拍卖师资格考试拍卖通论复习总结.doc
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1、拍卖通论第一章 拍卖概论第一节 拍卖的概念怎样理解拍卖:拍卖是指以公开竞价的方式,将特定的物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。含义:1、 拍卖是一种买卖方式;2、 价格形成方式是通过公开竞价;3、 标的物是特定的物品或财产权利;4、 买受人是最高应价者。内容:1、 拍卖是一种中介服务性质的交易方式。2、 拍卖是通过公开竞价成交的。3、 拍卖是受到法律严格规范的经济活动。拍卖的特征:拍卖与商品交易的区别从交易的当事人来看,拍卖方式中有委托人、拍卖人和竞买人,三方缺一不可。就交易的性质而言,拍卖的整个过程是在公众的监督之下进行的,当事人受交易规则及相关法律法规的约束,交易价格是通过群体竞价
2、,有公认的成交标准和方式,法律上称为公卖。从商品的价格形成上比较,在拍卖中,被拍卖商品的出售价格,由竞买人通过竞价决定,即由买方定价,卖方即委托人只是对标的物的保留价有决定权,买卖成交的唯一价格是必须达到或超过保留价。从商品的价格竞争对手来看,在拍卖方式交易中,标的物价格的竞争是在买方即竞买人中间展开的,以出价最高者为胜。从对买方的要求来看,在拍卖交易方式中,竞买人必须向拍卖人公开其真实身份,参与竞买前必须出示身份证明及办理竞买手续。在定向拍卖的情况下,拍卖人还会对竞买人的身份或资格做出相应限制性规定。从对拍卖人主体资格的要求来看,根据拍卖法的规定,境内的拍卖活动必须由依法设立的拍卖机构主持。
3、拍卖与招标投标的区别 标的内容上的区别 实施机构上的区别 行为目的上的区别 费用收取上的区别(是否收取佣金或酬劳可以作为区别拍卖与招标的一个重要标志)共同点: 都属于中介服务机构; 两者在法律上都遵循“公开、公平、公正、诚实信用”的原则,在操作程序上有相似之处,但拍卖较之招标投标更具透明度和显示公正性。拍卖的功能体现在哪几个方面1、 价值发现2、 优化资源配置3、 拓展销售4、 降低交易成本,提高交易效率,减少交易风险拍卖四项基本原则的含义是什么:1、 公开原则:拍卖信息公开发布、拍卖标的公开展示、拍卖活动公开举行2、 公平原则:民事权利义务平等、民事法律地位平等3、 公正原则:4、 诚实信用
4、原则第二节 拍卖的基础知识拍卖标的主要有几种类型1、 从物品是否具备物质实体形态的角度划分:有形资产、无形资产2、 从物品可否移动及移动后是否影响其价值功用角度划分:动产、不动产3、 从物品是否可流通及流通范围的广度划分:允许流通物、限制流通物、禁止流通物拍卖标的应具备哪几个条件1、 在自然属性方面,拍卖标的性质必须特定2、 在经济属性方面,拍卖标的必须具有交换价值3、 在法律属性方面,拍卖标的必须无流通障碍拍卖报价方式什么是增价拍卖,它的特点是什么又称“英格兰式拍卖”,它是一种价格上行的报价方式,即竞价由低到高、依次递增,直到最高价格成交为止。特点: 谁叫价谁要约 竞价按约定的阶梯顺序进行(
5、低开高走)什么是减价拍卖,它的特点是什么又称“荷兰式拍卖”,它是一种价格下行的拍卖方式,即拍卖时,报价由高到低、依次递减,直到有人应价,即告拍卖成交。特点: 叫价即表示要约 降价按约定的阶梯顺序进行什么是密封式投标拍卖,它的特点是什么所谓密封式拍卖,是指在拍卖中,竞买人在规定时间内按规定将已经填写好的出价载入密封件送达到拍卖行规定地点,拍卖人统一开标后按照“价高者得”的原则决定中标人的一种拍买方式。特点:价高者得、时间优先。适用于标的相同且有较大数量,现场拍卖既不好操作也不易于拍出好价位实现物品最大值的拍卖品种。拍卖活动的类型1、 强制拍卖、任意拍卖2、 动产拍卖、不动产拍卖3、 有底价拍卖、
6、无底价拍卖4、 定向拍卖、非定向拍卖5、 一次性拍卖、再拍卖强制拍卖:是指国家有关机关依照法律的规定,将被查封、扣押、冻结的财产强制予以拍卖的行为。任意拍卖:是指民事主体自主决定拍卖其所有或具有处分权的特定标的的行为。强制拍卖与任意拍卖的主要区别是什么1、 二者的主体和性质不同。强制拍卖的主体一方是国家机关,拍卖属于强制执行行为;任意拍卖的主体三方均为民事法律关系当事人,是一种自愿行为。2、 二者的实施和依据不同。强制拍卖必须以生效的法律文书为依据;任意拍卖以委托拍卖合同为依据。3、 二者的原则和目的不同。强制拍卖贯彻执行国家强制债务人清偿债务的原则,目的在于清偿债务;而任意拍卖体现财产流转中
7、公平合理的原则,目的在于将物品换价兑现,与清偿债务不一定有直接关系。定向拍卖:亦称有限制拍卖,是指有竞买附加条件的拍卖。非定向拍卖:称非限制拍卖,是指对竞买人无附加条件的拍卖。定向拍卖与非定向拍卖的区别1、 二者的拍卖标的不同。定向拍卖的标的物往往是依法限制流通的物品或财产权利。2、 二者的竞买资格条件不同。一次性拍卖与再拍卖的区别1、 二者的发生原因不同。一次性拍卖是委托人在正常情况下提起的委托拍卖。再拍卖一是因初次拍卖时无人竞买或竞买达不到底价未能成交而有委托人提起的新的委托拍卖;二是因初次拍卖虽成交但买受人未按时支付价款等导致违约解除合同而由拍卖人提起的再次拍卖。2、 二者的底价不同。3
8、、 二者的拍卖关系不同。一次性拍卖只涉及一人次买受人;再拍卖则可能涉及二人次以上的买受人。第三节 拍卖的起源与发展1、 拍卖行为的出现:古巴比伦、古希腊、古埃及的拍卖是世界拍卖史上的第一个里程碑。2、 拍卖机构的产生:古罗马时期的拍卖是世界拍卖史上的第二个里程碑。3、 拍卖行业的形成:17、18世纪的近代欧洲是世界拍卖史上的第三个里程碑。我国拍卖业历史唐玄宗开元25年,拍卖1874年,鲁意斯摩拍卖公司1986年11月,新中国第一家拍卖行在广州成立1992年8月,国务院办公厅下发了关于公物处理实行公开拍卖的通知简述我国拍卖业几大市场领域1、 公物拍卖2、 文物、艺术品拍卖3、 房地产拍卖4、 破
9、产企业及闲置设备拍卖5、 无形资产拍卖6、 机动车拍卖简述我国拍卖业的发展趋势1、 中国已经加入WTO,作为服务行业,拍卖业属于开放的非保护行业,外资进入内地拍卖行业只是时间问题。2、 我国早在1995年已组建成立了中国拍卖行业协会,至今全国绝大多数省市自治区相继成立了协会,10年来全国及地方协会为繁荣中国的拍卖市场、提高拍卖行业的地位和建设现代化拍卖企业方面起了积极的作用。3、 市场细分,专业化分工成为现实。4、 信息化管理。5、 运作成本加大,收入减少,利润趋于平均化。第二章 拍卖法规第一节 拍卖法及拍卖法律关系中华人民共和国拍卖法于1996年7月5日在第八届全国人民代表大会常务委员会第二
10、十次会议通过,共6章69条,1997年1月1日起实施。什么是拍卖法拍卖法是买卖法的一个分支,总体上隶属于民商法。是以拍卖法律关系为调整对象的法律规范总合。拍卖法的含义1、 拍卖法调整的是拍卖法律关系2、 拍卖法中的规范主要是权利义务规范3、 拍卖法以拍卖规则为核心4、 拍卖法是相关规范的总合拍卖法的原则拍卖法的原则是公开、公平、公正和诚实信用公开原则反映了拍卖的开放性形式以及公众参与性,反映了拍卖是最透明的买卖方式;公平原则体现了拍卖当事人的平等参与性,在任意拍卖中拍卖主体之间的法律地位是平等的,拍卖过程中的竞争应当是平等竞争;公正原则表现为权利义务的合理性,不允许当事人一方只享有权利不承担义
11、务,权利与义务应自始至终保持平等;诚实信用原则要求当事人在拍卖活动中以诚相见,不允许用欺诈、胁迫或其他任何不正当的方式进行交易。 简述拍卖法律关系是什么指由于法律的调整而在拍卖当事人之间形成的特殊的法律关系。拍卖法律关系以拍卖人的权利义务为核心。拍卖法律关系的构成要素:即法律关系的主体、客体、和内容,分别称为主体要素、客体要素和内容要素。 简述我国拍卖法关于“拍卖人”的法律规定拍卖人是拍卖法律关系中最主要的主体,其在法律关系中的地位是受委托人、代理人,其行为由被代理人负责。但拍卖人又具有相对独立性,既受制于委托拍卖合同,又受制于拍卖规则。拍卖人的资格是拍卖法规的主要内容:1、 有一定的注册资金
12、2、 有与从事拍卖业务相适应的固定场所和设施3、 具备法人资格,能够独立承担民事责任4、 有完备的规范、制度5、 有一定数量、具备相应资格的拍卖专业人员6、 符合法律、法规规定的其他条件。 拍卖法律关系的终止:指由于一定情形的出现,在拍卖当事人之间的权利义务关系归于消灭。拍卖终止的条件1、 人民法院、仲裁机构或者有关行政机关认定委托人对拍卖标的无处分权并书面通知拍卖企业的;2、 拍卖标的被认为是赃物;3、 发生不可抗力或意外事件致使拍卖活动无法进行的;4、 拍卖标的在拍卖前毁损、灭失的;5、 委托人在拍卖会前书面通知拍卖企业终止拍卖的;6、 出现其他依法应当终止的情形的。拍卖中止的条件1、 没
13、有竞买人参加拍卖的;2、 第三人对拍卖标的所有权或处分权有争议并当场提供有效证明的;3、 委托人在拍卖会前以正当理由书面通知拍卖企业中止拍卖的;4、 发生意外事件致使拍卖活动暂时不能进行的;5、 出现其他依法应当中止的情形的。拍卖中止与拍卖终止的区别:1、 中止只是暂停拍卖程序,中止情形消除后,拍卖将继续进行;而终止意味 永久性地结束拍卖程序。2、 在中止期间,拍卖法律关系继续存在,权利义务依然有效,只是暂时停止执行;而终止意味着法律关系结束,委托人、拍卖人、竞买人相互间的权利义务也就因此相应消失。第二节 中华人民共和国拍卖法拍卖法在我国拍卖业发展中的重要作用1、拍卖法的颁布,极大的促进了 拍
14、卖业的发展,为拍卖在社会经济发展和体制改革中发挥积极作用扩大了影响,扫清了障碍,创造了良好环境,确立了法律地位。2、拍卖法是拍卖业的基本法。3、拍卖法准确的反映了拍卖的客观规律,体现了公开、公平、公正和诚实信用的原则。4、拍卖法所规范的拍卖活动,是贯彻民法通则、民事诉讼法案、合同法、担保法、土地管理法、城市房地产管理法、文物保护法等法律的重要途径和手段。为什么说拍卖法是我国拍卖业的基本法拍卖法详尽的规定了拍卖当事人的权利义务、拍卖的法定程序、违反拍卖法及相关法规的法律责任,成为保护拍卖当事人合法权益、保障拍卖业健康发展、规范发展的强有力的法律武器。为什么说拍卖法准确的反映了拍卖的客观规律,体现
15、了“三公一诚”原则拍卖法要求,在拍卖过程中,要公开拍卖信息,公开展示拍卖标的,公开举行拍卖会,公开竞价,公开成交;同时,拍卖法还要求,委托人不得竞买或者委托他人代为竞买自己的物品或者财产权利,拍卖人不得在自己组织的拍卖活动中参与竞买或者委托他人代为竞买,拍卖人不得拍卖自己所有的财产或者财产权利等等。通过公开拍卖和禁止有可能损害他人利益的行为,实现了公平、公正的交易,贯彻了诚实信用的原则。第三节拍卖法涉及的主要法律规则1、 价高者得规则:是指通过竞争确定最高应价者作为买主的规定。是最古老的拍卖法律规则之一。2、 保留价规则:保留价又称“底价”指拍卖人可以具以确认拍卖成交的最低价格,保留价规则是指
16、保留价发挥作用的制度。保留价规则的原理实质上就是权利制衡机制。保留价规则的效力范围 保留价可以对抗最高应价 拍卖人对抗保留价规则的行为无效3、 瑕疵请求规则:瑕疵请求权的障碍 委托人、拍卖人无过错 买受人的过错(疏忽、误解、不当行为) 声明不保证瑕疵请求权的效力范围 谁知晓谁负责 拍卖人先行负责4、 禁止参与竞买规则 禁止拍卖人参与竞买 禁止委托人参与竞买为什么禁止拍卖人参与竞买禁止拍卖人参与竞买,是因为拍卖人在拍卖法律关系中的地位决定的。在拍卖法律关系中,拍卖人与委托人之间存在间接代理关系。根据代理制度,在代理人与被代理人之间存在忠诚义务,即代理人不能让自己的个人利益与自己所承担的对被代理人
17、的义务相冲突。具体表现为:其一,代理人不能使自己成为代理行为的相对人,即禁止“自己契约”;其二,代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人签订合同。由于拍卖人在拍卖法律关系中的身份是委托人的代理人,代表卖方;而拍卖人参与竞买时其身份是竞买人,代表买方。其结果是:如果拍卖人自己作为竞买人买下拍卖标的,属于“自我契约”。我国拍卖法第二十二条规定:“拍卖人及其工作人员不得以竞买人的身份参与自己组织的拍卖活动,并不得委托他人代为竞买。”规定中的禁止是明确的,任何违反都属于违法行为。 第三章 拍卖实务第一节 拍卖的委托怎样理解拍卖委托及拍卖委托主体:拍卖委托是指由委托人向拍卖人提起拍卖的最初阶段,
18、没有拍卖委托便没有拍卖活动的进行,委托是拍卖的起始和源头。拍卖委托的前提是委托人必须具有委托拍卖的动机和可供委托拍卖的标的,而且该标的必须是委托人具有所有权或处分权的物品或者财产权利。拍卖委托主体是指拍卖委托阶段参与洽谈的双方当事人,即委托人和拍卖人。在通常情况下,委托人一般处于主动的地位,无论是法定拍卖还是任意拍卖,委托人均具有选择拍卖人的自主权。委托人:是指委托拍卖人拍卖物品或者财产权利的公民、法人或者其他组织。委托人的权利、责任和义务1、 委托人可以自行办理委托拍卖手续,也可以由其代理人代为办理委托拍卖手续。2、 委托人应当向拍卖人说明拍卖标的来源和瑕疵。3、 委托人有权确定拍卖标的保留
19、价并要求拍卖人保密4、 委托人在拍卖开始前可以撤回拍卖标的5、 委托人不得参加自己所委托拍卖标的物的竞买,也不得委托他人代自己参加本人委托拍卖标的物的竞买6、 按照约定由委托人移交拍卖标的的,拍卖成交后,委托人应当将拍卖标的移交给买受人。任意拍卖委托的程序:拍卖意向、寻找拍卖人、当事人双方洽谈、签订委托拍卖合同。法定拍卖委托的程序:委托拍卖函、拍卖人接受委托、签订委托拍卖合同。拍品征集的方式:零距离征集法、公告征集法、开发型征集拍品。委托拍卖的合同主要有哪些内容1、 委托人、拍卖人的姓名或者名称、住所;2、 拍卖标的的名称、规格、数量、质量;3、 委托人提出的保留价;4、 拍卖的时间、地点;5
20、、 拍卖标的交付或者转移的时间、方式;6、 佣金及其支付的方式、期限;7、 价款的支付方式、期限;8、 违约责任;9、 双方约定的其他事项。第二节 拍卖的公告与展示拍卖公告发布的时间规定1、拍卖法规定,拍卖人应当于拍卖日7日前发布拍卖公告2、法人股拍卖必须提前10日发布公告中国证券报证券时报上海证券报3、凡属司法强制拍卖公告时间必须提前15日4、国有土地使用权拍卖公告必须提前20日。拍卖公告的功能:公开信息、招商促销拍卖公告应包括哪些内容1、 拍卖的时间、地点;2、 拍卖标的;3、 拍卖标的展示时间、地点;4、 参与竞买应当办理的手续;5、 需要公告的其他事项。 拍卖标的展示的方式:固定展示方
21、式、巡回展示、资料展示方式 如何选择拍卖公告媒体1、 公开发行的媒体是指经国家新闻出版署批准,有一定发行量和一定影响的报纸。拍卖法人股则必须在国家证监会指定的三家证券类媒体之一发布。2、 拍卖公告发布的其他媒体主要是指广播电台、电视台等立体媒体。拍卖资料的内容主要有哪些1、拍卖委托合同或委托拍卖函,人民法院的协助执行通知书,各类委托人的底价确认书等;2、按规定应进行评估的拍卖标的的评估报告,委托人对拍卖标的享有所有权或处分权的证明;3、拍卖公告,包括公告底稿和刊登公告的剪报或复印件;4、拍卖会图录或拍卖目录(内含拍卖规则);5、竞买登记记录,包括竞买人名单、签名和身份证明复印件;6、拍卖会笔录
22、;7、成交确认书;8、成交价款支付的结算凭证复印件;9、标的物交割的书面材料包括提货单、产权变更的合同文本、相关证照副本复印件等;10、其他应该保存的资料。拍卖会前应做好哪些准备工作1、落实竞买人2、拍卖会场选择及布置3、资料准备4、费用预算5、人员和设备配置拍卖结算包括哪些内容1、拍卖人和委托人结算2、拍卖人与买受人结算如何实现特殊商品的交割特殊商品交割主要指需要办理证照变更、产权过户的标的,这些标的的转移并不意味着其所有权自然也转移到了买受人,只有办理了有关的证照变更、产权过户等手续,买受人才能取得拍卖标的所有权。依据拍卖法第五十五条规定:“拍卖标的需要依法办理证照变更、产权过户手续的,委
23、托人、买受人应当持拍卖人出具的成交证明和有关资料,向有关行政管理机关办理手续。”因此,拍卖成交后,拍卖人出具有关成交证明(主要是成交确认书)及其他资料(如发票、出库清单等),委托人、买受人应该持拍卖人出具的上述材料及拍卖标的的财产权利凭证,到有关行政管理机关办理证照变更、产权过户手续。第四章 拍卖的策划第一节 拍卖策划的缘起第二节 拍卖策划的实施拍卖策划的要点1、 拍卖的策划要善于抓住适合拍卖的标的的“热点”与“亮点”2、 拍卖的策划在宣传、招商上要有重点突破3、 拍卖的策划要善于捕捉住难得商机4、 拍卖的策划贵在变不利为有利拍卖策划报告的基本内容1、 拟拍卖的项目分析2、 拟拍卖标的的确定3
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