某电力公司的律师尽职调查报告完整版.doc

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1、XXXXXXXxx发电项目尽职调查报告报告制作单位：浙江XXXX律师事务所尽职调查律师：XXXXX尽职调查报告总审核：XXXX报告时间：XX年XX月XX日目 录第一章 前言03-04第二章 正文 第一部分 公司法律情况审评 05-28一、 公司的历史沿革（1.1）05-05二、 公司的设立（1.2）05-08三、 公司存续与变更（1.3）08-14四、 公司的现有组织构架及法人治理(1.4)14-16 五、 公司的主要资产 (1.5) 16-18六、 公司的关联企业、关联交易及竞业禁止(1.6)18-22七、 公司的（财务状况）重大债权、债务情况(1.7)22-24八、 公司对外合同情况 (1

2、.8) 24-26九、 公司税务登记及纳税情况(1.9)26-26十、 公司的人事及劳动保障情况(1.10) 26-27十一、 公司涉及的诉讼、仲裁和行政处罚(1.11) 27-28第二部分 项目法律情况审评 28-35一、 项目的授权及批准(2.1)28-33二、 项目合作的实质方案(2.2)33-35第三部分 律师法律意见书 35-38第四部分 报告书基准日 39-39第五部分 特别事项说明 39-39第六部分 报告书的法律效力 39-40第三章 附件(另行制作附件清单)第一章 前言 一、尽职调查范围与宗旨有关XXXXXXXX公司（以下简称“目标公司”）的律师尽职调查，是由本所根据XXXX

3、XXXXX公司（以下简称“xx公司”）的委托，基于目标公司和xx公司的xx、垃圾焚烧发电投资项目，并以xx公司提供的尽职调查计划和提纲清单为基础进行的。 二、简称与定义 1.在本报告中，除非根据上下文应另作解释，否则下列简称和术语具有以下含义： 2.“本报告”：指由浙江xx律师事务所于xx年5月12日出具的关于xx市xx热电有限责任公司之律师尽职调查报告。 3.“本所”和“本所律师”：指浙江xx律师事务所及本次法律尽职调查律师。 4.“目标公司”：指xx市xx热电有限责任公司，注册于xx省xx市工商行政管理局5.本报告所使用的简称、定义、目录以及各部分的标题仅供查阅方便之用。三、方法与限制本次

4、尽职调查所采用的基本方法如下： 1、审阅文件、资料与信息； 2、与xx市xx热电有限责任公司董事长xx会面和交谈； 3、向目标公司询证；4、实地察看 。考虑到相关法律、政策、程序及实际操作，本报告的出具基于下述假设：（1）、所有目标公司提交给我们的文件均是真实的，所有提交文件的复印件与其原件均是一致的；（2）、所有目标公司提交给我们的文件均由相关当事方合法授权、签署和递交；（3）、所有目标公司提交给我们的文件上的签字、印章均是真实的；（4）、所有目标公司对我们做出的有关事实的阐述、声明、保证（无论是书面的还是口头做出的）均为真实、准确和可靠的；（5）、所有目标公司提交给我们的文件当中若明确表示

5、其受中国法律以外其他法律管辖的，则其在该管辖法律下有效并被约束；（6）、描述或引用法律问题时涉及的事实、信息和数据是截止到xx年5月12日。（7）、目标公司提供给我们的受限于前述规定的有效的事实和数据,我们会在尽职调查之后，根据本所与委托人签署之委托合同的约定，按照委托人的指示，根据具体情况对某些事项进行跟踪核实和确认，但不保证在尽职调查之后某些情况是否会发生变化。 （8）、本报告所给出的法律意见与建议，是以截止到报告日所适用的中国法律为依据的。三、本报告的结构 本报告分为前言、正文和附件三个部分。报告的前言部分主要介绍尽职调查的范围与宗旨、简称与定义、调查的方法以及对关键问题的摘要；在报告的

6、主体部分，我们将就具体问题逐项进行评论与分析，并出具相关的法律意见书；报告的附件包括材料目录、目标公司提供的资料及文本、工商登记资料、行政批复及审批文件资料、政府机关，其他机构或目标公司声明与承诺等。附件另行装订成册。 第二章 正文第一部分 目标公司法律情况审评1.1目标公司的历史沿革（由目标公司自行出具公司简介并盖章）1.2目标公司的设立（一）目标公司于2003年5月20日向xx省xx市工商管理行政局申请设立，核定公司名称为“xx市xx热电有限责任公司”，公司住所地xx市火车站向南1公里处；营业期限二十年；注册资本为人民币壹佰万元；公司经营范围为火力发电、泵售、工业xx的生产、销售、炉渣、炉

7、灰的销售。（二）公司设立时股权结构为：xx（男，1956年3月27日出生，汉族，住xx省xx市东园镇南路281号），出资额人民币84万元，实际认缴出资人民币84万元，占注册资本84%；xx（男，1958年5月28日出生，汉族，住xx省xx市三闸乡杨家寨村六社）出资人民币15.6万元，实际认缴出资人民币15.6万元，占注册资本15.6%。xx（男，汉族，汉族，1969年8月23日出生，住xx省xx市马神庙街94号）出资额人民0.4万元，实际认缴出资人民币0.4万元，占注册资本0.4%。（三）设立时验资情况：xx市xx会计师事务有限公司出具张会验字（2003）90号验资报告（节选，以附件为准，附件

8、一26页）：“根据有关协议、章程的规定，xx市xx热电有限责任公司申请的注册资本为壹佰万元，由xx、xx、xx三位股东出资，经审验，截止2003年5月19日止，xx市xx热电有限责任公司已实际收到股东缴纳的注册资本合计人民币100万元，各股东以货币方式出资。（四）设立时公司章程（概述，以附件为准，附件一15页）：对包括宗旨、名称及住所、公司经营范围、注册资本、股东名称及出资方式、股东权利义务、公司机构及议事规则、公司法定代表人、财务、会计、利润分配及劳动用工制度、公司的解散与清算、其他事项等共计十一大类事项作出规定特别说明：根据2003年5月19日关于xx省xx市xx热电有限责任公司执行董事、

9、监事的股东会决议：“决定由xx担任公司执行董事（法定代表人），兼经理，任期三年，由xx为监事任期三年”。（五）设立时其他行政审批事项：(1)xx省经济贸易委员会2002年4月10日甘经贸电力函（2002）8号文件（节选，详细内容以附件为准,附件一49页）：“xx市工业xx有限公司关于对xx电厂进行热电联产技术改造项目符合国家产业政策，为发挥其应有效益，同意该项目在以热定电的前提下电量上网，接入系统的方案审查由省电力公司进行，具体上网数额在项目建成后，由我委员会同省电力公司商议平衡。”(2)xx地区经贸委员会张地经贸技（2001）050号文件（节选，详细内容以附件为准，附件一50页）：“对（20

10、01）151号关于请予xx市工业xx有限公司利用原xx电厂部分设施进行热电联产技术改造项目立项的报告原则同意项目立项。”(3)xx省物价局甘价商（2002）91号文件（节选，详细内容以附件为准，附件一52页）：“你处关于xx市工业xx有限公司热电联产技术改造项目上电价的报告收悉。鉴于xx市工业xx有限公司投资改造的热电联产发电机组经研究，同意该项目建成投产后其上网电价按照国家届时的原则核定执行。(4)xx市电力局张店调发（2003）1号文件（节选，详细内容以附件为准，附件一53页）：“同意xx市工业xx有限公司热电厂开机并网。”(5)张环污许94字2001号排放污染物许可证（以附件为准，附件一

11、，54页）。特别提示：持证单位为xx五里墩发电公司。（六）其它事项：(1)租赁协议（概述，详细内容以附件为准，附件一，35页）：出租方xx市xx电力实业有限责任公司将其所有的4号机组的发电设备、辅助设施、厂房及配套设施租赁给xx市工业xx有限公司，租赁时间2003年4月1日起至2005年3月31日。双方约定租赁费用第1年12万元人民币，以后年度租赁费根据上网电价每年商定一次。(2)租赁协议（概述，详细内容以附件为准，附件一，第40页）：出租方xx省xx市工业xx有限公司将其所有的闲置土地及房屋租赁给xx市xx热电有限责任公司，租赁时间2003年5月1日至2008年5月31日止。双方约定每年租赁

12、费5万元，结算方式按年结算。(3)xx市土地估价事务所（2001）205号土地报告(概述，详细内容以附件为准，附件一，第45页)：“xx市工业xx有限公司土地面积16986.4平方米，估价4602295元”。(4)xx市国土资源局地籍档案登记：无法查询到工商登记中目标公司向xx市工业xx有限公司租赁土地的土地使用权登记。对公司设立的法律评价及风险提示 (1)经本所律师审查，公司设立的资格、条件、方式等基本符合当时法律、法规和规范性文件的规定。 工商登记真实有效。且根据xx市xx会计师事务有限公司出具张会验字（2003）90号验资报告记载事项，股东实际认缴出资金额与注册资本相一致。(2)本所律师

13、注意到，工商登记资料中未见目标公司以自身名义进行相应的行业行政审批（获得相应行政许可），相反我们在目标公司的工商登记资料中发现行政机关对xx市工业xx有限公司的行政许可性批复以及颁发给xx五里墩发电公司的排污许可证。目标公司在设立之初存在借用其他公司许可资质进行经营的行为，但后经相关部门批复补正，虽然且现目标公司已经停产升级，相应行政许可正在重新审批，但不能排除设立时的不规范行为对可能对目标公司将来经营造成的不利风险。(3) 经本所律师向xx市国土资源局查询核对并对目标公司高管人员询证，其实际情况为xx市工业xx有限公司向当地村民购买（工商登记材料中的）土地使用权，因该购买行为违法故无制作土地

14、使用权证，因此关于xx市工业xx有限公司土地使用权证系为通过发改委审批而临时伪造。其土地评估亦系伪造形成（该用地至今为目标公司与xx市xx产业用纺织品有限公司共同使用作为办公地点地块）。本所律师注意到，目标公司设立时注册资本仅为人民币100万元。根据本所律师向xx市工商行政管理局调取的登记资料（租赁协议两份，xx市土地估价事务所（2001）205号土地报告一份），向xx市国土资源局调取的地籍档案登记资料，结合本所律师尽职调查会谈纪要中对目标公司董事长提问（详细内容以附件为准）。本所律师有理由认为，目标公司设立初其经营场所以及主要机器设备（4号机组）均为向第三人租赁（xx市五里墩电厂，系xx市金

15、源电力有限公司下辖三产企业），而向xx市工业xx有限公司租赁土地的土地使用权存在违法性。上述情况将导致目标公司设立时除100万注册资金外无经营场地，无机器设备，可以预见其整体经营环境存在不稳定性，抗风险能力较低。1.3公司的存续及变更事项（一）第一次变更：目标公司于2005年11月1日申请变更住所，由“xx市火车站向南1公里处”变更为“xx市五里屯电厂”(1)xx市xx热电有限公司章程修正案（节选，以附件为准，附件一，第64页）：“经本公司2005年10月25日股东会议研究决定修正为：xx市五里墩电厂，章程其他条款不变。(2)xx市xx热电有限公司股东会决议（节选，以附件为准，附件一，第65页

16、）：“经本公司2005年10月25日股东会议研究决定：变更为：xx市五里屯电厂。(3)租赁协议（概况说明，以附件为准，附件一，第68页）：由目标公司向xx市金源电力实业有限公司租赁4号机组的发电设备、辅助设施、厂房、土地及配套设施展开经营活动。租期2005年5月1日至2015年4月30日，每年度折旧费（租费）56.1万元。(4)xx市金源电力实业有限公司证明（节选，以附件为准，附件一第72页）：“xx市xx热电有限公司租赁我公司五里墩电厂厂区、土地、配套设施、产权属于我公司”(5)xx省经济委员会甘经（2005）107号关于xx市xx热电有限责任公司五里墩电厂3号机组启动并网意见的函（节选，以

17、附件为准，附件一，第73页）：“目前这个意见仍然有效，请你们按照国家热电联产项目启动并网的有关规定，组织专家进行审核，如符合条件，请办理并网运行的有关手续”。(6)xx省环境保护局（2005）43号甘环开发函（节选，以附件为准，附件一，第75页）：“xx市xx热电有限责任公司(原xx市工业xx有限公司)依靠自身优势，根据国有关政策，拟利用原五里墩电厂部分设施进行热电联产改造，总投资1280万元符合国家产业政策，污染防治措施，同意继续建设该项目环境影响报告书已经由原xx地区环境保护局张xx（2006）63号关于xx市工业xx有限公司热电联产技术改造项目环境影响报告书的批复进行批复，我局对该批复予

18、以认可”。（二）第二次变更：目标公司于2006年8月1日申请变更公司经营范围，将原经营范围：火力发电、泵售、工业xx的生产、销售、炉渣、炉灰销售。变更为：火力发电、泵售、工业xx生产、销售，蒸汽的生产、销售、炉渣炉灰销售。(1)xx市xx热电有限责任公司章程修正案（节选，以附件为准，附件一，第84页）：“经公司股东会研究决定修正后内容如下：火力发电、泵售、工业xx生产、销售，蒸汽的生产、销售、炉渣炉灰销售。”（三）第三次变更：目标公司于2007年10月24日申请对股东名称、出资方式、出资额及目标公司的执行董事均作出变更：股东xx（男，富民小区14#3-301，出资84万元，参股比例84%）将所

19、有目标公司股权转让给xx（男，富民小区14#3-301，受让股权后出资84万元，参股比例84%）。其余股东名称及出资比例不变；将目标公司执行董事xx变更为xx；公司法人代表由xx变更为xx。(1)xx市xx热电有限公司章程修正案（节选，以附件为准，附件一，第89页）：“第五章第六条股东名称、出资方式及出资额由股东xx（男，富民小区14#3-301，出资84万元，参股比例84%）修正为xx（男，富民小区14#3-301，出资84万元，参股比例84%）；第七章第十八条中经2003年5月19日股东会议表决，选举xx为执行董事修正为经2007年10月24日股东会表决选举xx为公司执行董事，任期三年，任

20、期届满，连选连任”。(2)xx市xx会计师事务有限公司张会（2007）259号验资报告、注册资本实收资本变更前后对照表、验资事项说明（节选，以附件为准，附件一，第91页）：“我们接受委托，审验了贵公司截止2007年12月10日止的注册资本实收情况经我们审查，截止2007年10月24日止贵公司新老股东已经办理股份转让手续，变更后注册资本（实收资本）仍为壹佰万元”。(3)xx市xx热电有限责任公司股东股份转让协议（概述，具体内容以附件为准，附件一，第96页）：由转让方xx将其在目标公司84%股权以84万元人民币价格转让给xx。(4)xx市xx热电有限责任公司关于股东变更的决议（节选，以附件为准，附

21、件一，第98页）：“2007年10月24日股东会研究决议公司法人代表由原来xx变更为xx；同意吸收xx为新股东；xx股份84万元（占公司股份总额84%）全部转让给xx；同意修改公司原章程。(5)xx市xx热带呢有限责任公司股东会关于选举公司新的法定代表人决议（节选，以附件为准，附件一，第99页）：“经2007年10月24日xx市xx热电有限责任公司股东会研究决定，选举xx为执行董事（兼法定代表人），新一届执行董事（兼法定代表人）任期三年，任期届满，连选连任。”(6)xx市xx热电有限责任公司（企业）法定代表人登记表（节选，以附件为准，附件一，第100页）：姓名，xx 任免机构，xx市xx热电有

22、限公司 法人代表（签字），xx。（四）第四次变更：目标公司于2010年1月5日申请对住所地、注册资本作出变更：目标公司住所地从xx市五里墩电厂变更为xx市工业园区循环经济示范园；目标公司注册资本从壹佰万元变更为贰仟万元。(1)xx市xx热电有限责任公司章程修正案（节选，以附件为准，附件一，第105页）：“现公司章程第三条修正后公司住所为xx工业园区循环经济示范园。现公司章程第四章修正后注册资本贰仟万元整”。(2)xx市xx会计师事务有限公司张会（2009）253号验资报告、新增注册资本实收情况明细表、注册资本及实收资本变更前后对照表、货币出资清单、银行询证函、进账单、实物出资明细表、验资事项说

23、明（节选，以附件为准，附件一，第106页）：“贵公司原注册资本（实收资本）为人民币100万元，根据贵公司股东会决议和修改后的章程规定，贵公司申请增加注册资本人民币1900万元，由原股东xx、xx、xx2009年10月14日之前缴足，变更后注册资本为人民币2000万元。经我们审验，截止2009年10月14日止贵公司已经实际收到原股东xx、xx、xx缴纳的新增资注册资本（实际资本）合计人民币壹仟玖佰万元，各股东以货币出资550万元，以实物出资1350万根据修改后的章程规定，贵公司申请新增的注册资本为人民币1900万元，由公司原股东xx、xx、xx于2009年10月14日之前缴足，其中：xx出资人民

24、币1956万元；占注册资本的79.8%，出资方式为货币450元，实物出资1146万元；xx出资296.4万元，占注册资本14.82%，出资方式为货币97万元，实物199.4万元；xx出资人民币7.6万元，占注册资本的0.38%，出资方式为货币3万元，实物4.6万元上述货币资金550万元，已于2009年10月14日缴存在xx市xx热电有限责任公司在中国建设银行股份有限公司xx西大街支行开设的人民币账户，实际出资1350万元，主要为购进的机器设备，已经兰州天资产评估事务所评估，并于2009年4月23日出具了兰天评字（2009）08号资产评估报告书，评估价值为人民币15588024.23元，超出注册

25、资本1350万元的部分记入资本公积全体股东的累计货币出资金额650万元，占注册资本总额的32.5%”。(3)xx市xx热电有限责任公司董事会决议（节选，以附件为准，附件一，第118页）：“经本公司2009年9月30日股东会议研究决定，一致同意将公司住所由原xx市五里墩电厂变更为xx工业园区循环经济示范园，原注册资本壹佰万元增加至贰仟万元”。对公司存续及变更的法律评价及风险提示 (1)经本所律师对上述工商变更登记资料作形式审查及向工商登记机关调取、对比，本所律师认为目标公司的存续及变更在外观形式上符合公司法规定。(2)经本所律师对工商登记的验资报告审查发现，目标公司2009年由100万元注册资本

26、增资到人民币2000万元，其中1350万元系实物资产出资，实物资产名称为机器设备。同时，经本所律师对目标公司董事长（xx）等高管人员询问并作有会议纪要（详细内容见清单），会议纪要中目标公司董事长（xx）等高管人员承认2009年增资的1900万注册资本中有1350万元的实物出资，该实物出资的机器设备为重建的3#机组与xx纺织有限公司的机器设备。介于上述事实，本所律师有理由认为：第一、目标公司新增的1900万元出资中1350万元的实物出资并非仅为目标公司所有，而有一部分机器设备为xx市xx产业用纺织品有限公司所有，因此目标公司1350万元实物出资将可能存在权属争议，同时不能排除上述实物出资的虚假性

27、，以及与第三人xx市xx产业用纺织品有限公司的关联或资产混同的可能性。第二、目标公司新增的1900万元实物出资中部分机器设备为3#机组，根据本所律师目前调查核实，该3#机组系目标公司经营过程中向其他电力公司购置、重建形成。即，3#机组系目标公司财产。按照公司法相关规定，公司资产不能作为各股东的增资出资。因此，就3#机组出资行为违反公司法规定，并存在股东个人资产与目标公司资产混同的行为。第三、根据目标公司自行提供的公司简介（历史沿革），目标公司自认2007年省发改委等部门将3#、4#机组列入xx省“十一五”期间小火电机组关停计划，并于2008年1月提前关停。因此目标公司作为增资出资的3#机组已经

28、列入淘汰关停计划，所谓的作为增资的3#机器设备组存在已经完全丧失实际价值的风险（具体意见在本1.5项下的法律评价与风险提示（1）中深入说明）。1.4目标公司的组织架构及法人治理结构 （）法人治理结构：根据目标公司章程，目标公司没有设立董事会，只设执行董事一名，没有设立监事会，设监事一人。（二）执行董事 (1)xx市xx热电责任有限公司章程（节选，以附件为准，附件一，第15页）：“公司章程关于执行董事的规定如下：公司不设董事会，只设执行董事一人，执行董事任期为三年，任期届满，连选可以连任”。(2)xx市xx热电责任有限公司章程（节选，以附件为准，附件一，第15页）：“执行董事行使下列职权：1、负

29、责召集股东会，并向股东会报告工作；2、执行股东会议；3、决定公司经营计划和投资方案；4、制定公司的年度财务预算方案、决算方案；5、制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；6、制定公司增加或减少注册资本的方案；7、拟定公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；8、决定公司内部管理机构的设置；9、聘任或者解聘公司经理，根据公司经理的提名聘任或解聘公司副经理、财务负责人、决定报酬事项；10、制定公司基本管理制度”。（三）公司的执行董事、经理、高级管理人员及管理体系图表 （示意图单页插入） xx市xx热电有限责任公司公司组织架构图董事长（xx）财务主任总经理（xx）出纳会计生产副总(xxxx)经营副总（

30、xxxx） 人事行政部主任四值长三值长二值长一值长供应部统计员安全环境专工项目部行政专员人事专员检修燃料上料专业化水专业组热工专工电气专业组汽机专业组锅炉专业组长运行四班运行三班运行二班运行一班检修燃料上料专业汽机专专业组热工专工锅炉专业组长电气专业组化水专业组保安勤杂司机厨师对组织架构及法人治理结构法律评价及风险提示(1)经本所律师形式审查，目标公司章程对组织构架及法人治理结构的规定未违反公司法。(2)因现有公司结构图表为目标公司自行提供（单方面形成），仍存在披露信息失实的风险。1.5公司主要资产情况（一）机器设备情况(1) xx市xx会计师事务有限公司张会（2009）253号验资报告、新增

31、注册资本实收情况明细表、注册资本及实收资本变更前后对照表、实物出资明细表、验资事项说明（节选，以附件为准，附件一，第106页）：经我们审验，截止2009年10月14日止贵公司已经实际收到原股东xx、xx、xx缴纳的新增资注册资本（实际资本）合计人民币壹仟玖佰万元，各股东以货币出资550万元，以实物出资1350万机器设备，已经xxxxxx评估事务所评估，并于2009年4月23日出具了xx评字（2009）08号资产评估报告书，评估价值为人民币15588024.23元”。(2)机器设备清查评估明细（节选，以附件为准，附件一第120页：主要设备为三号机组）。(3)会议纪要第3项（节选，以附件为准附件二

32、，第1页）：“问，xx热电2009年增资1900万中1350万实物出资包括哪些资产？答，包括3#机组及xx市xx产业用纺织品有限公司机器设备”。（二）土地使用权情况(1)xx区人民政府土地划拨文件甘区政土建字（2009）48号（节选，以附件为准）：“经研究，同意将位于xx工业园区循环经济示范园横二路西侧的国有未利用地128亩划拨给你公司”。(2)张工规选2009字第03号项目选址意见书（节选，以附件为准附件二，第140页）：“建设规模128亩（一期），你选xx工业园区循环经济示范园横二路西侧，拟用地面积368（二期）”。(3)经本所律师向xx省xx市xx区国土资源管理局询证，该局工作人员向本所

33、律师说明，上述用地虽以划拨方式供目标公司使用，但其实际操作依然要按照招标出让方式进行，即，公开竞标出让，如果目标公司中标的，将补交土地出让金。（三）车辆资产情况(1)xx市xx热电有限责任公司有关车辆情况说明（节选，以附件为准附件一，第129页）：“xx市xx热电有限责任公司目前拥有车辆两辆，其中奥迪A6一辆，车号:甘GC3025，车辆行驶证属于董事长xx：江铃皮卡，车号：甘GF2405，车辆行驶证属公司名下，车辆不涉及抵押”。对公司主要资产情况的评价及风险提示(1)经本所律师审查结合对目标公司高管人员xx询证，实物出资1350万元主要来源于3#机组以及xx市xx产业用纺织品有限公司。本所律师

34、认为，3#机组已经被政府列入被关停的“小火电”范围，因此该机器设备存在已经完全丧失使用价值的风险，一旦丧失使用价值，改组机器设备与废铁无异；而另一部分机器设备系xx市xx产业用纺织品有限公司所有，故目标公司以该部分机器设备出资，存在所有权争议或虚假出资的风险。 综上，本所律师认为，该1350万元的实物出资虽经相关验资机构验资及评估机构评估，但现有事实所反映信息使得本所律师有理由相信，该1350万元的实物出资倾向于存在虚假出资或出资不实的可能。(2)经本所律师审查及向xx省xx市xx区国土资源管理局询证，目标公司通过了128亩（一期）用地审批，后续用地（二期）368亩。但目标公司并未实际取得上述

35、土地的土地使用权，所谓的土地划拨本所律师更倾向于理解为是当地政府为招商引资而许可目标公司暂时圈地使用的行为。而上述土地实际上依然要进行正规的招标（挂牌）出让程序。 综上，本所律师作出两点风险提示：第一、虽然上述土地现由目标公司使用，但上述土地仍需经挂牌出让程序，故理论上不能排除由其它单位中标取得土地使用权的可能性；第二、上述土地系政府许可无偿使用，故即便目标公司中标受让土地是大概率事件，但目标公司必然存在补交巨额土地出让金的风险。(3)经本所律师申请并向车辆登记机关询证，上述记载车辆甘GC3025奥迪A6确登记于目标公司董事长（xx）所有，故不能排除以公司财产登记于个人私用的可能或个人财产与公

36、司财产混同的风险。1.6公司的关联企业、关联交易及竞业禁止（一）关联企业(1)xx市xx产业用品有限公司营业执照：住所地，xx市火公路4.5公里处；法人代表，xx；经营范围，各类工业过滤布的生产、销售。(2)xx市xx产业用纺织品有限公司章程(节选，以附件为准，附件一，第141页)：“股东姓名，xx，出资额600万元，实缴出资300万元，出资时间2010年10月24日，持股比例60%；股东姓名，xx，出资额350万元，实缴出资175万元，出资时间2010年10月24日，持股比例35%；股东姓名，xx，出资额50万元，实缴出资25万元，出资时间2010年10月24日，持股比例5%；公司不设董事会

37、，设执行董事一人，执行董事为公司法定代表人，选举法定代表人：xx。公司设监事一人，有公司股东会选举产生。选举xx为公司监事，监事对股东会负责”。(3)xx市xx会计师事务所有限公司张会验（2010）061号验资报告、注册资本实收情况明细表、货币出资清单、银行询证函、进账单、验资事项说明（节选，以附件为准，附件一，第132页）：“根据协议、章程规定，贵公司申请登记的注册资本为人民币1000万元，由全体股东分期于2012年2月23日之前缴足。本次出资为第一期出资，出资额为人民500万元，由股东xx、xx、xx于2010年2月24日之前缴足。经我们审验，截止2010年2月24日，贵公司已经实际收到第

38、一期交纳注册资本（实收资本）合计人民币伍佰万元，股东以货币出资其中xx认缴人民币300万元，占注册资本30%，出资方式为货币；xx认缴人民币175万元，占注册资本17.5%，出资方式为货币；xx认缴人民币25万元，占注册资本的2.5%，出资方式为货币，截止2010年2月24日，贵公司已实际收到全体股东缴纳出资500万元，占实收资本的50%”。(4)关于选举xx市xx产业用纺织品有限公司执行董事、监事的决定（节选，以附件为准，附件一，第158页）：“选举xx担任本公司执行董事选举xx担任公司监事”。(5)出让土地协议书3份（概述，以附件为准附件一，第152页）：xx市工业xx有限公司（前身为xx

39、市筛网滤布厂）向王玲（个人）及xx市三闸乡东泉村分别以人民币35000元、14000元、33000元违法购买了土地使用权。土地位置即为xx市火公路4.5公里处。(6)xx市xx热电有限责任公司董事会决议（节选，以附件为准，附件一，第166页）：“经本公司2010年1月20日股东会研究决定，全体股东一致同意将公司工业xx的生产、销售产业从公司经营范围内剥离，采用其他方式分立经营”。(7)说明与承诺第1项(节选，以附件为准，附件二，第1页)：“本公司没有再其他公司有出资或担任股东的行为”。（二）关联交易(1)根据股东公司于xx年5月6日出具的说明与承诺第4项（节选，以附件为准，附件二，第4页）：“

40、目标公司不存在其它股东关联企业的交易行为，若作出虚假承诺，由公司及公司股东以个人资产承担法律责任”。(2)xx年5月4日会议纪要第6项（节选，以附件为准，附件二，第1页）：“问：董事长是否在其公司有作为股东出资行为或担任高管职务？答：除在xx纺织品公司（xx市xx产业用纺织品有限公司）占35%股权外，没有其他任何公司有出资行为或担任高管”。(3)根据财务尽职调查人员审查发现，目标公司存在一笔金额为900万元的对xx市xx产业用纺织品有限公司的付款（具体情况以财务尽职调查报告为准）。经本所律师向目标公司高管人员xx询证，其不能作出合理解释。(4)记载于xx市工商行政管理局的房屋租赁合同（概述，具

41、体内容以附件为准，附件一，第159页）：由出租方xx市xx热电有限责任公司（目标公司）将位于xx市火公路4.5公里处的生产建筑出租给xx市xx产业用纺织品有限公司使用，年租金人民币30万元，总金额150万元。（三）竞业禁止根据目标公司提供的信息，公司目前处于停产停业状态，且根据尽职调查律师询问了解，尚未发现目标公司员工存在竞业禁止事项，但仍不能排除目标公司员工存在违反竞业禁止的行为。对公司关联企业、交易及竞业禁止的法律评价及风险提示(1)经本所律师审查查明：1、目标公司与xx市xx产业用纺织品有限公司的共同前身为xx市工业xx有限公司。后xx市工业xx有限公司（总经理，xx）被吊销，重新设立了

42、xx市xx热电有限公司（法人代表，占84%股权股东为xx），即，目标公司。目标公司同时从事工业滤布生产及火力发电。2008年，目标公司火力发电被关停。因经营销售受到公司名称影响，2010年工业xx的生产、销售产业从目标公司剥离，并设立了xx市产业用纺织品有限公司（法人代表xx，占公司60%股权）。而目标公司法人代表变更为（xx，占目标公司84%股权）；2、xx系xx、xx亲生父亲，xx与xx系亲兄妹。xx市xx产业用纺织品有限公司中xx持有35%股权；3、xx系目标公司0.4%股权股东，持有xx市xx产业用纺织品有限公司5%股权；4、经财务尽职调查人员审查发现，目标公司存在一笔金额为900万元

43、的对xx市xx产业用纺织品有限公司的付款，同时xx市产业用纺织品有限公司也用同样类似款项支付给目标公司（具体情况以财务尽职调查报告为准）。目标公司无法作出合理解释。本所律师倾向于认为上述付款系目标公司为xx市xx产业用纺织品有限公司的出资及购买更新机器设备的行为（具体事实情况，以财务尽职调查报告为准）。5、目标公司将房屋（实际并非目标公司所有）租赁给xx市xx产业用纺织品有限公司，并收取年租金30万元，总租金150万元。 介于上述事实，本所律师认为，目标公司与xx市工业xx有限公司（被吊销）及xx市产业用纺织品有限公司均系关联企业，尤其是xx市产业用纺织品有限公司与目标公司存在股东的重叠。而目

44、标公司与xx市产业用纺织品有限公司相互打款的行为违反公司法资本维持原则，违反企业正常经营的法律及财务逻辑，且目标公司无法合理解释并对财产租赁事实进行隐瞒。故本所律师有理由认为目标公司与xx市产业用纺织品有限公司系关联企业，存在股权、高管人员、及公司财产相互高度混同的行为。 (2)介于目标公司就关联企业事实的情况说明与承诺与本所律师所了解到的客观事实不一致，以及目标公司与关联企业存在股权、高管人员及公司财产高度混同的情况，故按照一般法律及生活经验，本所律师倾向于认为存在关联交易及违反竞业禁止的可能性。1.7公司重大债权、债务情况（一）公司重大债权情况(1)根据财务尽职调查人员审查发现，目标公司存

45、在一笔金额为900万元的对xx市xx产业用纺织品有限公司的投资，列项为购买机器设备（具体情况以财务尽职调查报告为准）。经本所律师向目标公司高管人员xx询证，其不能作出合理解释。(2)记载于xx市工商行政管理局租赁合同（概述，具体内容以附件为准，附件一，第159页）：由出租方xx市xx热电有限责任公司（目标公司）将位于xx市火公路4.5公里处的生产建筑出租给xx市xx产业用纺织品有限公司使用，年租金人民币30万元，总金额150万元。(3) 根据财务尽职调查人员审查发现，目标公司存在一笔金额为30万元的对某玻璃厂的投资（具体事实情况以财务尽职调查报告为准），经本所律师向目标公司高管人员询证，其不能

46、作出合理解释。（二）公司重大债务情况(1)xx市xx热电有限公司股东会决议（节选，以附件为准，附件二，第12页）：“根据公司法及公司章程，xx市xx热电有限责任公司于2010年12月9日在本公司召开的股东会决议事项如下,同意作为担保措施将公司100%股权质押和对应资产抵押给向公司提供中长期借款的xx国际投资管理有限公司”。(2)xx年5月2日中国人民币银行征信中心出具企业信用报告（节选，以附件为准，附件二，第5页）:“xx市xx热电有限责任公司共计贷款两笔，总计金额102万元”。(3)本所律师在对目标公司所对外签订合同情况审查时（依据两份合同明细清单）发现大量合同应付款，未付款分别为6，012，900元及4，885，235.44元（若财务尽职调查人员出具相应报告阐述该问题的，金额以