1360.试论中国刑事和解制度的构建毕业设计.doc
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1、 本科毕业论文(设计)论文(设计)题目:试论中国刑事和解制度的构建 学 院: 法学院 专 业: 法 学 班 级: 学 号: 学生姓名: 指导教师: 2008年6月23日XXX大学本科毕业论文(设计)诚信责任书本人郑重声明:本人所呈交的毕业论文(设计),是在导师的指导下独立进行研究所完成。毕业论文(设计)中凡引用他人已经发表或未发表的成果、数据、观点等,均已明确注明出处。特此声明。论文(设计)作者签名: 曹 红 日期: 2008 年 6 月 23 日目 录摘 要IIAbstractIII前 言1一、刑事和解的概念的分析1(一)刑事和解的概念1(二)刑事和解的特点21刑事和解的自主选择性22刑事和
2、解的缓和性23刑事和解的多赢性2(三)刑事和解与类似概念的比较31刑事和解与辩诉交易的区别32刑事和解与调解的比较3二、刑事和解的可行性分析3(一)刑事和解的理论依据31.被害人与被告人主体地位的回归42.罪刑法定原则、罪行相适应原则的绝对化向相对化的转变43.刑事和解是多方利益的契合4(二)刑事和解的现实依据51.“宽严相济”的刑事政策为刑事和解提供了现实依据52.刑事和解是提高司法效率的要求53.刑事和解符合构建社会主义和谐社会的内在要求6三、关于构建我国刑事和解制度的构想6(一)构建我国刑事和解制度的基本问题分析61.适用条件62.适用范围73.适用阶段84.刑事和解的法律效力9(二)与
3、刑事和解相应的配套措施91.扩大检察机关酌定不起诉的自由裁量权92.完善刑事强制措施,扩大非监禁刑的适用93.改革刑事附带民事诉讼制度94.建立暂缓不起诉制度105.国家建立被害人救助制度106.建立有效的监督机制10结语10参考文献12致 谢13摘要刑事和解是被害人与加害人自愿进行直接商谈、协商解决刑事纠纷的一种机制。它作为刑事案件的一种新的解决方式,具有自主选择的特点,能缓和双方当事人的矛盾,刑事和解协议的达成是被害人、加害人和社会的利益的平衡,具有多赢性的特点。刑事和解与美国的辩诉交易和传统的调解相比较,有相似又有不同之处。被害人与被告人主体地位的回归,罪刑法定原则、罪责刑相适应原则绝对
4、化向相对化的转变,多方利益的契合为刑事和解的存在提供理论依据;刑事和解符合“宽严相济”刑事政策,符合提高刑事司法效率的要求,符合构建社会主义和谐社会的需要则为其存在提供现实依据。刑事和解制度的构建要求对其适用条件、范围、阶段及和解协议的效力做出明确、原则性的规定,在我国,就是要相应扩大检察官的自由裁量权,完善刑事强制措施,改革刑事附带民事制度,建立暂缓不起诉制度,建立被害人国家救助制度,建立有效的监督机制。关键词:刑事和解 理论依据 制度构建AbstractCriminal reconciliation is a mechanism that the victim and the injure
5、 person are voluntary to confer and consult with the criminal dispute directly. Having advantages as independent selectivity, relaxing the contrary of persons concerned, and winning more, it has idem and difference to the plea bargain transaction adjustment. With the return to the dominant positions
6、 of the victim and the injure person, the permission in benefits in many sides, the principle of a Legally Prescribed Punishment for a specified Crime, the transform from absolute principle to relative principle in the criminal act to be in step with each other, it supplies logical proofs to crimina
7、l reconciliation and is in line with a socialist harmonious societys construction, the “mutual aid or help in mercy and strictness” criminal policy and the request of improving criminal judicial efficiency. Institution construction of criminal reconciliation is requested to define its suitable condi
8、tion, range, stage, and the efficacy of reconciliation agreement having principle and clearly, and is needed to expand the control over administ rative discretion, to consummates criminal coercive measures warrants, to reform the institution of criminal in connection with civil code, to build a inst
9、itution of reprieve no legal prosecution and a system of nation assist for the victim and a effective supervision mechanism.Key words: Criminal reconciliation; Logical proofs; Institution construction前 言刑事和解是中国式的用语,在西方则称为“被害人加害人”和解,最早出现在加拿大安大略省基秦拿县的一次刑事案件的和解赔偿案中。刑事和解是一种新的刑事处理方式,目前运用刑事和解的方式来处理轻微刑事案件,
10、在各国司法实践中取得了比较好的法律效果和社会效果。在构建和谐社会的时代背景下,刑事和解制度也渐渐受到人们的广泛关注。因此,根据我国实际情况并借鉴外国刑事和解的相关经验,在我国构建一个具有中国特色的刑事和解制度,对保障和恢复被害人与加害人的权益,提高刑事案件的处理效率,构建和谐社会等具有重要而深远的意义。一、刑事和解的概念的分析(一)刑事和解的概念刑事和解是一种新的刑事理念,是一种新型司法关系,其基本目的在于赔偿被害人的损失,恢复被破坏的社会关系,使被告人重归社会。有学者认为,“刑事和解是在刑事诉讼程序运行过程中,加害人以认罪、赔偿道歉等形式与被害人达成和解后,国家专门机关对加害人不追究刑事责任
11、,免除处罚或从轻处罚的一种制度。”1 陈光中刑事和解理论基础及司法实践J.人民检察,2006,(5):第5页有的人又认为,刑事和解是在犯罪发生后,经由司法机关的职权作用,被害人与犯罪人进行直接商谈,提出解决刑事纠纷的方案。另有学者认为“刑事和解(Victim-offender Medition)是指在犯罪发生后,以被害人与加害人自愿为基础,经由调停人邀集被害人与加害人在一起直接协商解决刑事纠纷,在双方协商一致的条件下,共同达成调解协议,该协议由司法机关予以认可并作为对加害人进行处理的重要依据。”2 刘根菊刑事诉讼程序改革之多维视角M.北京:中国人民公安大学出版社,2006第38页.笔者认为:犯
12、罪发生后,加害人与被害人即可在调停人的主持下协商解决纠纷。刑事和解的启动不应该是司法机关作用的结果,而是在被害人与加害人自愿前提下进行。而刑事和解是一种比较灵活处理刑事案件的方式,其适用阶段也不应该有过多严格的限制,所以刑事和解不一定要在刑事诉讼程序中进行。因此,笔者比较赞同最后一种观点。在刑事和解过程中,加害人通过认罪、赔偿和赔礼道歉等形式获得被害人的谅解并达成和解协议后,司法机关根据和解协议可以不追加加害人刑事责任、从轻或免除加害人本应受到的刑罚。(二)刑事和解的特点刑事和解是顺应时代发展的产物,是一种刑事诉讼合意,具有其自身特点:1刑事和解的自主选择性刑事和解是在被害人与加害人双方自愿的
13、基础上进行的,要不要和解,通过什么方式和解等一系列与和解相关的事项都是由双方当事人的自由意志支配的,在双方博弈达到利益平衡点时和解达成。司法机关在刑事和解中处于中立地位,不得引诱或迫使任何一方进行和解,要充分尊重当事人的自主权,仅对刑事和解的内容和形式进行审查和监督。总之,刑事和解能增加诉讼结果的效益,提高各方利益的包容度,为当事人创造了一个自主空间。2刑事和解的缓和性刑事和解通过加害人认罪、赔偿、道歉等方式同被害人达成和解。对历来采用以对抗方式进行的刑事诉讼而言,刑事和解弱化了这种对抗性,使被害人与加害人双方能相互理解,缓和双方之间的矛盾,修复因犯罪行为而被破坏的社会关系。3刑事和解的多赢性
14、“双方当事人为了自身的利益,难免要进行一番争夺和放弃,当自己利益获得满足或得到最低限度的满足时,就能达成协议,缓和双方矛盾,避免传统对抗性诉讼方式的种种后遗症。”3 陈光中,葛林刑事和解初探J.中国法学,2006,(5):第4页犯罪发生后,被害人希望加害人受到惩罚,更加希望自身因犯罪行为受到的损失能够得到赔偿;而加害人则希望免除刑罚、减轻刑罚,不被贴上“罪犯”的标签,得到一个改过自新的机会。被害人只有在向被不再激烈,加上精神和物质上都得到一定满足时更容易原谅加害人,刑事和解就是在这样一个平衡点上达成。而国家刑法惩罚犯罪、预防犯罪的目的也能达到,对社会而言,加害人的人身危险性基本被消除,社会秩序
15、得以恢复和稳定。(三)刑事和解与类似概念的比较1刑事和解与辩诉交易的区别辩诉交易一般是在审判开始前,控辩双方进行协商,检察官以减低指控强度或要求法官减轻处罚,换取被告作有罪答辩,从而放弃法庭审判的权利,而法官据此直接对被告定罪出行的特别审判程序。由此可见,二者都是秉承自愿协商原则,通过司法机关的审核与确认使各方利益达到最大化,但二者又有明显区别。一是适用阶段不同:和解可以适用于侦查、起诉和审判阶段;辩诉交易则在未进入审判前的阶段进行。二是参与主体不同:和解的主体是加害人与被害人;辩诉交易的主体则是代表国家的检察机关和被告人,往往忽略了被害人的利益。三是适用前提不同:和解适用于有相关证据表明被告
16、人有罪的案件,结果是使得被害人物质和精神上都得到补偿、被告人获得宽大处理;辩诉交易是以被告人认罪为前提以减少控方败诉的的风险,其结果多数情况下损害了被害人的利益。2刑事和解与调解的比较和解与调解有许多相识之处,两者都发生在诉讼中的某些阶段,都要经过公权力机关的审查和确认;都以自愿协商为宗旨;公权力机关都在其中发挥了一定作用。二者的区别在于:一是调解绝大多数运用于民事案件,刑事案件的调解也仅限于自诉案件;而刑事和解原则上在不损害国家、社会公共利益的前提下,以双方自愿为基础的案件都可以进行和解。二是调解是在司法机关积极促使下进行的;而刑事和解中公权力机关则处于消极中立地位,仅对和解进行审查和监督。
17、二、刑事和解的可行性分析对刑事和解的可行性进行分析即是要搞清楚进行和解的理论依据和现实依据是什么、为什么进行和解?(一)刑事和解的理论依据刑事和解制度是从国外传入我国的,外国刑事和解的理论依据主要是恢复正义理论、平衡理论和叙说理论,其中以恢复正义理论为核心。把这些理论作为我国刑事和解适应的依据现实意义不大、没有太多价值,笔者认为,我国刑事和解的理论依据应该从我国的国情和刑事制度本身来追溯。1.被害人与被告人主体地位的回归 “诉讼主体理论(司法主体性理论)告诉我们,司法制度的构建与运作必须尊重公民和当事人的意愿,保障其权利与自由,维护其尊严,让其发挥决定和主导作用,避免沦为诉讼的客体。”4 张庆
18、中刑事和解制度的初步认识JXXX检查,2007,(4):第49页我们通常认为犯罪是一种违反法律、危害社会、具有违法性和社会危害性的行为。刑事诉讼往往体现的是检察机关同被告人的对抗,但多数犯罪在危害社会的同时更直接损害到具体的被害人的权益。实践中被害人利益成了刑事诉讼的附带保护对象,被害人没有提起或终止刑事诉讼的权利,刑法始终体现了以国家为本位的追溯主义。直到被害人学理论研究的兴起与不断深入,各国开始反思并重新定位被害人、被告人与国家在刑事诉讼中的关系,保护被害人的权益。被害人与被告人主体地位的回归要求在二者在自主协商、不违背法律禁止性规范、国家和社会公共利益基础上协商解决刑事纠纷,公权力要适度
19、让步于私权利,国家在一定程度上要尊重当事人的自主权。2.罪刑法定原则、罪行相适应原则的绝对化向相对化的转变罪刑法定原则、罪行相适应原则是各国刑法的基本原则。绝对的罪刑法定原则、罪行相适应原则为了法律上的普遍正义,忽略了不同犯罪行为的不同情形从而牺牲了个别正义,不利于犯罪的个别预防与矫治。于是,建立在个别预防理论基础上的刑罚个别化理念应运而生,它要求根据行为人的人身危险性大小、主观性的强弱、犯罪情节的轻重等因素量刑,把一般预防与个别预防有效的结合起来,使绝对的罪刑法定原则、罪行相适应原则走向相对化。 3.刑事和解是多方利益的契合犯罪发生后,被害人最希望的是得到赔偿;加害人希望免除或从轻处罚,不被
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