合同订立和履行的风险和防范课件.ppt
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1、合同订立和履行的风险和防范,提纲,一、合同订立中的风险及防范(一)合同当事人(二)合同内容(三)合同代理(四)合同效力 二、合同履行中的风险及防范(一)合同履行中的第三人(二)合同变更、转让(三)合同解除(四)违约责任的承担,一、合同订立的误区和防范案例:甲公司和乙公司签订合同。乙公司购买甲方中标的电视台黄金时段的广告。双方签订合同时甲乙双方都是董事长签字和盖章,并加盖公司公章,但合同没有约定违约金条款。双方后来签订了补充协议,约定了违约金是1000万元。补充协议上,甲方是公关经理张某签字,乙方是市场经理王某签字。双方 都没有加盖公司的公章。后甲方违约,乙公司方要求甲公司支付违约金1000万元
2、。问:法院是否会支持乙的诉讼请求?,(一)合同的当事人 第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他 组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。第一,公司营业执照的查询:是否办理登记(注册资本、经营地点、法定代表人、是否年报、是否注销)注意签约主体的审核 法定代表人应提供身份证明。其他代表人应审查授权委托书 第二,自然人身份的查明(核查身份证的信息),担保法第八条 国家机关不得为保证人,但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第九条 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。第十条 企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法的分
3、支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。,(二)合同订立的程序【案例】A公司:我公司需要某型号的钢材1000吨,如贵公司有货,请速与我公司联系,我公司希望购买此类型的钢材。C公司都回复说有这批货,并告诉A公司价格,C公司同时将1000吨钢材装上车,送往A公司。A公司经过比较认为B的价格更加便宜,便回复说,购买1000吨,请速备货。B公司回复,有现货,三天后送到。此时,C公司已经将1000吨钢材送到,为了避免更多的损失,A公司同意收100吨。,并同时告诉B公司说,只送900吨。B回复说,钢材已经在路上了,当钢材送到时,A公司只收900吨,双方为此发生纠纷,BC公司双方均向法院起诉,要求
4、A公司赔偿损失。问:本案应如何处理?为什么?,解题:A公司发出的是要约邀请(不具备价格)BC的回复是要约A对B的答复是承诺(合同成立)A同意收100吨是要约,C不同意,合同没有成立A要求B只交付900吨,是合同的变更,1要约(1)要约的概念:是指一方向另一方发出的订立合同的意思表示。发出意思表示的称为要约人,另一方称为受要约人。(2)要约的构成要件 第一,要约必须向相对人发出 第二,要约必须具有订立合同的意图。一方向另一方传达商业信息,或者发布有关的价目表或销售广告,但没有明确表明要与对方签约,都不是要约。第三,要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条件。一项要约一般应包括三项内容,即标的、数
5、量、价格,(3)要约和要约邀请的区别:所谓要约邀请,又称要约引诱,是指一方邀请对方向自己发出要约。自动售货机商品的标价陈列商品的价目表 广告招标公告、拍卖公告、招股说明书,(4)要约的生效:发信主义:英美国家认为要约自发出时生效。到达主义:大陆法系国家认为要约自到达相对人时起生效。我国法律规定要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同,收件人指定特定系统接受数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间。,2、承诺:(1)承诺的概念:是指受要约人同意接受要约的全部条件缔结合同的意思表示。承诺的法律效力在于
6、,承诺一经作出,并送达要约人,合同即告成立,要约人不得拒绝。(2)承诺的构成要件:承诺须由受要约人做出。因为只有受要约人才能取得承诺的资格。如果第三人作出承诺则否认了要约的实质性拘束力。因为承诺人的权利是要约人给予的,而要约人只给予受要约人承诺的权利。承诺须向要约人做出。向非要约人作出的不是承诺,而是一项新要约。承诺须在合理期限内作出。承诺的内容须与要约的内容一致,(3)承诺的生效:26/1规定,承诺到达相对人生效。第一,承诺通知送达到要约人控制的范围内生效 第二,承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。第三,采用数据电文形式订立合同的,收件人指定特定计算机系统接受数
7、据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;未指定特定计算机系统的,该数据电文进入收件人的任何计算机系统的首次时间,视为到达时间。,(4)承诺的撤回:承诺的撤回是指受要约人在其作出的承诺生效之前将其撤回的行为。27条规定:承诺可以撤回,但撤回的通知应当在承诺生效之前或与承诺同时到达要约人。承诺撤回,不发生承诺的效力,也就阻止了合同的成立。(5)承诺的迟延:又称迟到的承诺,是指受要约人超过承诺人所要求的承诺期限所作出的承诺。不发生承诺的法律效力。,(三)合同代理1.代理的概念:民法通则第六十三条 规定:“代理人以本人名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。”在
8、代理关系中,在被代理人和代理人之间,是代理权授予的法律关系,这也是代理最重要的特征之一。在代理人和第三人之间,是代理行为的法律关系;在被代理人和第三人之间,是代理效果归属的法律关系。,2.无权代理【案例】甲是著名的收藏家,某日乙看见某古董,认为甲肯定会收藏,于是以甲的名义向善意的丙购买该古董,后来,甲明确表示无意收藏该古董,丙因此受到损失。第四十八条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤
9、销应当以通知的方式作出。,3.表见代理 甲和乙是亲兄弟。甲委托乙代为出售房屋,并公证办理了授权委托书。丙查看了乙的授权委托书后,与乙签订了房屋购买合同,并向乙支付了购房款100万元,但没有办理房屋过户登记。后因房价上涨,甲又将该房屋出卖给丁,并将房屋过户给丁。现丙起诉甲,要求其赔偿一房二卖的损失400万元。甲主张乙的行为是无权代理,因为在公证委托后其又撤销了乙的代理权。,第四十九条 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。(1.)表示行为授权第一,允许他人以其名义为营业。例如,公司允许他人以其支店名义为营业;公司允许
10、他人以公司名义为同一营业;同意他人印制公司之名衔使用等。第二,将印章、支票等交给他人保管使用。法律后果:本人承担授权责任,除非第三人明知行为人没有代理权,或者根据其情形知道的。表见代理原为无权代理,第三人得于本人承认前撤回。,(2.)容忍授权知道他人以本人代理人名义而为法律行为不为反对之表示,视为容忍他人的行为,本人对该行为承担法律责任。我国民法通则第66条规定:“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。”,4.表见代表王某是甲公司的法定代表
11、人。王某以甲公司的名义向乙公司发出书面要约,愿意以10万元的价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出后2小时意外死亡,乙公司在要约规定的期限内回函表示愿意以该价格购买。甲公司新任法定代表人以王某死亡,且未经董事会同意为由拒绝发货。问:(1)甲公司能否以未经董事会同意为由主张要约无效?为什么?,我国合同法第50条规定:“法人或者其他组织的法定代表人,负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效。”在本题中,王某是甲公司的法定代表人,对外可以代表甲公司。他向乙公司发出要约的行为,即使没有经过董事会同意,超过其代表权限,在乙公司不知情的情况下,该要约还是有效
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- 合同 订立 履行 风险 防范 课件
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