商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范.doc

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1、商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕疵，不利于对银行债权人合法权益的维护。本文通过对银行理财产品质押立法现状的剖析，探讨银行理财产品质押在现行法律框架下的较为适宜的制度安排，以及银行具体办理理财产品质押授信业务中能够尽可能缓释法律风险的相关举措，希望对银行开展理财产品质押授信业务有所贡献。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品

2、质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮关键词：理财产品 权利质押 制度安排商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤

3、胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮为方便投资者的资金周转，各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，受到投资者的普遍欢迎。 据检索，交通银行、民生银行、工商银行、华夏银行等都推出了银行理财产品质押融资业务。招商银行则在2006年开办对个人理财产品的质押融资业务。但由于现行法律法规未明确银行理财产品可用于出质,当投资者的理财产品被采取司法强制措施时，银行以理财产品质权人的身份要求优先受偿的抗辩很可能得不到法律的支持。法律规定的缺失导致银行理财产品质押授信业务存在法律风险,如果没有足够的风险缓释措施，银行理财产品质押的融资功

4、将受到制约。本文对现有法律框架下银行理财质押较为适宜的制度安排进行了探讨，以及对银行在具体开办银行理财质押授信业务中的有关法律风险点以及能够采取的法律缓释手段进行了剖析，旨在降低银行理财产品质押授信业务的法律风险，充分发挥银行理财产品的质押融资功能。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨

5、路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮一、应收账款质押现有法律框架下银行理财产品质押的权宜之计商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮从2007年10月1日颁布实施的物权法第223条规定看，除第223条明确规定的权利种类外，只有法律、行

6、政法规规定可以出质的其他财产权利可以用于设立权利质权。而现有的法律和行政法规没有规定银行的理财产品可以用于设立质押，因此在现有的法律框架下，银行理财产品用于质押缺乏法律依据，银行如接受理财产品质押，其质押权将无法得到法律的充分保障，既无法对抗司法机构的冻结和扣划，也无法对理财产品的资金享有优先受偿的权利。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必

7、挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮2008年全国政协委员、招商银行行长马蔚华提出关于准许以银行理财产品质押融资提案 ，建议由全国人大对物权法第223条“权利质权”条款进行修改，增加银行理财产品作为可质押的权利；或由最高人民法院征询银监会的意见后，通过物权法司法解释明确，准许商业银行接受自己发行的理财产品作为质押物，以满足商业银行理财产品投资者的融资需求。最高人民法院作为该份政协提案的答复部门回复：“根据物权法第223条的规定，商业银行理财产品能否质押的问题，应由法律或行政法规作出明确规定是最恰当的做法在法律或行政法规没有对商业

8、银行理财产品的质押作出规定的情况下，最高人民法院也无权通过司法解释的形式创设新的权利质押类型。但是，对于商业银行理财产品可否类推适用物权法已有明确规定的权利类型如应收账款，则可以进行调研与探讨。对此问题，我们将在物权法司法解释的制定过程中予以研究并在进行必要调研、与有关行政机关协商后在适当时机制定相关的司法解释” 最高人民法院办公厅对政协十一届全国委员会第一次会议第1847号（财贸金融类288号）提案的答复（法办2008247号）。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提

9、供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮由此可见，最高院起草当中的物权法司法解释不会直接增加规定银行理财产品作为新的可质押权利类型，而是很可能将银行理财产品质押类推适用应收账款质押。因此，在现阶段银行理财产品质押缺乏法律依据的情况下，以应收账款质押作为银行理财产品质押的制度安排，一方面有利于在发生纠纷时受理法院或仲裁庭类推适用应收账款质押法律关系，承认银行理财产品质押权人的优先受偿权，另一方面也有利于将来

10、与最高院物权法司法解释的对接。银行在类推适用应收账款质押的法律关系办理银行理财产品质押授信业务，应注意以下事项：商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮1.在银行理财产品质押合同文本中应明确约定双方同意参照应收账款质押登记办法和中国人民银行征信

11、中心应收账款质押登记操作规则，就理财产品质押办理在人民银行应收账款质押登记公示系统的应收账款质押登记手续。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮2、理财产品办理应收账款质押的登记要点：商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产

12、品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮（1）登记内容。对理财产品按照理财产品/计划全称和合同编号、理财产品到期日、质押金额等要素进行描述。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者

13、提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮（2）质押期限。登记期限应至少设立为从登记之日起至授信债权到期日后两年（即授信债权诉讼时效届满时）止。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存

14、在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮二、将银行理财产品回款账户设置为保证金账户银行理财产品质押授信业务法律风险缓释的现实考量商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟

15、朝颜洲区阐羹印妮即便银行理财产品质押融资业务采取了应收账款质押方式，但在最高院物权法司法解释出台以前，仍无法避免出现各地法院凭借不同理解，作出不同效果的判决的情况。为进一步缓释银行理财产品质押的法律风险，有必要将银行理财产品的回款账户设定为保证金账户，以保证金的合法形式对抗司法机关的强制措施。相应的，为保障银行有条件对保证金账户实施有效监控，便于银行在必要时及时扣划保证金账户内资金用于还款，理财产品质押授信业务宜限于理财产品资金返还账户开户行办理，其余网点暂不宜受理。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授

16、信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮三、持续监测维护银行债权安全的常规手段商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必

17、挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮（一）质物价值的追踪商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮根据商业银行个人理财业务管理暂行办法，理财产品可分为保证收益理财计划根据商业银行个

18、人理财业务管理暂行办法第12条，保证收益理财计划是指商业银行按照约定条件向客户承诺支付固定收益，银行承担由此产生的投资风险，或银行按照约定条件向客户承诺支付最低收益并承担相关风险，其他投资收益由银行和客户按照合同约定分配，并共同承担相关投资风险的理财计划。和非保证收益理财计划，非保证收益理财计划又进一步分为保本浮动收益理财计划根据商业银行个人理财业务管理暂行办法第14条保本浮动收益理财计划是指商业银行按照约定条件向客户保证本金支付，本金以外的投资风险由客户承担，并依据实际投资收益情况确定客户实际收益的理财计划。和非保本浮动收益理财计划根据商业银行个人理财业务管理暂行办法第15条，非保本浮动收益

19、理财计划是指商业银行根据约定条件和实际投资收益情况向客户支付收益，并不保证客户本金安全的理财计划。除保收益理财计划的价值相对稳定外，非保证收益理财计划尤其是投资于股票市场或海外股票市场（QDII）的理财产品价值的变动性较大。当理财产品的价值大幅下跌时，该理财产品作为银行债权质物的担保功能就被削弱甚至丧失。因此，对于价值变动性大的理财产品，银行应建立理财产品净值跟踪机制。当理财产品价值下降导致质押率上升超过审批条件时，银行应立即停止其授信额度使用并通知授信申请人，要求其增加保证金、补充质物、归还部分贷款或追加银行认可的其他担保措施，使实际质押率下降至符合审批要求。若授信申请人仍未增加担保物或归还

20、部分贷款的，银行可在告知授信申请人和第三方出质人（如有）后，提前处置质物，归还银行贷款本息。如理财产品无法提前赎回变现的，银行则继续保管质物，待理财产品到期可变现后用于还款，由此产生的贷款利息、罚息及其他费用由授信申请人承担。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘

21、膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮（二）保证金专户状态跟踪。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮银行客户经理应定期对已质押的理财产品资金返还账户监控情况进行检查，以确保贷款安全。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的

22、法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮（三）质押登记状态跟踪。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的

23、法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮1、变更登记。授信申请人发生法定注册名称和有效身份证件号码等信息变更后，客户经理应及时通知质押登记人员，在变更后4个月内在人行登记系统中进行变更登记，否则将面临原质押登记失效的法律风险。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒

24、笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮2、展期登记。登记期限届满，银行应及时进行展期登记。展期登记应在登记期限届满前90天进行。不进行展期登记的，登记期限届满后质押登记失效。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇

25、酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮3、异议登记。银行应定期在人行登记系统上对已质押登记的应收账款进行跟踪检查，及时发现异议登记（出质人或其他利害关系人认为银行登记内容错误时进行的登记）等情况，并在发现异议登记后及时采取相应解决措施。商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮【作者简介】郑学军，招商银行总行法律与合规部合规室经理。 商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范1商业银行理财产品质押授信业务的法律风险防范摘要:各商业银行纷纷推出银行理财产品质押授信业务，为持有银行理财产品的投资者提供了资金融通的便利。但囿于物权法、担保法对银行理财产品出质付之阙如，致使银行理财产品出质的法律效力存在瑕毋晒笛杜蔫萍厕痔氢沿彤胯必挎糜精锗赦动集禾磺作禹桓钓陀内俭冈等育克灸肮皇酷交尹惜讨路刻科叮考甄帮凭耙刃希肘膜付瘟朝颜洲区阐羹印妮