公司的设立与组织课件.ppt

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1、第三章 公司的设立与组织,【学习目标与要求】了解有限责任公司和股份有限公司的概念和特征掌握有限责任公司与股份有限公司的设立的条件掌握公司的合并、分立、增资、减资掌握公司破产概念、条件了解有限责任公司的组织结构掌握一人有限责任公司与国有独资公司的特别规定掌握上市公司组织结构的特别规定,第一节 公司的设立一、有限责任公司的设立（一）有限责任公司的概念和特征有限责任公司，是指由50个以下股东出资设立，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。有限责任公司具有以下特征：1股东责任有限性。2股东出资非证券化。3股东人数的限制性。4公司资本的相对封闭性。5设立的程

2、序和组织的简便性。,（二）有限责任公司设立的条件1股东符合法定人数。2股东出资达到法定资本最低限额。（1）法定资本最低限额。（2）股东出资方式。（3）出资时间。3股东共同制定公司章程。4有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。5有公司住所。,（三）有限责任公司设立的程序1发起人发起。2申请公司名称预先核准。3报请审批。4设立公司章程。5股东认缴出资。6申请设立登记和登记发照。,二、股份有限公司的设立（一）股份有限公司的概念和特征1股份有限公司的概念和特征股份有限公司，是指全部资本划分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的公司。股份有限公司

3、具有以下特征：（1）资本的股份制性。（2）资本募集公开性。（3）公司股票的流通性。（4）公司设立条件和程序的严格性。,2股份有限公司与有限责任公司的区别（1）公司成立的基础不同。（2）发起人或股东人数的限制不同。（3）设立方式不同。（4）法定资本最低限额不同。（5）组织机构设立的不同。（二）股份有限公司设立的条件1发起人符合法定人数。2发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。3股份发行，筹办事项符合法律规定。4发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。5有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。6有公司住所。,（三）股份有限公司设立的方式1发起设立。2募集设立。（四）股份

4、有限公司设立的程序1发起设立程序（1）发起人认购股份和缴纳出资。（2）选举董事会和监事会。（3）申请设立登记。2募集设立程序。（1）发起人认购股份。（2）公告招股说明书，制定认股书。（3）签订承销协议和代收股款协议。（4）召开公司创立大会。（5）申请设立登记并公告。,（五）股份有限公司发起人的责任股份有限公司的发起人应当承担下列责任：公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；2公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；3在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。（六）有限责任公司变更为股份有限公司有限

5、责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。,第二节 公司的变更与消亡一、公司的合并与分立（一）公司合并公司合并，是指两个或两个以上的公司依法达成合意，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。吸收合并。新设合并。公司合并应依下列程序进行：1签订合并协议。公司合并，应当由合并各方签订合并协议。2编制资产负债表及财产清单。3通知并公告债权人。公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以要求公司清

6、偿债务或者提供相应的担保。4组织实施合并。5依法办理登记。,（二）公司分立公司分立，是指一个公司又设立另一个公司或一个公司分解为两个以上公司的法律行为。存续分立（派生分立）。新设分立（解散分立）。二、公司的增资与减资（一）增资有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照公司法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照公司法设立股份有限公司缴纳的有关规定执行。公司增加注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。,（二）减资公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人

7、，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。公司减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。,三、公司的破产（一）破产的概念“破产”至少有两层含义：一是指债务人拮据，无力清偿到期债务的事实状态；二是指法院依法审理破产案件，依照法定程序将债务人的全把财产公平地清偿给全体债权人的程序和制度。（二）破产条件1破产条件概述破产条件，是指开始破产程序的根本原因。对于破产条件的内容，各国立法不尽相同，学理上亦颇多争议。主要有三种观点：一是认为只需债务人有破产能力和存

8、在破产原因两个条件。二是认为除需破产能力和存在破产原因外，还需要无破产障碍。所谓破产障碍，是指具有破产能力和破产原因的条件下，阻碍破产程序开始的事由。三是认为开始破产程序需债务人有破产能力、存在破产原因、无破差障碍和多数债权人四个要件。,2破产能力破产能力，是指债务人得以被宣告破产的资格。破产能力的意义在于，它不仅是破产程序开始的必要条件之一，而且是构成法院宣告债务人破产的必要条件，也即是说，破产能力是破产法的适用范围问题。没有破产能力的债务人，法院不得宣告其破产。因此，民事主体的破产能力与其权力能力并非是一回事，有权利能力的自然人和法人不一定有破产能力。根据我国新破产法的规定，只有企业法人才

9、有破产能力。这不仅排除了自然人的破产能力，而且排除了非法人企业的破产能力。,3破产原因破产原因，也就是破产界限，是指企业在何种情况下被申请破产或者自己申请破产。破产原因直接决定生产经营者在何种条件下适用破产程序解决债务问题，同时又防止破产欺诈和滥用破产申请来逃避债务。关于企业法人的破产原因，新破产法针对不同申请人，不同情形对顶了三项内容：（1）不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；（2）不能清偿到期债务，明显缺乏清偿能力的；（3）明显丧失清偿能力的（该项破产原因仅适用于提起重整申请）。,四、公司的解散（一）公司解散的原因（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现

10、；（2）股东会或者股东大会决议解散；（3）因公司合并或者分立需要解散；（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（5）人民法院依法予以解散。公司有上述第（1）项情形的，可以通过修改公司章程而存续。依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有2/3以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持有表决权2/3以上通过。公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上股东，可以请求人民法院解散公司。,五、公司的清算1成立清算组。2清算组的职权。清算组在清算期间行使下列职权：（1）清理公司财产，分别编制资产负债

11、表及财产清单；（2）通知、公告债权人；（3）处理与清算有关的公司未了结的业务；(4)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；(5)清理债权、债务；(6)处理公司清偿债务后的剩余财产；(7)代表公司参与民事诉讼活动。3清算组成员的义务。4清算程序（1）通知公告、登记债权。（2）清理公司财产，制定清算方案。（3）清偿债务。（4）公司终止公告。,第三节 有限责任公司的组织结构一、有限责任公司的组织结构（一）股东会1股东会的性质和职权。2股东会的形式3股东会的召开和议事规则,（二）董事会1董事会的性质和职权。是行使公司经营决策和管理权的公司机关。董事会对股东会负责，并行使下列职权：（1）召集股东会会议，

12、并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权。,2董事会的组成和监事的选人、任期。有限责任公司设董事会，其成员一般为三人至十三人。两个以上的国有企业或者两个

13、以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。,3董事会的议事规则。董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，

14、由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。,（三）监事会1监事会的职权。检查公司财务；对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会议决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；依照公司法第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。,2监事会的组成和监事的选

15、人、任期。监事会成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设1至2名监事，不设立监事会。监事会职工代表的比例不得低于1/3。监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选可以连任。3监事会的议事规则。监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。,二、一人有限责任公司与国有独资公司的特别规定（一）一人有限公司的特别规定1一人有限责任公

16、司的概念。一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。2一人有限责任公司的特别规定。（1）一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。如果是法人投资设立的一人有限责任公司则可以投资设立新的一人有限责任公司。（2）一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。（3）一人有限责任公司章程由股东制定。一人有限责任公司不设股东会。股东行使相应职权作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公

17、司。（4）一人有限责任公司应当每一会计年底终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。（5）一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。,（二）国有独资公司的特别规定1国有独资公司是指国家单独出资，由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。2国有独资公司的特别规定。（1）国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。（2）国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项

18、，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。,（3）国有独资公司设立董事会，依照公司法规定的有限责任公司董事会的职权和国有资产监督管理机构行使职权。董事每届任期不得超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。（4

19、）国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。国有独资公司经理职权和一般有限责任公司经理的职权相同。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。（5）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。（6）国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。,三、有限责任公司的股权转让（一）对内转让的规则公司法规定，有

20、限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。公司法对股东之间转让股权没有做任何限制。如果因有限公司股东之间转让股权而导致只剩一个股东时，公司仍可以继续存在，但此时应符合以一人有限责任公司的特别规定。（二）对外转让的规则我国公司法规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。此项同意以股东人数计算，而非以股东持有表决权的股份计算。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意转让的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优

21、先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。,（三）人民法院强制执行股东股权人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。（四）股东的股权收购请求权公司法规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（2）公

22、司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。（五）自然人股东资格的继承公司法规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。,第四节 股份有限公司的组织结构一、股份有限公司组织结构概述股份有限公司的组织机构，主要包括股东大会、董事会、监事会，该组织结构上按照所有权、经营权、监督权适当分离、相互制约的原则建立的。二、股东大会、董事会与监事会（一）

23、股东大会 1股东大会的性质。股东大会是由全体股东组成的公司最高权力机关。2股东大会的职权。是有关公司重大问题的决定权、批准权、决议权和选举权。公司法第38条第一款关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东大会。,3股东大会的种类与召集和主持（1）股东大会的种类。股东大会分为定期会议和临时会议。公司法第101条规定：有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：1)董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；2)公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；3)单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；4)董事会认为必要时；5)监事会提议召开时；6)公司章程规定的其

24、他情形。（2）股东大会的召集和主持。股东大会由董事会召集，董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上，单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。股东大会会议由董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事主持。召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。,4股东大会的

25、决议。股东出席股东大会会议，所持每一股份有一票表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持有表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。,（二）董事会1董事会的性质和职权公司法第4 7条关于有限责任公司董事会职权的规定，适用于股份有限公司董事会。2董事会的组成及其任期。股份有限公

26、司设董事会，其成员为5人至19人。董事会成员中可以有公司职工代表。公司法第46条关于有限责任公司董事任期的规定，适用于股份有限公司董事。3董事会会议。董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董

27、事应当在会议记录上签名。,（三）监事会1监事会的性质。监事会是对董事会及其成员和经理等公司管理人员执行公司业务的活动实行监督和检查的公司组织机构。在我国，股份有限公司监事会的设立采取的是强制主义，即必须依照公司法的规定设立监事会。但从公司法的实践来看，由于股份有限公司内部结构复杂，尤其是随着董事会职权的扩大和经营效益的提高，容易导致监事会检察权的落空。针对这种状况，我国公司法在实践中，许多上市公司在内部治理结构上引入了独立董事制度。,2监事会的组成和职权。其成员不得少于3人。其中职工代表的比例不得低于1/3。监事会设主席1人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。董事、高级

28、管理人员不得兼任监事。3监事会会议。监事会每6个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。三、经理股份有限公司的经理，是管理公司日常事务的高级管理人员。股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。公司法第50条关于有限责任公司经理职权的规定，适用

29、于股份有限公司经理。公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。,四、上市公司组织结构的特别规定上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。在我国公司法中，对其作了如下特别规定：（1）上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（2）上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。（3）上市公司设立董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。（4）上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。,【复习思考】有限责任公司和股份有限公司在概念特征上有何不同？关于国有独资公司，有哪些特别规定？公司注册资本的增加或减少的程序应如何办理？公司解散的原因有哪些，如何进行清算？如何理解公司的破产及破产条件？,