例如，公民、法人或者其他组织只要符合国家某税法规定的纳税人条件，就自然取得该税种纳税人的主体资格；后者例如，根据会计法的规定，公民从事会计工作，必须符合规定的条件、经考试合格后提出申请并经批准后取得会计从业资格证书。（2）授权取得，即依据有授权资格的机关的授权，从而取得可以对社会经济生活实施某种干预的资格。【相关考点】企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。二、经济法主体的分类经济法调整范围的广泛性，决定了经济法主体范围具有广泛性。对于经济法主体，可以从多种不同的角度，作出不同的分类。 根据主体在经济运行中的客观形态分类国家机关

7、。包括国家权力机关、国家行政机关、国家司法机关等在某些情况下，国家机关或国家作为整体也可以作为经济实施主体参加经济法律关系。例如，国家对外签订政府贷款合同，对内对外发行政府债券企业。包括各类法人企业、公司及其他非法人企业企业内部组织，如分公司、分厂、车间等分支机构或生产单位，虽无独立法律人格，但在一定条件下也是经济法律关系的主体。例如，其根据经济法律规定与企业订立承包；或分公司作为纳税人参加税收法律关系根据经济法调整领域不同分类事业单位。由国家财政预算拨款或其他资金来源设立的，不以营利为目的从事文化、教育、科研、卫生等事业的单位。如学校、医院、科研院所等社会团体。由公民或组织依法自愿组成的从事

8、公益事业、党团事务、行业管理和服务等社会活动的社会组织，包括党团组织、工会、妇联、行业性、职业性协会及公益性、学术性团体等个体工商户、农村承包经营户以“户”的名义，主要作为经济实施主体参与经济法律关系，一般要承担无限连带责任公民（个人）。例如，公民依法向税务机关缴纳个人所得税时，即是税收法律关系的主体宏观调控法主体调控主体：主要包括财政部、国家税务总局、中国人民银行、国家发改委等受控主体：企业、个人、事业单位、社会团体等市场规制法主体规制主体：主要包括商务部、国家工商行政管理总局、国家质量技术监督检验总局等受制主体：企业、个人、事业单位、社会团体等三、经济法主体的权利与义务（一）调控主体与规制

9、主体的职权1.宏观调控权宏观调控权可以分为宏观调控立法权、宏观调控执法权。还可根据具体调控领域、具体调控方式等标准，把宏观调控权分为财政调控权、金融调控权、计划调控权等。其中，财政调控权包括财政收入权和财政支出权，前者包括征税权、发债权等；后者包括预算支出权、转移支付权等。金融调控权，包括货币发行权、利率调整权等；计划调控权，包括产业调控权和价格调控权等。2.市场规制权市场规制权可以分为市场规制立法权、市场规制执法权。主要包括对垄断行为、不正当竞争行为、侵害消费者权利行为的规制权，特别是对价格、质量、广告、虚假信息、滥用优势地位，以及其他违反公认的商业道德等行为的规制权。此外，随着市场经济发展

10、等因素的出现，又产生了特殊市场规制权（或称特别市场规制权），如金融市场规制权、房地产市场规制权、能源市场规制权等等。3.调制权的分配目前在宏观调控和市场规制领域，不仅全国人大享有立法权，而且国务院依法也可以制定行政法规，甚至国务院的某些职能部门都可能在事实上进行相关的立法。例如，财政部、国家税务总局、国家发展和改革委员会、中国人民银行、商务部、海关总署、工商总局、质检总局等，都可能在一定程度上享有调制立法权，这在相关的部门规章甚至相关部委局署的一些“通知”、“批复”中，都有一定的体现。（二）调控主体和规制主体的主要职责1.贯彻法定原则2.依法调控和规制3.不得弃权（三）接受调控和规制的主体的权

11、利接受调控和规制的主体主要是市场主体，其权利可以统称为“市场对策权”，市场对策权是接受调控和规制的市场主体从事市场经济活动的一种自由权，它可以是平等的市场主体之间的对策权，也可以是市场主体对调制行为的对策权。（四）接受调控和规制的主体的义务1.接受调控和规制的义务2.依法竞争的义务 第三节民事法律行为与代理一、法律行为（一）法律行为的概念和特征这里所述的法律行为是民事法律行为，是指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的；以意思表示为要素，依法产生民事法律效力的；合法行为。（二）法律行为的分类 单方法律行为和多方法律行为单方法律行为是指依一方当事人的意思表示而成立的法律行为，例如债

12、务的免除、委托代理的撤销、无权代理的追认等单方法律行为只要有一方当事人意思表示即可成立；多方法律行为则需要双方或多方当事人之间意思表示达成一致才能成立多方法律行为是指依两个以上当事人意思表示一致而成立的法律行为，例如合同行为等要式法律行为和非要式法律行为要式法律行为是指法律明确规定必须采取一定形式或履行一定程序才能成立的法律行为，例如，融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同应当采用书面形式法律规定某些法律行为须以要式成立，可以督促当事人谨慎进行民事活动，使权利义务关系明确具体并有确凿凭证非要式法律行为是指法律未规定特定形式，可由当事人自由选择形式即可成立的法律行为主法律行为和从法律行为主法律

13、行为是指不需要有其他法律行为的存在就可以独立成立的法律行为主法律行为不成立，从法律行为则不能成立；主法律行为无效，则从法律行为也当然不能生效。但主法律行为履行完毕，并不必然导致从法律行为效力的丧失从法律行为是指从属于其他法律行为而存在的法律行为。例如，当事人为保证借款合同的履行，又订立一项担保合同。其中，借款合同是主合同，担保合同是从合同（三）法律行为的有效要件法律行为的有效是指法律行为足以引起权利义务设立、变更、终止的法律效力。法律行为的成立是法律行为有效的前提，法律行为从成立时起具有法律约束力，行为人非依法律规定或取得对方同意，不得擅自变更或解除。但是，已成立的法律行为不一定必然发生法律效

14、力，只有具备一定有效条件的法律行为，才能产生预期的法律效果。法律行为的有效要件分为形式有效要件和实质有效要件。 1.法律行为的形式有效要件这是指行为人的意思表示的方式必须符合法律的规定。根据民法通则的规定，民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。如果行为人对法律规定必须采用特定形式而未采用的，其所进行的法律行为则不产生法律效力。（1）书面形式可分为一般书面形式和特殊书面形式。特殊书面形式主要包括公证形式、鉴证形式、审核批准形式、登记形式、公告形式等。一般而言，书面形式优于口头形式，特殊书面形式优于一般书面形式。（2）其他形式主要有视听资料形式和

15、沉默形式。根据我国最高人民法院有关司法解释的规定，当事人以录音、录像等视听资料形式实施的民事行为，如有两个以上无利害关系人作为证人或有其他证据证明该民事行为符合民法通则规定的实质有效要件的，可以认定有效；一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求，对方未用语言或文字明确表示意见，但其行为表明已接受的，可以认定为默示，不作为的默示只有在法律有规定或当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。2.法律行为的实质有效要件（1）行为人具有相应的民事行为能力。 自然人无行为能力人不满10周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人，进行的行为不具有法律效力限制民事行为能力人10周岁以上的未成年人和不能完全

16、辨认自己行为的精神病人，只能进行与其年龄、智力或精神健康状况相适应的民事活动，其他民事活动应由其法定代理人代理，或征得其法定代理人同意完全民事行为能力人18周岁以上的成年人和16周岁以上不满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的公民，可以独立地在其民事权利能力范围内进行民事活动法人民事行为能力随其成立而产生，随其终止而消灭。但法人民事行为能力的行使也要与其民事权利能力范围相适应，才能发生法律效力。法人的民事权利能力的范围一般以核准登记的生产经营和业务范围为准【相关考点】限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。（2）意思表示真实。这是指行为人的意思表示是其自觉自愿作出的

17、，同时与其内心所表达的意思相一致。法律行为必须是意思表示真实的行为，如果意思表示不真实（亦可称为有瑕疵），则不应产生法律效力，例如：行为人的意思表示是基于胁迫、欺诈的原因而作出的，则因其不能真实反映行为人的意志而不产生法律上的效力；行为人基于某种错误认识而导致意思表示与内心意志不一致的，则只有在存在重大错误的情况下，才有权请求人民法院或仲裁机关予以变更或撤销；行为人故意作出不真实的意思表示的，则该行为人无权主张行为无效，而善意的相对人或第三人可根据情况主张行为无效。（3）不违反法律或社会公共利益。【相关考点】票据行为的成立，必须符合以下条件：行为人必须具有从事票据行为的能力；行为人的意思表示必

18、须真实或无缺陷；票据行为的内容必须符合法律、法规的规定；票据行为必须符合法定形式。（四）附条件和附期限的法律行为1.附条件的法律行为这是指当事人在法律行为中约定一定的条件，并以将来该条件的成就（或发生）或不成就（或不发生）作为法律行为生效或不生效的根据。（1）所附条件可以是事件，也可以是行为。如果所附的条件是违背法律规定或者不可能发生的，应当认定该民事行为无效。当事人恶意促使条件成就的，应当认定条件没有成就，当事人恶意阻止条件成就的，应当认定条件已经成就。（2）能够作为法律行为所附条件的事实必须具备以下条件：一是将来发生的事实，已发生的事实不能作为条件；二是不确定的事实，即条件是否必然发生，当

19、事人不能肯定；三是当事人任意选择的事实，而非法定的事实；四是合法的事实，不得以违法或违背道德的事实作为所附条件；五是所限制的是法律行为效力的发生或消灭，而不涉及法律行为的内容，即不与行为的内容相矛盾。【相关考点】票据付款人承兑汇票，不得附有条件；承兑附有条件的，视同拒绝承兑。票据保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任。2.附期限的法律行为这是指当事人在法律行为中约定一定的期限，并以该期限的到来作为法律行为生效或解除的根据。期限是必然要到来的事实，这是与附条件的法律行为所附条件的根本区别。法律行为所附期限可以是明确的期限，例如某年某月某日，也可以是不确定的期限，例如“某公民死亡之日

20、”。（五）无效的民事行为1.无效民事行为的概念和种类无效民事行为是指因欠缺法律行为的有效要件，因而当然不发生法律效力的民事行为。无效民事行为的本质特征在于其违法性，即当事人一方或双方所实施的民事行为违法。下列几种民事行为无效：（1）无民事行为能力人独立实施的。（2）限制民事行为能力人依法不能独立实施的。但间歇性精神病人的民事行为，确能证明是其在没有发病期间实施的，并且符合民事法律行为应当具备条件的，应当认定有效。【相关考点】限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。但纯获利益的合同或者是与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认，合同当然有效。（3

21、）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的。这里所称的欺诈是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的行为；胁迫是指以给公民及其亲友的生命健康、名誉、荣誉、财产等造成损害，或者以给法人的名誉、荣誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的行为；乘人之危是指一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的行为。（4）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的。（5）违反法律或社会公共利益的。（6）以合法形式掩盖非法目的的。民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其

22、他部分仍然有效。2.无效民事行为的法律后果无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。其在法律上产生以下法律后果：（1）恢复原状。即恢复到无效民事行为发生之前的状态，当事人因该行为取得的财产应当返还给受损失的一方。（2）赔偿损失。即有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失。如果双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（3）收归国家、集体所有或返还第三人。即指双方恶意串通，实施民事行为损害国家、集体或第三人利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或返还第三人。（4）其他制裁。对行为人实施无效民事行为损害国家利益或社会利益，依法需要给予行政制裁或刑事制裁的，还应当依法追究其行政责任或刑事

23、责任。（六）可变更、可撤销的民事行为1.可变更、可撤销民事行为的概念和特征可变更、可撤销民事行为是指可以因行为人自愿请求法院或仲裁机关予以变更或撤销而归于无效的民事行为。可变更、可撤销民事行为与无效民事行为相比，具有以下特征：（1）在该行为被撤销前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭。即其效力的消灭以撤销为条件。（2）该行为的撤销应由享有撤销权的当事人行使，且法院或仲裁机关对之采取不告不理的态度。（3）撤销权人对权利的行使拥有选择权，其可以撤销其行为，也可通过承认的表示使撤销权归于消灭。（4）撤销权的行使有时间限制。可变更或可撤销的民事行为，自行为成立时起超过1年当事人才请求变更或撤销的，

24、人民法院不予保护。（5）该行为一经撤销，其效力溯及到行为的开始，即自行为开始时无效。2.可变更、可撤销民事行为的种类（1）行为人对行为内容有重大误解的。重大误解是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大损失的情形。（2）显失公平的。显失公平是指一方当事人利用优势或利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的情形。（3）乘人之危的。行为人利用对方当事人的急迫需要或危难境地，为谋取不正当利益，迫使对方违背真实意识订立的合同。3.可变更、可撤销民事行为的法律后果对于重大误解或显失公平的民事行为，

25、当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或撤销。被撤销的民事行为从行为开始起无效。如果享有撤销权的当事人未在法定期间内行使撤销权的，则可撤销民事行为视同法律行为，对当事人具有约束力；如果可撤销民事行为被依法撤销后，则具有与无效民事行为相同的法律后果。二、代理（一）代理的概念和特征代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的法律制度。1.代理关系的主体包括代理人、被代理人（或称本人）和第三人（或称相对人）。代理人是替被代理人实施法律行为的人；被代理人是由代理人替自己实施法律行为并承担法律后果的人

26、；第三人是与代理人实施法律行为的人。代理关系包括三种关系：（1）被代理人与代理人之间的代理权关系；（2）代理人与第三人之间的实施法律行为的关系；（3）被代理人与第三人之间的承受代理行为法律后果的关系。【相关考点】票据行为作为一种法律行为，可以由代理人代理进行。2.代理具有以下特征：（1）代理人必须以被代理人的名义实施法律行为。以自己的名义代替他人实施的法律行为，不属于代理行为，例如行纪、寄售等受托处分财产的行为。（2）代理人在代理权限内独立地向第三人进行意思表示。非独立进行意思表示的行为，不属于代理行为，例如传递信息、居间行为等。（3）代理行为的法律后果直接归属于被代理人。代理行为与无效代理行

27、为、冒名欺诈等行为有区别。（二）代理的适用范围代理适用于民事主体之间设立、变更和终止权利义务的法律行为。依照法律规定或按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理，如遗嘱、婚姻登记、收养子女等。本人未亲自实施的，应当认定行为无效。【例题判断题】某书画店与着名书法家赵某签订了一份委托书法作品创作合同。双方约定，赵某交付书画店20副对联作品，书画店支付赵某5000元报酬。合同签订后，赵某因不慎跌倒致使右臂受伤，不能创作，于是他委托他儿子代为书写了全部对联。但是不久书画店请专家鉴定，结果发现不是赵某本人的作品。赵某辩解说，他可以委托他的儿子代理其创作。赵某的说法是错误的。（三）代理的种

28、类代理可分为委托代理、法定代理和指定代理。 委托代理基于被代理人的委托而发生的代理委托代理中的授权行为一般以代理证书（亦称授权委托书）的形式表现。法律规定用书面形式的，应当用书面形式授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任法定代理法律根据一定的社会关系的存在而设定的代理一般适用于被代理人是无行为能力人、限制行为能力人的情况指定代理按照人民法院或有权机关的指定而产生的代理在没有法定代理人和委托代理人，或法定代理人互相推诿代理责任的情况下，法院或有权机关可以依法为不能亲自处理自己事务的人指定代理人【相关考点】在中国没有经常居所或者营业场所的外国人、外国企业或者其他外

29、国组织在中国申请专利或者办理其他专利事务时，应当委托依法设立的专利代理机构办理。（四）代理权的行使1.代理权行使的一般要求委托代理人应按照被代理人的委托授权行使代理权。2.滥用代理权的禁止代理人不得滥用代理权。常见的滥用代理权的情形有：（1）代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动；（2）同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动；（3）代理人与第三人恶意串通损害被代理人的利益。3.滥用代理权的法律后果代理人滥用代理权的，其行为视为无效行为。给被代理人及他人造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。（五）无权代理1.无权代理的概念

30、无权代理是指没有代理权而以他人名义进行的代理行为。无权代理表现为三种形式：（1）没有代理权而实施的代理；（2）超越代理权实施的代理；（3）代理权终止后而实施的代理。2.无权代理的法律后果在无权代理的情况下，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。但是，有以下几种情况的除外：（1）被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意，即应由被代理人承担民事责任。（2）委托代理人为了维护被代理人的利益，在紧急情况下实施的超越代理权的民事法律行为，可以认定有效，但其采取的行为不当给被代理人造成损失的，可以酌情由委托代理人承担适当的责任。（3）

31、无权代理人的代理行为，客观上使善意相对人有理由相信其有代理权的，被代理人应当承担代理的法律后果。这种情况在法学理论上称为“表见代理”。【相关考点】票据法规定，没有代理权而以代理人名义在票据上签章的，应当由签章人承担票据责任，即签章人应承担向持票人支付票据金额的义务。3.表见代理的情形（1）被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际并未授权；被代理人将某种有代理权的证明文件（如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等）交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为；代理授权不明；（2）代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律

32、行为；（3）代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。除上述几种情况之外，无权代理均不对被代理人产生任何法律效力。无权代理行为视同为无效民事行为，并产生与之相同的法律后果。第三人知道行为人无权代理还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。（六）代理关系的终止1.委托代理终止的法定情形有：（1）代理期间届满或者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或代理人辞去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民事行为能力；（5）作为被代理人或代理人的法人终止。2.法定代理或指定代理终止的法定情形有：（1）被代理人取得或恢复民事行为能力；（2

33、）被代理人或代理人死亡；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）指定代理的人民法院或指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。第四节经济仲裁与诉讼经济法主体在经济活动中不可避免地会产生纠纷，如果当事人不能通过协商或调解解决纠纷，就需要通过仲裁或诉讼方式来解决。一、仲裁（一）仲裁的概念仲裁是指仲裁机构根据纠纷当事人之间自愿达成的协议，以第三者的身份对所发生的纠纷进行审理，并作出对争议各方均有约束力的裁决的解决纠纷的活动。（二）仲裁的基本原则1.自愿原则。根据这一原则，当事人如果采取仲裁方式解决纠纷，必须首先由双方自愿达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁组

34、织不予受理；当事人还可以自愿选择仲裁机构及仲裁员；当事人也可以自行和解，达成和解协议后，可以请求仲裁庭根据和解协议作出仲裁裁决书，也可以撤回仲裁请求；当事人自愿调解的，仲裁庭应予调解。2.以事实为根据，以法律为准绳，公平合理地解决纠纷原则。仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集。在适用法律时，法律有明文规定的，按照法律的规定执行；无明文规定的，按照法律的基本精神和公平合理原则处理；不偏袒任何一方，也不对任何一方施加压力。3.仲裁组织依法独立行使仲裁权原则。仲裁组织是民间组织，它不隶属任何国家机关。仲裁组织仅对法律负责，依法独立进行仲裁，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉。人民法院可以依法

35、对仲裁进行必要的监督。4.一裁终局原则。即仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷，不能再申请仲裁或向人民法院起诉。但是裁决被人民法院依法裁定撤销或不予执行的，当事人可以重新达成仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。（三）仲裁法的适用范围1.平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产纠纷，可以仲裁。2.与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷是不能进行仲裁的。其次，仲裁事项必须是平等主体之间发生的且当事人有权处分的财产权益纠纷。3.由强制性法律规范调整的法律关系的争议不能进行仲裁。因此，行政争议不能仲裁。4.劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同纠纷，应适用专门的规定，因此

36、仲裁法不适用于解决这两类纠纷。（四）仲裁协议1.仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。这里所称的其他书面形式，包括合同书、信件和数据电文（包括电报、传真、电传、电子数据交换和电子邮件）等形式。2.仲裁协议应具有下列内容：（1）请求仲裁的意思表示；（2）仲裁事项；（3）选定的仲裁委员会。3.仲裁协议具有以下效力：（1）仲裁协议中为当事人设定的义务，不能任意更改、终止或撤销；（2）合法有效的仲裁协议对双方当事人诉权的行使产生一定的限制，在当事人双方发生协议约定的争议时，任何一方只能将争议提交仲裁，而不能向人民法院起诉；（3）对于仲裁组织来说，

37、仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用；（4）仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力。4.当事人对仲裁协议的效力有异议的，应当在仲裁庭首次开庭前请求仲裁委员会作出决定，或请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。5.有下列情形之一的，仲裁协议无效：（1）约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围的；（2）无民事行为能力人或限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（3）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。此外，仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。6.当

38、事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该起诉提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。（五）仲裁程序1.仲裁申请和受理。申请仲裁必须符合下列条件：（1）有仲裁协议；（2）有具体的仲裁请求和事实、理由；（3）属于仲裁委员会的受理范围。仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知当事人；认为不符合受理条件的，应当书面通知当事人不予受理，并说明理由。2.仲裁庭的组成。仲裁庭可以由1名仲裁员或3名仲裁员组成。由3名仲裁员

39、组成的，设首席仲裁员。仲裁员有下列情况之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：（1）是本案当事人，或者当事人、代理人的近亲属；（2）与本案有利害关系；（3）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；（4）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。当事人提出回避申请应当说明理由，并在首次开庭前提出。3.仲裁裁决。（1）仲裁应当开庭进行。（2）仲裁一般不公开进行。（3）申请仲裁后，当事人可以自行和解。（4）仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解，当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解；调解不成的，应当及时作出裁决。（5）裁决应按多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入

40、笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按首席仲裁员的意见作出。（6）裁决书自作出之日起发生法律效力。4.仲裁效力。当事人应当履行仲裁裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以按照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行，受理申请的人民法院应当执行。当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的，可在收到裁决书之日起6个月内，向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有法定撤销情形之一的，或认定裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。二、诉讼（一）诉讼的概念诉讼是指人民法院根据纠纷当事人的请求，运用审判权确认争议各方权利义务关系，解决经济纠纷的活动。（二）诉讼管辖。

41、地域管辖一般地域管辖是以被告住所地为依据来确定案件的管辖法院，即实行“原告就被告原则”。对法人或其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权特殊地域管辖是以诉讼标的所在地，或引起法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为依据确定管辖。因合同纠纷引起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖；因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或保险标的物所在地人民法院管辖；因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或被告住所地人民法院管辖；因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或车辆、船舶最先到达地

42、、航空器最先降落地或被告住所地人民法院管辖等等级别管辖我国人民法院分为四级，即基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院。此外还有专门法院，即军事法院、海事法院和铁路运输法院基层人民法院原则上管辖第一审案件；中级人民法院管辖在本辖区有重大影响的案件、重大涉外案件及由最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件；高级人民法院管辖在辖区有重大影响的第一审案件；最高人民法院管辖在全国有重大影响的案件以及认为应当由它审理的案件级别管辖两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖协议管辖双方当事人在合同纠纷发生

43、之前或发生之后，以协议的方式选择解决他们之间纠纷的管辖法院合同之债可以协议管辖，因物权、知识产权中的财产权而产生的民事纠纷也可以协议管辖（三）诉讼参加人诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。1.当事人。当事人是指公民、法人和其他组织因经济权益发生争议或受到损害，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院调解或裁判约束的利害关系人。当事人包括原告、被告、共同诉讼人、诉讼中的第三人。2.诉讼代理人。诉讼代理人是指以被代理人的名义，在代理权限范围内，为了维护被代理人的合法权益而进行诉讼的人。代理人包括法定代理人、指定代理人、委托代理人。（四）审判程序1.第一审程序，是指各级人民法院审理第一审经济案件适用的程序，

44、分为普通程序、简易程序。（1）普通程序是经济案件审判中最基本的程序，主要包括以下内容：起诉和受理。人民法院接到起诉状或口头起诉后，经审查认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知当事人。审理前的准备。人民法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告。被告在收到之日起15日内提出答辩状。被告提出答辩状的，人民法院在收到之日起5日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。开庭审理。开庭审理一般都公开进行，但遇下列情况时不公开进行审理：涉及国家秘密；涉及个人隐私；法律另有规定；当事人申请不公开审理的。人民法院应当在开庭审理3日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的，应当公

45、告当事人的姓名、案由和开庭的时间、地点。（2）简易程序是指基层人民法院及其派出的人民法庭，审理简单民事案件所适用的既独立又简便易行的诉讼程序。简易程序适用于事实清楚、权利义务关系明确，争议不大的简单案件。2.第二审程序，又称上诉程序，是指上级人民法院审理当事人不服第一审人民法院尚未生效的判决和裁定而提起的上诉案件所适用的程序。（1）我国实行两审终审制，当事人不服第一审人民法院判决、裁定的，有权向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起

46、上诉。（2）第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，并组成合议庭开庭审理。第二审人民法院对上诉案件经过审理，按照下列情况分别处理：原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；原判决适用法律错误，依法改判；原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。（3）第二审人民法院的判决、裁定是终审的判决、裁定。当事人对重审案件的判决、裁定可以上诉。3.审判监督程序，是指有审判监督权的人员和机关，发现已经发生法律效力的判决、裁定确有错误的，依法提出对原案重新进行审理的一种特别程序，又称再审程序。（1）各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误，认为需要再审的，提交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院、上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或指令下级人民法院再审。（2）当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向原审人民法院或上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。（3）当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或调解协议的内