浅析证券衍生品交易若干法律问题初探.doc

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1、浅析证券衍生品交易若干法律问题初探文章来源 毕业论文网 论文摘要 透过对权证交易侵权纠纷案例的分析，应建立更加精细和严格的信息披露义务司法审查标准，建立更加规范化和职业化的交易所监管与服务体系，为金融衍生市场的交易提供规则体系和制度平台。论文关键词 认沽权证侵权 信息披露 司法审查 监管体系陈某诉广东省机场管理集团公司、广州白云国际机场股份有限公司、上海证券交易所权证交易侵权纠纷赔偿案，历经上海中级、高级两级法院审理，虽然个案的审判结果已经尘埃落定豍，但透过本案的司法审判、新闻舆论以及事后理论、实务两界专家学者的研究，管中窥豹，对其间的证券市场信息披露、监管乃至法律解释等问题进行追问与思考，希

2、冀对完善我国证券及其衍生品交易市场的法制体系架构建设，推进市场的公正、效率和透明度，降低系统性风险确保市场安全规制目标等有所裨益。一、建立更加精细和严格的信息披露义务司法审查标准世界知名的经济学家、金融经济学领域的思想家尤金·法玛(EugeneF.Fama)早已明确指出价格完全反映了所有可以获得的信息的市场才可以定义为有效市场(efficientmarketshypothesis)豎，而衡量证券市场是否具有外在效率的基本标志之一就是信息能否充分地披露和均匀地分布。那么，接下去的问题就是：谁向市场提供投资者决策有用的信息;在信息的加工与传递过程中，如何保证信息的完整性、准确性、及时

3、性;信息接受者能否对所获悉的信息有一个理性的认识与理解。陈某诉广东省机场管理集团公司认沽权证侵权纠纷案所涉及的作为金融衍生工具表现形式之一的认沽权证作为其对未来某个时期证券本券权利和义务作出安排的金融合约，白云机场认沽权证作为国内首份美式权证，以其精巧的设计在发挥其特有的规避风险功能的同时，也具有诱发风险和扩散风险的缺点。依据上海证券交易所权证管理暂行办法的有关规定，法院认定被告广东机场集团在“机场JTP1”发行、上市、交易、行权过程中均严格依照规则充分履行了权证信息披露义务豐，一言以蔽之，被告在权证发行与交易全过程的信息披露工作中均不存在民事法律赔偿意义上的过错。证券

4、市场是一个非常依赖于信息的市场，信息可以影响投资者的投资目的、投资方向、投资规模与投资信心，规范的信息披露，是维护证券市场公开、公平、公正的根本保证。陈某在12月15日即最后交易日买入机场JTP1权证，忽略了12月15日是最后交易日，并把12月22日当作是交易终止日。虽然法院依据上海证券交易所权证管理暂行办法裁定权证发行方广东机场集团不存在过错，但我们也必须反思有关机构在信息披露方面存在的问题，监管部门及交易所规定了必须履行披露义务，即法定的信息披露义务，但更多的内容属于“非法定信息披露”义务，体现为信息披露义务人对投资者对证券市场的一种诚信、体贴和周到的服务。具体到本

5、案，谁应该向市场提供投资者决策有用的信息，即除了作为控股公司的广东机场集团，以其股票为标的而发行的证券衍生品种，广州白云国际机场股份有限公司是否负有法定信息披露义务?对于信息披露如何把握，是否已经达到了尤金?法玛所指出的“充分地披露”和“均匀地分布”?从本质上讲，证券认沽权证市场就更是一个风险交换的场所，也是一个信息博弈的场所，信息掌握程度的优劣直接决定了交易风险的大小。豓法律的权威性很大程度上来源于其责任制度的设计，证券法律责任与投资者的合法权益保护直接相关。笔者认为，认沽权证作为一种金融衍生工具，对于普通投资者而言，其比证券等金融产品本身具有

6、更高的市场风险，在这样的前提情况下，从社会公众投资者的合法权益保护的理念出发豔，应该对认沽权证的发行者及发行产品标的关联者提出比一般证券信息披露更加严格和精细的义务，而这种诉求在现有的法治资源与架构体制下应该可以得到实现，那就是应该依据证券法和上海证券交易所股票上市规则所确立的信息披露标准对“机场JTP1”的发行方和关联方进行司法审查豖，而不是选择适用对信息披露义务规定较为模糊的和更为原则的上海证券交易所权证管理暂行办法进行司法审查。二、建立更加规范化和职业化的交易所监管与服务体系交易所是权证交易市场的组织者，提供的是一体化的交易平台，并不与权证投资者直接发生关系。在陈

7、某诉广东省机场管理集团公司认沽权证侵权纠纷案中，法院认定上海证券交易所依据法律授权制定上海证券交易所权证管理暂行办法并经中国证监会批准生效，上海证券交易所在制定权证交易规则、向交易所会员及投资者揭示权证交易风险等方面均符合法定程序，不存在过错。豗但是，长期以来，国内交易所在法律性质上，一直定位不明确。虽然从相关规定的表述上可以看出，交易所是实施自律监管的法人，然而在实际运作中，它也承担了大量源于行政机关的监管职责，实践中上述两种监管方式和监管权力来源的模糊性又反过来进一步放大了交易所法律地位的不确定性。豘在陈某诉广东省机场管理集团公司认沽权证侵权纠纷案中，原告就认为上海证券交易所对于广东机场集

8、团、白云机场的违规行为未尽有效的监管职责，且制定的权证交易规则存在较大不足，应承担连带责任。根据证券法的有关规定，证券交易所应当对上市公司及相关信息披露义务人披露信息进行监督，督促其依法及时、准确地披露信息豙，以及依据上海证券交易所章程的有关规定，上海证券交易所的法定职责包括“按照会员的风险管理水平进行分类管理，并实施日常监管”、“对上市公司信息披露等行为进行监管”等。豛但细观上海证券交易所权证管理暂行办法，我们可以发现，其对高风险权证的信息披露基本原则与一般规定，既没有编为分则引起重视，又没有对至关重要的“最后交易日”及

9、“行权期”等对于投资者至关重要的概念内涵作出明确的规定，对持续信息披露义务重要组成部分的临时报告的披露标准、审查程序等缺乏制度规范，对最后交易风险未进行规范化防范和处置，埋藏着权证交易行权的制度隐患，丧失了信息披露的目的性和善意性。在我国目前的证券及其衍生品交易市场中，包括证券交易所在内的监管体系监管边界模糊不清，重复监管与监管真空并存，监管方法与手段贫乏。豜这些问题的解决若不完善，则难以对金融衍生品市场进行有效监管。可以借鉴发达国家对金融衍生品法律监管制度的研究豝，立足于我国国情与市场现状，对金融衍生品的监管以金融安全为价值取向，以保护金融消费者、防范系统性风险为目标

10、，建立更加规范化和职业化的交易所监管与服务体系，打造适合国情的权证发行与上市监管制度。而如本案这样的司法介入，则是监督制约交易所自律管理必不可少的外部力量。国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见指出，大力发展资本市场是一项重要的战略任务，对我国实现本世纪头20年国民经济翻两番的战略目标具有重要意义。各种类型的资本市场参与者，通过由证券交易所搭建的平台，在统一的规则系统内部进行交易，市场的力量将资金导入最具有投资效率的生产和服务部门。从这个意义上说，资本市场不仅是投资者获取利益的场所，更具有分配社会资金，推动经济发展的功能。在制度设计上，建立更加精细和严格的信息披露义务司法审查标准，建立更加规范化和职业化的交易所监管与服务体系，为金融衍生市场的交易提供一套规则体系和一个制度平台，在这个平台上，让正义、公平、秩序、安全和效率等价值目标成为交易规则考量的主要因素，必将有利于完善社会主义市场经济体制，更大程度地发挥资本市场优化资源配置的功能，将社会资金有效转化为长期投资，有利于国有经济的结构调整和战略性改组，加快非国有经济发展，有利于提高直接融资比例，完善金融市场结构，提高金融市场效率，维护金融安全。