双方必须执行仲裁的裁决课件.ppt

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1、上海政法学院经济管理系徐华,商品的检验,一、商品检验的含义商品检验是指专门的进口商品检验机构和其他指定的机构，依照法律、法规或进出口合同的规定，对进出口商品的质量、数量（重量）、包装等进行鉴定，并出具商品检验证明作为买卖双方交接货物的依据。,上海政法学院经济管理系徐华,二、检验检疫的内容和范围、标准和方法,（一）检验检疫的内容,上海政法学院经济管理系徐华,二、检验检疫的内容和范围、标准和方法,（二）检验检疫的范围商品检验检疫的范围包括：（1）有关法规中规定检验的商品。（2）对进出口食品的卫生检验和进出境动植物的检疫。（3）对装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、集装箱等运输工具的适载检验。（4

2、）对出口危险货物包装容器的性能检验和使用鉴定。（5）对有关国际条约规定或其他法律、行政法规规定须经检验机构检验的进出口商品实施检验检疫。（6）国际货物买卖合同规定由检验检疫部门实施出入境检验，当事人应提出申请，由检验检疫部门按照合同规定对货物实施检验并出具检验证书。,上海政法学院经济管理系徐华,二、检验检疫的内容和范围、标准和方法,（三）检验标准和检验方法,上海政法学院经济管理系徐华,三、检验时间、检验地点和检验机构,（一）检验时间和地点,买方对到货有复验权。复验既不是强制性的，也不是接受货物的前提条件，复验与否由买方自理。如果买方要求复验，则应在合同中对复验期限、复验机构和复验地点等明确规定

3、。,上海政法学院经济管理系徐华,三、检验时间、检验地点和检验机构,（二）检验机构在国际贸易中，一般由专业的检验机构对商品进行检验。从组织的性质看，有官方机构，同业工会、协会或民间私人经营机构，或半官方机构；从经营的业务范围看，有综合机构和专业机构。检验机构的名称也多种多样，如：检验公司、公证行、鉴定公司、公证鉴定人、实验室或宣誓衡量人等。这些检验机构都是为进出口商品的检验提供服务的，是独立于贸易企业以外的服务性部门，与买卖双方无任何利害关系。,上海政法学院经济管理系徐华,案例,我方某公司与新加坡公司以CIF新加坡条件出口一批货物，订约时，我国公司已知道该批货物要转销美国。该货物到新加坡后，立即

4、被转运至美国。其后新加坡的买主凭美国商检机构签发的在美国检验的证明书，向我提出索赔。试问：对于我方公司来说，美国的检验证书是否有效？,上海政法学院经济管理系徐华,上海政法学院经济管理系徐华,争议处理条件,争议处理的途径,违约事实明确,通过索赔条款在合同中予以解决,由不可抗力原因导致，可以免除当事人的违约责任,违约事实不明确,双方达不能达成一致意见，通过仲裁来解决,上海政法学院经济管理系徐华,1)争议(dispute)的概念 争议指合同一方当事人认为另一方不履行合同义务，或履行合同义务不符规定而引起的争执。2)常见的合同争议(1)买方不开或迟开信用证；不派或迟派运输工具；不赎单、不付款；不收或迟

5、收货物；对品质故意挑剔等。(2)卖方不装运或不按时装运；交货品质、数量不符；交单不符等。(3)对合同条款理解的争议。例如，对立即装运、合理公差、适合海运包装等条款理解分歧。,上海政法学院经济管理系徐华,3)常见违约原因分类(1)疏忽：未按期发货；发货规格错误；不同规格混码；包装不良等。(2)有意违约：预借、倒签提单；恶性短量；以次充好、以旧顶新、以假充真等。(3)第三者过失：运输工具延迟；装卸公司损坏；承运人错卸货物；电信误传等。,上海政法学院经济管理系徐华,第一节索赔,索赔与理赔索赔是指受损害的一方要求违约方赔偿的行为。理赔是违约方对索赔的处理行为。,上海政法学院经济管理系徐华,索赔：cla

6、im 是指在对外贸易中，买卖双方因任何一方违反合同的有关条款，而且直接或间接地给另一方造成了损失，受损方向违约方提出的赔偿请求。,(一)索赔的对象 向运输公司提出的运输索赔 向保险以司提出的保险索赔 进出口商之间的贸易索赔,上海政法学院经济管理系徐华,索赔期限即索赔方向违约方提赔的有效时限，逾期提赔，违约方可不予受理。索赔要有充分的索赔据，且应在索赔期限内提出索赔，否则即丧失索赔权。,上海政法学院经济管理系徐华,第一种：运输索赔 指货物受到损失，而损失的直接原因是因海上、陆上、空中运输过程中造成的，这种索赔的对象应是运输部门。,哪些情况可以直接找运输公司赔偿,1.属运输公司赔偿的范围(1)清洁

7、提单，卸货时破损，找运输公司索赔。(2)货物装卸时堆放不良，造成损失。(3)清洁提单，货物缺少。,上海政法学院经济管理系徐华,(4)因运输方处理不当，货物发生损失。或轮船脱离航线、触礁、搁浅，造成货损，责任在船方的。(5)船公司取消入港，或出口方已订好的舱位，被挤占(或他人占用)。以上原因造成的损失向运输公司提出索赔。,上海政法学院经济管理系徐华,第二种，保险索赔 凡属保险范围以内的责任，我们都可以向保险公司要求赔偿。,2.要求赔偿的方式(1)卸货时发现短损，应由港务局方面立即做出记录，提出短损报告，请船长签字，货主可以保留索赔权。(2)卸货以后发现，应请商检部门做出检验报告。,上海政法学院经

8、济管理系徐华,第三种，贸易索赔,1.贸易纠纷产生的原因(1)买方市场因素 a.买方无缘无故不开信用证或晚开信用证 b.来证无故加上一些明显苛刻的条件，或者是内容有问题,上海政法学院经济管理系徐华,(2)卖方市场因素 a.卖方突然要求提价 b.卖方要求延期装船(3)国际市场因素 a.运输涨价 b.汇率变化，造成一方损失。c.国际市场行情变化，想退货。,上海政法学院经济管理系徐华,2.贸易索赔的分类(1)卖方索赔 Sellersclaim 买方索赔 Buyersclaim,卖方索赔：是由于买方违反了贸易合同的有关条款，没有全部或部分履行合同规定的义务，造成损失，卖方要求买方赔偿。,上海政法学院经济

9、管理系徐华,买方索赔：是由于卖方违反了贸易合同的有关条款，没有全部或部分地履行合同规定的义务，造成损失，买方要求卖方赔偿。(2)正当索赔与不正当索赔 正当索赔：一方当事人没按时履约，另一方要求赔偿。,上海政法学院经济管理系徐华,不正当索赔：指情况没搞清，以片面不正当理由提出索赔或不怀好意、恶意的等。,(3)以贸易合同内容为依据的索赔 指以品质、数量、交货、支付等与合同不符为依据要求索赔。,a.误解性索赔 b.转嫁性索赔 c.夸大性索赔 d.谋略性索赔,不正当索赔又含：,上海政法学院经济管理系徐华,(二)索赔中应注意的问题 1.必须在索赔期内提出,(1)向出口商提出的索赔 a.如果合同明确索赔期

10、的，按合同。b.如果合同没规定索赔期的，按华沙牛津规则解释，货到目的地，经查验以后，三天内提出。但一般情况下，我们国家规定，一般商品3045天内提出；机械设备，货到以后60或60天以上。,如果出现索赔问题如何提出索赔？,上海政法学院经济管理系徐华,(2)向运输公司的索赔 一般船抵港，14天以内。如果延长，对方同意，最多的可延至一年或以上。(3)向保险公司索赔 中国规定，货物卸后，两年以内可以提出。,上海政法学院经济管理系徐华,2.索赔时须提供的证件(1)向出口商提出的索赔，包括：a.检验证书，证明原因。b.索赔清单claimnote 含：损失项目、数量、损失金额(应含利息、利润)以及计算方法。

11、(2)向运输公司提出的索赔 a.如海上运输现场发生问题，应当向船方提出损害通知书（Noticeof damage）船长签字，我保留索赔权。,上海政法学院经济管理系徐华,b.进口货物检验证书 c.索赔清单 d.有关的证书，如：损失报告书、短卸报告书 e.提单(海运提单)两种情况：全部损失，索赔要求提供提单正本，部分损失，索赔要求提供提单副本。f.商业发票 g.其它,上海政法学院经济管理系徐华,(3)向保险公司提出的索赔，应提供的证件 a.保险单的正本或副本 b.索赔清单c.损失报告书 d.发票 e.提单 全损向保险公司正本，部分损失向保险公司提供副本)3.在处理贸易claim时，最好是原经手人办

12、理。,上海政法学院经济管理系徐华,（三）商品买卖合同的异议索赔条款内容,（1）索赔依据：规定索赔时应提供的证据及出证机构（2）索赔期限：规定不同商品的质量和数量索赔期限,上海政法学院经济管理系徐华,（3）索赔方法和金额罚金条款或称为违约金条款：指合同中规定如一方不履行或不完全履行合同义务时，应向对方支付一定金额的约定罚金罚金条款的目的是为了督促当事人履行合同义务，缴纳罚金并不能免除履约义务及违约赔偿责任，当罚金低于或高于实际损失时，法院可判定调整。,上海政法学院经济管理系徐华,索赔与理赔操作,确定损害事实确定损失金额搜集有关证据，备妥索赔清单在索赔期限内提出书面索赔对索赔权利的保护：在法律规定

13、的诉讼时效内起诉或要求时效延展,确定赔偿操作：核查索赔项目、索赔证据及金额核查第三者责任审核索赔时效实事求是地做出赔偿,上海政法学院经济管理系徐华,第二节不可抗力(一)含义 不可抗力又称“人力不可抗拒”，是指当事人在签订贸易合同以后，发生了不是一方当事人所能预料的，或不能采取预防措施的意外事故，造成一方不能履行合同或不能如期履行合同，这种情况下，发生事故的一方，可以免除履行或延长履行合同。构成不可抗力的基本条件：1.意外事故必须发生在合同签订以后。2.意外事故不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的。3.意外事故是当事人双方所不能控制的、无能为力的。,上海政法学院经济管理系徐华,b.由于

14、“社会力量”所引起的不可抗力 如发生战争、工人罢工，政府禁令、政变等 但有的国家，如美国不可抗力事故单指由于“自然力量”引起的意外事故，而不包括由于“社会力量”所引起的意外事故，所以在美国的合同中往往不使用“不可抗力”一词，而称为“意外事故条款”。,不可抗力，按引起事故的原因一般可以分为两种：a.由于“自然力量”引起的，如水灾、火灾、飓风、大雪、暴风雨、冰雹等。,上海政法学院经济管理系徐华,(二)合同中的不可抗力条款 双方在签定合同时，常常要拟订不可抗力条款。各国的法律都承认当事人之间这种约定的有效性，并允许当事人之间的约定超越本国法律规定的不可抗力事故的范围。,合同中的不可抗力条款，各不相同

15、，但一般都涉及如下内容 1.不可抗力的事故范围 这是不可抗力条款中的重要内容，直接关系到双方的利害关系，因此在制定中要注意以下问题。,上海政法学院经济管理系徐华,a.不要把政策不允许的内容列入不可抗力条款。b.对不可抗力事故规定的用词要确切明了。,2.不可抗力事故的后果 在不可抗力条款中，一般规定在哪些条件下应中止合同的执行，哪些情况下可以解除合同，原则是看不可抗力发生后，贸易合同再被履行的可能性。,上海政法学院经济管理系徐华,3.出具不可抗力事故证明机构 关于出证机构，一般规定是由不可抗力事故发生国的政府、商会或遭受不可抗力事故方的当地政府，商会，或双方指定的公证人出具。我国如提出不可抗力事

16、故时，一般由中国国际贸易促进委员会出具证明。,4.不可抗力发生后通知对方的期限 要视不同的情况，原则上发生不可抗力事故的一方要及时通知另一方。,上海政法学院经济管理系徐华,1.发生事故的一方应以最快的速度通知对方，并在一定时间内提供全部符合规定的证书，对方接到通知或证明书后，及时给与答复。2.对方接到通知后，认真进行研究，对不符合合同规定的不可抗力条款的要求，不能做为不可抗力处理。3.对不可抗力事故的后果严格依据合同或本着实事求是的原则。,(二)应注意的问题,上海政法学院经济管理系徐华,案例,我国从阿根廷进口普通豆饼 2万公吨，交货期为8月底，拟转售欧洲。然而，4月份阿根廷商人原定的收购地点发

17、生百年未见的洪水，收购计划落空。阿商要求按不可抗力处理免除交货责任，则中方该怎么办？,上海政法学院经济管理系徐华,上海政法学院经济管理系徐华,第三节仲裁（Arbitration）,(一)含义 仲裁是买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行裁决，以解决争议的一种方式。仲裁的裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须执行仲裁的裁决。,仲裁是依照法律所允许的仲裁程序裁定争端，仲裁裁决对当事各方具有法律上的约束力。如果败诉方不能自动执行该裁决，胜诉方可以请求法院强制执行。,上海政法学院经济管理系徐华,2、仲裁的结果具有保密性，不对外公布，保护商人秘密。3、仲裁具有独立性。仲裁可能在合

18、同终止或撤销的情况下，仍然可以使用仲裁权利。4、仲裁机构是仲裁协议自愿选定的。（诉讼法院是有管辖权的，不能任选。）,1、仲裁是双方自愿的，单方意愿无效。（诉讼是强制的，源于一方的起诉。）,仲裁与诉讼的主要区别：,上海政法学院经济管理系徐华,5、仲裁员由当事人指定的。（诉讼中的法官是由法院安排的。）6、仲裁随意、灵活，气氛友好。（诉讼气氛庄严、程序严格）7、仲裁时间短、成本低。（诉讼时间长，费用高）8、仲裁结果容易跨国执行。1958年，联合国通过了承认和执行外国仲裁的公约。9、仲裁裁决一般是终局的，即裁决作出后，当事人不能上诉。,上海政法学院经济管理系徐华,案例,我某外贸公司与德国商人签订了一份

19、进口铝锭的合同，数量为3000公吨，价格条件为FOB，装运港口为鹿特丹汉堡，由卖方选择。合同签订后我方曾多次去电要求对方指定装运港及货物备妥待运的日期，以便我方派船接运货物。但因当时该商品国际市场价格上涨，对方对我方要求不仅避而不答，反而要求我方提高货价，双方遂发生争议。经过两年多的交涉，问题仍不能解决。我方根据合同中的仲裁条款向中国国际经济贸易仲裁委员会提出申请，要求仲裁。经过仲裁庭的调查审理，最后作出裁决：对方赔偿我方差价损失36万英镑，并由对方承担全部仲裁费用。由于此案历时两年多，卖方在此期间采取了转移财产及与母公司脱离关系等手法，在仲裁庭宣布我方胜诉时，对方随即宣布破产。经过破产清理，

20、所剩财产寥寥，致使我方无法得到全部补偿而受到巨大损失。请对此案进行评论。,上海政法学院经济管理系徐华,上海政法学院经济管理系徐华,(二)仲裁协议和仲裁条款,1.仲裁协议 指贸易双方在贸易案发生后愿意通过仲裁机构进行裁决的一种书面协议，它既是任何一方当事人将争议提交仲裁的依据，也是仲裁机构受理案件的依据。,仲裁协议按其订立的时间可分“合同中的仲裁条款”和“仲裁协议”两种形式。,上海政法学院经济管理系徐华,“合同中的仲裁条款”是在争议发生前制定的，“仲裁协议”是在争议发生后经双方协商订立的。目前，大多数国家都承认这两种形式的仲裁协议具有同等的效力。,2.仲裁条款 在贸易合同中仲裁条款的主要内容一般

21、包括：仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序和仲裁裁决的效力等内容。,上海政法学院经济管理系徐华,(1)提请仲裁的争议范围 一方当事人提请仲裁的争议，以及仲裁机构所受理的争议，都不得超越仲裁协议中所规定的提交仲裁的范围，否则，仲裁机构无权审理。因此，仲裁的争议范围必须订得全面、概括、明确，不可遗漏。,上海政法学院经济管理系徐华,(2)仲裁地点 仲裁地点的选择通常有以下几种情况：如：在买方国家、卖方国家，在第三国；在原告国家、被告国家，在货物所在地国家等。选择的地点与仲裁时使用的仲裁规则或法律有着直接的联系。一般地讲，规定在哪里仲裁，就使用哪国的仲裁规则或程序法,上海政法学院经济管理系徐华,我们国家明确规

22、定，我方无论做为主诉或被诉，一般在中国仲裁。如必须在对方或第三国仲裁的，一定要注意它的倾向性，尽量找与我国关系比较友好，且具有权威性和较好国际信誉的仲裁机构。,(3)仲裁机构 国际上受理贸易争议的机构一般有两种形式：常设的仲裁机构和临时的仲裁庭,上海政法学院经济管理系徐华,常设机构又分三类：a.国际性或区域性的仲裁组织。如：国际商会仲裁院。b.全国性的仲裁机构。如：英国伦敦仲裁院、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、瑞士苏黎士商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会和我国的国际贸促会的对外经贸仲裁委员会。c.设在行业内的专业性仲裁机构。(如伦敦油籽协会常设仲裁机构，专门有一套相对稳定的仲裁人员班子，受理各种仲裁

23、事件),上海政法学院经济管理系徐华,临时仲裁庭一般是为了解决特定的贸易争议而临时组成的仲裁庭，没固定人员，仲裁完毕即解散。,(4)仲裁规则 仲裁程序主要是规定进行仲裁的具体手续和做法。仲裁程序一般由仲裁机构自己订，选择哪一机构，就使用该机构的程序。如果贸易双方都不想使用该机构的仲裁程序，则必须在仲裁条款中明确规定采用哪个仲裁机构的程序。,上海政法学院经济管理系徐华,仲裁员的指定和人数各国法律规定也不同，多数国家规定为三人制，双方当事人各指定一名，再由这两名仲裁员指定第三名为首席仲裁员。英、美等国则规定由一名仲裁员独任制，由双方当事人在仲裁协议中规定，也有少数国家规定仲裁员为二人或为双数。,上海

24、政法学院经济管理系徐华,(5)仲裁裁决的效力 仲裁裁决的效力一般都规定为终局性的，即仲裁裁决对双方当事人均具有约束力，双方当事人都必须自觉遵守仲裁裁决，任何一方都不可以向法院或其它机关提出变更仲裁裁决的要求。但有些国家规定可以继续上诉，法院对明显违背法律的不公正裁决可以依法撤销。一般说来，仲裁机构或仲裁庭没有强制当事人执行裁决的权力，如败诉一方不执行，胜诉一方可以向法院提出申诉，至于仲裁费用，一般由败诉方负担。,上海政法学院经济管理系徐华,(三)中国仲裁机构的仲裁程序 1.仲裁的申请和受理手续 当事人提出要求仲裁，提供双方签字的仲裁协议。仲裁机构受理之后，填写仲裁申请书。申请书的内容：(1)主

25、诉人、被诉人的姓名、地位。(2)主诉人的要求。(3)选定一位仲裁员，如不挑选，由仲裁委员会委派。(4)提供双方有关的往来函电、合同副本等资料。(5)预付仲裁费用，最后由败诉的一方承担。,上海政法学院经济管理系徐华,2.仲裁机构研究案情 同时立刻通知被诉人，也请被诉人找一名仲裁员(如不指定，可以代指)规定的时间是15天内必须回复。如15天后不用答复，同样可以处理，仲裁机构指定仲裁员，代表被诉方。,上海政法学院经济管理系徐华,3.仲裁庭的组成和裁决 由一名仲裁员代表主诉方，另一仲裁员代表被诉方，另由仲裁机构派一首席仲裁员，代表仲裁机构或仲裁庭，正式研究案卷。研究一定时间后，通知双方参加公开的仲裁，

26、当事人接到通知后，应该出庭，如不出庭，仲裁同样有效(因有一仲裁员代表其利益)。公开仲裁可以旁听，如案卷属保密性的，可以要求不公开，仅当事人参加。最后由首席仲裁员宣布结果，双方必须无条件执行，由败诉人交费用。,上海政法学院经济管理系徐华,4.保全措施是指在仲裁程序进行前或进行中，根据一方当事人的申请，由仲裁机构提请法院对另一当事人的财产采取临时性的强制措施，如临时扣押财产，防止财产转移或变卖等。条件：a仲裁案件的一方当事人提出书面的保全措施申请b申请保全措施要有正当的理由c申请人要提供担保,上海政法学院经济管理系徐华,5、仲裁裁决我国的仲裁规则规定，仲裁庭应在组庭后的9个月内以书面形式作出仲裁裁决。,