赵志华——二建考点全解班——法规讲义.doc
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1、2012年二级建造师建设工程法规及相关知识考点全解班好学网建造师课题研究中心独家内编讲义目录第一讲基础法律知识1第二讲物权法7第三讲招标投标法11第四讲建筑法20第五讲安全生产法和相关条例26第六讲建设工程质量管理条例35第七讲产品质量法、环境保护法及相关法律41第一部分产品质量法41第二部分标准化法42第八讲劳动法和劳动合同法50第一部分劳动法50第二部分劳动合同法52第九讲建设工程法律责任59第十讲合同法原则及合同分类63第十一讲合同的订立65第十二讲几种特殊的合同71第十三讲合同履行75第十四讲合同的变更、转让与权利义务终止82第十五讲违约责任和担保85第十六讲民事纠纷处理的方式90第十
2、七讲证据93第十八讲民事诉讼法96第十九讲仲裁法104第二十讲行政复议法与行政诉讼法109第一讲基础法律知识重中之重五法二条例,近两年分值在45分左右。民法建筑法招标投标法安全生产法劳动合同法安全条例质量条例一、法律体系和法的基本形式(一)掌握法律体系法律体系通常包括宪法、民法、商法、经济法、行政法、劳动法与社会保障法、自然资源与环境保护法、刑法与诉讼法。重点掌握一些容易混淆的法的归属:如合同法属民法;公司法属商法;建筑法属经济法;消防法属社会保障法等。例1、下列与工程建设相关的法规,属于民法的是()。A、建筑法B、保险环境保护法C、合同法D、安全生产法【参考答案】C例2、下列法律中,属于商法
3、的是()。A、担保法B、公司法C、招标投标法D、消防法【参考答案】B例3、在我国法律体系中,建筑法属于()部门。(09真)A、民法B、商法C、经济法D、诉讼法【参考答案】C(二)熟悉法的形式1、法律形式:宪法、法律、行政法规、地方性法规、行政规章、最高人民法院司法解释规范性文件、国际条约。此外,自治条例和单行条例、特别行政区法律等也属于我国法的形式。2、各法的制定机关宪法:全国人大;法律:全国人大及其常委会;行政法规:国务院;地方性法规:省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市人大及其常委会;例:行政法规的制定主体是()。(11真)A、全国人民代表大会B、全国人民代表
4、大会常务委员会C、国务院D、最高人民法院【参考答案】C3、效力等级:宪法法律行政法规地方性法规地方政府规章例、下列规范性文件中,效力最高的是()。(10真)A、行政法规B、司法解释C、地方性法规D、行政规章【参考答案】A三、宪法(一)公民的基本权利1、平等权2、政治权利和自由3、宗教信仰自由4、人身自由5、社会经济权利6、文化教育权利7、监督权和获得赔偿权(二)公民的基本义务:维护国家统一和民族团结;遵守宪法和法律;维护国家安全;服兵役;依法纳税例:根据我国宪法规定,公民的宪法权利包括()(09真)A、在法律面前一律平等B、有言论、出版、游行和示威的自由C、有宗教信仰的自由D、对任何国家机关和
5、国家工作人员有批评和建议权E、有维护祖国的安全、荣誉和利益的权利【参考答案】A,B,C,D四、民法(一)掌握民事法律关系的要素民事法律关系的要素是指构成民事法律关系的必要因素或必要条件。民事法律关系三要素:主体、客体和内容。1、民事法律关系主体自然人法人其他组织(1)自然人民事行为能力类型:完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。1)完全民事行为能力:18周岁以上。视为完全民事行为能力人:16周岁以上不满18周岁,以自己的劳动收入为主要生活来源。2)限制民事行为能力:10周岁以上的未成年人(18周岁以下);不能完全辨认自己行为的精神病人。3)无民事行为能力:不满10周岁的未成年人;
6、不能辨认自己行为的精神病人。(2)法人法人条件:依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任。如有限责任公司、股份有限责任公司(3)其他组织:如合伙企业、法人的分机机构(分公司)2、民事法律关系客体种类:财、物、行为、智力成果。例:下列选项中,属于民事法律关系客体的是()A、建设工程施工合同中的工程价款B、建设工程施工合同中的建筑物C、建材买卖合同中的建筑材料D、建设工程勘察合同中的勘察行为E、建设工程设计合同中的施工图纸【参考答案】A,B,C,D,E例2 以下( B )不属于法律关系客体。A.在建工程B.抗辩权C.侵权行为D.商业秘密3、民事法律关系内容
7、:权利和义务(包括法定和约定)4、民事法律关系变更主体变更:包括主体增减和主体转让客体变更:包括客体范围(规模和数量)和客体性质内容变更:包括权利增加和减少5、民事法律关系终止自然终止协议终止违约终止(二)民事法律行为的类型和成立要件1、法律行为的类型要式法律行为:必须采用法律规定的特定形式才为合法不要式法律行为:对形式没有要求,口头、书面和其他形式均可。例:关于民事法律行为分类,以下说法错误的是()(09真)A、民事法律行为可以分为要式法律行为和不要试法律行为B、订立建设工程合同应当采取要式法律行为C、建设单位向商业银行的贷款行为属于不要式法律行为D、自然人之间的借款行为属于不要式法律行为【
8、参考答案】C2、民事法律行为的成立要件:(1)法律行为主体具有相应的民事权利能力和行为能力(2)行为人意思表示真实第一,内心要表示的意思与表示意思一致。第二,不存在欺诈、胁迫、重大误解、乘人之危等情形。(3)行为内容合法表现为不违反:法律社会公共利益社会公德。(4)行为形式合法例:民事法律行为成立要件中,行为内容合法表现为()。(11真)A、不违反法律B、不违背社会公德C、不与推荐性标准相抵触D、不与第三人利益相冲突E、不与社会公共利益相冲突【参考答案】ABE(三)掌握代理制度1、代理的含义代理:是指代理人在代理权限内,以被代理人名义向第三人为意思表示或受领意思表示,该意思表示直接对被代理人生
9、效的民事法律行为。代理关系当事人:被代理人、代理人2、代理的种类:委托代理;合同法定代理;法律规定指定代理:法院指定3、无权代理责任:追认时:被代理人承担不追认时:代理人承担4、转代理责任:经被代理人的同意:被代理人承担;不经被代理人同意,代理人承担(例外:紧急情况下,为了保护被代理人的利益时,由被代理人承担)。5、代理的终止委托代理的终止情形:(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人死亡;(注意:被代理人死亡委托代理不一定终止)(4)代理人丧失民事行为能力;(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。例:某律师接受当事人委托参加民事诉讼,以下属于
10、委托代理权消灭的原因有()。(10真)A、诉讼终结B、当事人解除委托C、代理人辞去委托D、委托代理人死亡E、委托代理人有过错【参考答案】ABC法定代理或指定代理的终止情形:(1)被代理人取得或者恢复民事行为能力;(2)被代理人或者代理人死亡;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。(四)债权1、债的概念债是按照合同约定或依照法律规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。2、债的发生根据(1)合同(2)侵权行为(3)不当得利(4)无因管理(5)债的其他发生根据:遗赠、扶养等。例1:引起债权务关系发生
11、的最主要、最普遍的根据是()。(09真)A、合同B、扶养C、不当得利D、无因管理【参考答案】A例2、没有法定或者约定义务,为避免他人利益受损失进行管理或者服务而发生的债称为()之债。(10真)A、合同B、侵权C、不当得利D、无因管理【参考答案】D3、债的消灭(1)履行债务人履行了债务,债权人的利益得到了实现,当事人间设立债的目的已达到,债的关系也就自然消灭了。(2)抵销法定抵销的条件:必须是对等债务;必须是同一种类的给付之债;(3)提存:逾期不提存,归国有(4)混同:如企业合并。(5)免除(6)当事人死亡注意:债因当事人死亡而解除,仅指具有人身性质的合同之债。例:订立合同的两个公司合并,使其之
12、间既存的债权债务归于消灭,该种事实是债权债务()。(11真)A、抵销B、提存C、混同D、免除【参考答案】C(五)知识产权1、知识产权基本特征:具有人身权和财产权的双重性质;专有性;地域性;时间性。2、著作权(1)著作权的保护对象:文字作品、美术作品等3、专利权(1)专利权的主体职务发明专利权主体:发明人或设计人所在单位(2)专利权的保护对象:发明、实用新型和外观设计。(3)保护期限:发明20年;其他10年。4、商标权(六)诉讼时效1、诉讼时效是指诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利,当时效期间届满时,人民法院对权利人的权利不再进行保护的制度。超过诉讼时效的法律后果:
13、胜诉权消灭;实体权利不消灭2、诉讼时效的种类普通诉讼时效短期诉讼时效特殊诉讼时效最长诉讼时效(1)普通诉讼时效:2年(主观起算时间:知道或应当知道)。(2)短期诉讼时效:1年身体受到伤害要求赔偿的;延付或拒付租金的;出售质量不合格的商品未声明的;寄存财物被丢失或损毁的。例:甲公司租用乙公司脚手架,合同约定每月底支付当月租金。因甲公司拖延支付租金,乙公司的诉讼时效期间为从应付款之日起算()年。(11真)A、1 B、2 C、4 D、20【参考答案】A(3)特殊诉讼时效:依照特别法规定:涉外合同期间为4年;海上货物运输向承运人要求赔偿时效期间为1年。(4)最长保护期:20年(客观起算时间:权利被侵害
14、之日)。3、诉讼时效的中止与中断(1)中止中止发生时间:在诉讼时效期间的最后六个月。中止事由:因不可抗力或者其他障碍(客观原因)。诉讼时效期间的计算:继续计算。(2)中断中断事由:提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务诉讼时效期间的计算:重新计算。例1:甲施工单位欠乙材料供应商材料款3万元,约定2006年5月1日还款。但到2006年6月1日,甲仍未还钱。2006年7月3日乙向甲要账,乙向甲口头表示同意延期还款。此行为的法律效果是()。A、引起诉讼时效的中断B、引起诉讼时效的中止C、引起诉讼时效的延长D、改变法定时效期间【参考答案】A例2:根据施工合同,甲建设单位应于2009年9月30日支
15、付乙建筑公司工程款,2010年6月1日,乙单位向甲单位提出支付请求,则就该项款额的诉讼时效()。(10真)A、中断B、中止C、终止D、届满【参考答案】A第二讲物权法物权,是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权。所有权:所有人依法对自己财产所享有的占有,使用,收益和处分的权利。用益物权:是指非所有人对他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的权利。比如土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等。担保物权:是与用益物权相对应的他物权,指的是为确保债权的实现而设定的,以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。(一)抵押权1、抵押权的概念抵押权引指
16、债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产作为债权的担保,债务人未履行债务时,债权人依照法律规定的程序就该财产优先受偿的权利。债务人或者第三人为抵押人,债权人为抵押权人,提供担保的财产为抵押财产。如某人向银行申请贷款,并以自己的住房作抵押,这时银行即为抵押权人。2、抵押人:可以是债务人,也可以是第三人。3、抵押的特点:不转移对财产的占有。3、不得抵押的财产(1)土地所有权。(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施。(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产。(5)依法被查封、扣押
17、、监管的财产。(6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。4、在建工程抵押:抵押权自登记时设立。例1、根据物权法的相关规定,以建筑物抵押的,抵押权自()时设立。(10真)(注:超纲题)A、合同签订B、备案C、交付D、登记【参考答案】D例2、下列抵押财产中,抵押权自登记时设立的有()。(11真)(注:超纲题)A、建筑物B、建设用地使用权C、生产设备、原材料D、在建工程E、在建的船舶【参考答案】ABD例3、根据物权法的相关规定,不得抵押的财产是()。(10真)(注:超纲题)A、正在建造的航空器B、土地所有权C、生产原材料D、荒地承包经营权【参考答案】B例4、根据物权法的相关规定,将()作为抵押物的
18、,其抵押权自登记时设立。(10真)A、交通运输工具B、正在施工的建筑物C、生产设备、原材料D、正在加工的工程模板E、建设用地使用权【参考答案】BE5、抵押权对第三人的效力承租人:(1)先出租后抵押:租赁权优先实现(买卖不破租赁);(2)先抵押后出租:抵押权优先实现6、抵押权的放弃与顺位的变更:不得对其他抵押权人产生不利影响7、抵押权的实现与其他债权人的撤销权债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。注意:只能由法院拍卖和变卖。撤销权:协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销
19、事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。建设用地抵押:新增建筑物不是抵押财产,但应一并处分,新增建筑物价款抵押权人不能优先受偿。实现抵押权的时间:主债权诉讼时间内。例1:根据物权法规定,下列关于抵押权的表述中错误的是()。(09真)A、在建工程可以作抵押物B、即使抵押财产出租早于抵押,该租赁关系也不得对抗已经登记的抵押权C、建设用地使用权抵押后,该土地上新增的建筑物不属于抵押财产D、抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权【参考答案】B例2:下列行为中,不必将建筑物及其占用范围内的建设用地使用权一并处分的是()。(11真)A、转让B、抵押C、出资入股D、投保火灾险【参考答案】D(二)质权1、
20、质押质押是指债务人或第三人将其特定财产移交给债权人占有、作为债权的担保,在债务人不履行债务时,债权人有权依法以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价金优先受偿的物权。 该财产称之为质物,提供财产的人称之为出质人,享有质权的人称之为质权人。质押担保应当签订书面合同,质押合同自质物或质权移交于质权人占有时生效。2、质权的分类质权分为动产质权和权利质权两种。3、出质人的权利出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权;质权人不行使的,出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。注意:质权人行使质权不需经过法院。出质人请求质权人及时行使质权,因质权人怠于行使权利造成损害的,由质权人承担赔偿责任。例:根据
21、物权法,下列不适合作为质押财产的是()。(11真)(超纲题)A、汇票B、仓单C、建设用地D、应收账款【参考答案】C(三)留置权1、债权人按照合同的约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照法律规定留置财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2、留置财产:只能是动产。三种合同中之物(加工承揽合同、仓储保管合同、运输合同)3、留置权人的权利:收取孳息。4、权利冲突规则:同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿5、留置权的实现留置期:不能少于两个月(鲜活易腐的动产除外)实现:折价、拍卖或变卖6、三种方式的比较抵押:着重于不动产
22、,不转移占有。质押:着重于动产,转移占有。留置:将加工物、保管物、运输物留下处置。(四)物权的设立、变更、转让和消灭1、不动产物权的设立、变更、转让和消灭(1)登记生效,(注意:国家所有权不登记)(2)登记与合同效力的关系:不登记不转移物权,但不影响合同的效力;拒绝登记要承担违约责任例:根据物权法规定,一般情况不动产物权的转让,自()起发生效力。(09真)A、买卖合同生效B、转移登记C、交付D、买方占有【参考答案】B2、动产交付(1)动产自交付生效例外:船舶、航空器、机动车未经登记,不得对抗善意第三人。(2)三种特殊交付:简易交付:转让前已经依法占有。指示交付:第三人占有。占有改定:出让人继续
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