第4章物业管理合同.doc
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1、 第4章物业管理合同与管理规约 通过本章学习,了解物业管理合同的签订、生效、变更乃至解除的整个过程,了解各种物业管理公约、规定的种类;理解物业管理合同与管理规约的主要内容;掌握物业管理合同与管理规约的一般原则与通用内容,为将来从事物业管理及相关工作奠定良好的知识基础。重点在于物业管理合同与业主公约的主要内容;难点在于理解和掌握物业管理合同的分类与相互区别,及各种管理公约、规定的种类与相互关系。 物业管理从业人员。要求具有良好的自身素养,扎实的物业管理专业知识,及较强的法律意识、服务意识;热爱物业管理工作;具有良好的沟通和团队协作能力。 熟悉物业管理合同与管理规约的主要内容和一般性原则,能熟练运
2、用相关知识、条款解释和解决物业管理实际中的问题,具有较强的服务意识、法律意识与沟通协调能力。物业管理合同 物业管理企业接受委托从事物业管理服务时,应当与委托人签订相应的委托合同。进而,明确双方的权利、义务,以便物业管理企业据此对签约标的物实施有效的管理。 4.11 物业菅理合同概述 1物业管理合同的概念 所谓合同,是指平等的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。物业管理合同是由物业管理企业、专业分包公司、业主委员会等各个有关当事人之间,为实现物业管理服务的目的,咀确相互权利、义务而订立的协议。 建设部1994年3月11日颁布的城市新建住宅小区管理办法第五条明确规定
3、:房地产开发企业在出售住宅小区房屋前,应当选聘物业管理公司承担住宅小区的管理,并与其签订物业管理合同。另外,上海市居住物业管理条例、深圳经济特区住宅区物业管理条例等地方性法规,对物业管理合同也做出了明确的规定。 2物业管理合同的特征 物业管理合同除具有经济合同的一般法律特征外,其自身还具有以下特征。 (1)物业管理合同以约定有关当事人在管理服务中的权利、义务关系为核心。其他经济合同,如房地产的开发、转让、中介等合同,均以相应的项目为核心。 (2)物业管理合同属于有偿的劳务合同。作为物业管理合同的核心与标的物的物业管理服务,实质上是一种为委托人提供的带有管理、服务、经营性质的特殊劳务。 (3)物
4、业管理合同属于承诺性、双方性合同。只有经过要约(委托)和承诺,并在相互信任的基础上协商一致,物业管理合同才能成立。而且,物业管理合同对签约双方的权利与义务都做了明确的双向规定。 (4)物业管理合同通常属于集体合同。一般来说,物业管理合同是物业管理企业与业主委员会,而不是与单个业主签订的。作为集体合同,可能会使某些业主感到不适,必须加以科学引导。 3物业管理合同的作用 在计划经济时期,房屋管理属于后勤管理,依靠行政手段;在市场经济条件下,房屋管理属于物业管理,是市场行为,主要依靠合同约定。社会化、专业化、市场化的物业管理模式的实施原则是业主自治、自律与物业管理企业统一、专业化管理相结合,这个结合
5、就是物业管理合同。物业管理合同在物业管理中具有不可替代的地位和作用。合同是否依法订立、合同的内容是否详细、合同是否具有可操作性,对于维护各方在物业管理中的合法权益举足轻重。 随着物业管理市场的拓展、物业管理企业的改制,物业管理将更加规范化,其市场竞争将逐步加剧,物业管理合同的地位和作用就显得尤为重要。 41.2 物业管理合同的主体 1业主 业主是物业所有权人。在我国,业主作为一方主体,其范围十分广泛,既包括中国公民、法人和其他组织,也包括外国及港澳台的民事主体。按照有关法律、法规,取得业主资格的前提是,现房或期房的买受人须与售房者形成合法的现房或期房买卖关系,无效房屋销售合同的买受人不能转化为
6、物业管理合同的当事人,不具有业主主体资格。 2物业管理公司 物业管理公司是按照法定程序成立并具有相应资质条件,经营物业管理业务的企业型经济实体,是独立的企业法人。它属于服务性企业,它与业主或使用人之间是平等的主体关系,它接受业主的委托,依照有关法律、法规的规定或合同的约定,对特定区域内的物业实行专业化管理并获得相应报酬。 任何一种性质的物业管理公司都须具备物业管理资质和法人资格,依法向工商机关办理注册登记,领取企业法人营业执照,取得物业管理经营权,并在工商机关核定的经营范围内按规定的经营方式从事物业管理活动。不具备资质和法人资格的物业管理公司签订的物业管理合同为无效合同,由此造成的后果由物业管
7、理公司承担。 413 物业管理合同的种类 物业管理合同有不同的分类方式。依据委托人和委托阶段的不同可以把委托合同分成前期物业管理服务协议、物业管理合同两种。前期物业管理服务协议是开发商委托物业管理公司对物业进行管理的阶段性合同,是一种临时性的协议,委托人是开发商;物业管理合同是业主委员会与中标后的物业管理公司所签订的委托管理合同,委托人是业主。依据委托事项的不同可以把物业管理合同分为全权委托合同、单项委托合同。全权委托合同是将所有物业管理工作全权委托给中标的物业公司,物业公司承担合同签订的所有物业管理工作;单项委托合同是中标选聘的物业公司只提供业主所要求的单项物业管理。 从一般意义上讲,物业管
8、理合同主要有四种:即前期物业管理合同、物业管理服务协议、物业管理委托合同、物业管理服务合同。四者之间相互衔接,以其各自的法律效力对物业管理关系起着规范、调节作用。 4.14 物业管理合同的主要内容 通常,物业管理服务合同应具备如下条款。 (1)总则。总则是对物业管理市场委托合同的总的说明。总则中,一般应当载明下列内容。 合同当事人,包括委托方(甲方)和受托方(乙方)的名称、住所和其他简要情况介绍; 签订本物业管理委托合同的依据,即主要依据哪些法律法规和政策规定; 委托物业的基本情况,包括物业的建成年月、类型、功能布局、坐落位置、四周界阴占地面积和建筑面积概况等。 (2)委托管理事项。一般来说,
9、物业委托管理的事项主要有以下内容。 建筑物本体的维修、养护、更新和改造。 物业共用设备、设施(如共用照明、消防、电梯、中央空调、天线、高压水泵房等)的使用管理、维修、养护和更新。 物业区域内市政公用设施和附属建筑物、构筑物的使用管理、维修、养护与更新。 附属配套建筑和设施(包括商业网点)的维修、养护与管理。 环境卫生管理与服务。 安全管理与服务(如治安管理、消防管理和车辆道路安全管理等)。 物业档案资料管理。 环境的美化与绿化管理,如公共绿地、花木、建筑小品的养护、营造与管理。 供暖管理。 社区文化建设。 四房地产主管部门规定或委托管理合同规定的其他物业管理事项。 (3)管理服务费用。物业管理
10、服务合同中的管理费用主要包括以下几方面内容。 管理费用的构成,即物业管理服务费用包括哪些项目。 管理费用的标准,即每个收费项目收费的标准。 管理费用的总额,即合计每建筑面积或每户每月(或每年)应交纳的费用总计。 管理费用的交纳方式与时间,即是按年、按季还是按月交纳,是分别交纳还是汇总交纳,什么时间或日期交纳等。 管理费用的结算,即交纳的费用是以人民币结算,还是以某一种外币结算。 管理费标准的调整规定,即管理费调整的办法与依据等。 逾期交纳管理费用的处理办法,如处罚标准与依据等。 专项服务和特约服务收费的标准。 公共设备维修基金的管理办法等。 (4)合同双方的权利与义务。不同的物业,其物业管理的
11、项目和具体的内容也不同,物业管理服务需求及双方的权利与义务也不可能完全一致。当然,物业管理合同中的权利与义务关系也有一定的共性,例如:同是居住性物业,其委托服务合同双方的权利、义务关系就较为接近,同样,写字楼物业管理服务双方的权利、义务关系也是大致相同的。这一点在国家建设部颁布的城市新建住宅小区物业管理办法和建设部与国家工商行政管理局联合下发布的物业管理委托合同示范文本)中,都得到了很好的体现。根据城市新建住宅小区管理办法的规定,物业管理公司的权利主要有: 有权根据有关法律、法规,结合实际情况,制定小区物业管理办法。物业公司制定的 小区管理办法可以是综合性的管理规章,也可以针对不同方面制定专项
12、规章,例如,卫生公 约、保安公约等。物业管理公司制定规章属于对小区管理服务的重大措施,必须经小区业主 大会或物业管理委员会认可后,管理规章才能生效。这些管理规章不属于政府行为,没有普 遍的效力,只在小区居民范围内具有约束力,其性质属于团体自律性规章。 依照物业管理合同和管理办法对住宅小区实施管理,这既是行使权利也是履行义务。 依照物业管理合同和有关规定收取费用。 有权制止违反规章制度的行为。 有权要求管理委员会协助。管理委员会作为房屋所有人和使用人的代表,有责任协助物业管理公司做好工作,对于小区管理中出现的重大事件,或者个别难以解决的问题,物业管理公司可以将情况向管理委员会通报,有权要求管理委
13、员会按照管理规章出面协调和解决,管理委员会应当予以支持和协助。 有权选聘专营公司承担专项管理业务。物业管理是多方面的管理与服务,物业管理公司本身不可能具备各主面的管理条件,因此根据管理项目的需要,一部分专项业务必须委托其他专营公司完成。比如将清扫小区街道和清理垃圾、化粪井的专项工作,转包给清洁公司等单位和人员承担,聘请保安公司承担小区治安管理工作等。 可以实行多种经营,以其收益补充小区管理经费。我国的物业管理开展不久,群众生活水平也还不高,不能像国外那样实行物业管理的高收费(在国外物业管理也是微利行业),也不能沿用传统房产管理“以收定支”的做法,弥补经费不足的办法就是开展多种经营,以经营收益补
14、充管理费。 物业管理公司赊享受上述权利外,也应承担下列义务 履行物业管理合同,依法经营。 接受管理委员会和小区居民的监督。 重大管理措施应当提交管理委员会审议,并经管理委员会认可。 接受房地产行政主管部门、有关行政主管部门及住宅小区所在地人民政府的监督指导。 (5)管理服务质量。明确物业管理服务的要求和标准,对于合同双方来说都是有益无害的。它既有利于物业公司给自己员工施加压力和添加责任,提高管理效率和管理水平,从而增强市场竞争力,也有利于业主做到心中有数,针对明确的监督参考标准更好地实施对物业公司的监督、检查。 为了体现物业公司实施物业管理的质量水平,或者说管理的要求和标准如何,可用量化的统计
15、数字表示。对于一些难以量化的管理要求和标准,可以用一些定性的语言明确表示出来。例如 物业区域内的电梯要按规定运行;消防系统设备可随时启用;无乱停、乱放机动¥、非机动车的现象;绿地无破坏、践踏及随意占用的现象;商业网点管理有序,无乱设摊点、广告牌、乱贴乱画现象以及实行24小时保安制度等等。 (6)专项维修基金的管理和使用。目前,专项维修基金主要是针对居住性物业而言的。专项维修基金对于保证物业共用部位和共用设施的维修养护,对于物业的保值、增值,具有非常重要的意义。对于一个物业管理区域而言,专项维修基金总量是一个不小的金额。从产权上讲,专项维修基金属于物业管理区域内的业主所有,在实践上,专项维修基金
16、大都由物业管理企业代管。为了发挥维修基金的作用,需要当事人在国家规定的基础上,对专项维修基金的管理和使用规则、程序等做出具体约定。 (7)物业管理用房。必要的物业管理用房是物业管理企业开展物业服务活动的前提条件当事人需按照物业管理条例的规定,在合同中对物业管理用房的配置、用途、产权等相关问题予以细化。 (8)合同期限。合同期限既涉及物业公司的收费问题,也涉及物业公司以后的工作安排资金投入问题;同时,合同期限也这样或那样地影响着业主或使用人的经济利益、生活、学习与工作。所以,在物业管理合同中,一定要明确合同的起止时间。当然,这个起止时间定要具体,有时甚至要精确到某年某月某日某时某分。另外,有时还
17、要规定管理合同终止时物业及物业资料如何交接等问题。 (9)违约责任。所谓违约责任,是指合同一方或双方当事人违反合同规定的义务,依照法律规定或合同约定由过错一方当事人所应承担的以经济补偿为内容的责任。违约责任应尽可能订得具体明确。通常,对于合同双方因合同发生争议,要求调解、仲裁、起诉的,可拄合同条款的约定,采用以下一种或几种方式解决。 向合同条款约定的单位或人员要求调解。 向有管辖权的合同仲裁机关申请仲裁。 向人民法院起诉。 发生争议后,赊出现下列情况,双方都应继续履行合同: 合同确已无法履行。 双方协议停止履行合同。 调解要求停止履行合同,且为双方接受。 仲裁机关要求停止履行合同。 法院要求停
18、止履行合同。 (10)附则。附则一般记录合同双方对合同生效、变更、续约和解除的约定。通常应注明的内容主要包括以下几个方面。 合同何时生效,即首同的生效日期。 合同期满后,是否续约的约定,例如:在什么情况下双方续约,在什么情况下双方最后解除合同,如果续约应何时提出,或在合同自然期满前的多少天内提出等。 对合同变更的约定,包括对合同执行条件、收费、履行时间、管理项目、标准等变动的处理办法或约定。例如,对引起合同变更的补充协议如何看待(即法律地位问题)等都要做详细的约定。 合同争议解决办法的约定。 当事人双方约定的其他事项。 41.5 物业管理合同的签订 (1)物业管理合同的签订。对于新竣工物业而言
19、,一般委托管理合同先由开发商与物业管理公司签订,然后由业主委员会与物业管理公司续签。如果业主委员会决定选聘新的物业管理公司,就不会与原来的物业管理公司续签委托管理合同;即使业主委员会同意与原来的物业管理公司续签委托管理合同,它也可能会对原委托管理合同做出很大的修改。由此可见,开发商的最初委托只是一种临时性的安排,而业主委员会的委托才是最终的决定。其招标物业是已使用过的物业则委托管理合同将直接由业主委员会与中标的物业管理公司签订。 (2)从物业管理招投标到签订物业管理合同。从物业管理招投标到签订物业管理合同,应注意以下五个方面的问题。 完善不规范条款。对招标文件中一些遗漏或差错(可能导致合同不完
20、善、不规范)双方应互相配合,达成一致意见。 变更局部条件。某些局部条件(如服务技术条件、服务内容)的变动,双方必须进行讨论,协商变动对价格的影响。 讨论未中标公司的改进意见。从一些竞标失利的投标公司的标书中发现一些建设性的、符合实际的改进意见,针对这些意见进行商谈,确定是否采纳,对由此造成的价格变更,要在签订的合同中给予认可。 修改报价。通常中标公司的报价可能存在与招标文件不一致或计算方法差异,双方可就其中的偏差进行修正,最终确定出正式的合同价格。 签订谅解备忘录、发放中标函或签发意向书,拟定并签订合同协议书。 (3)物业管理合同的签订要点。物业管理合同在签订时应以政府颁布的示范文本为基础,双
21、方在平等自愿的前提下,遵循公平、诚实与合法的原则,经充分的协商、讨论达成一致意见后方可签订。物业管理工作自身的特点决定了合同签订时要注意以下五个要点。 物业管理合同的制定宜细不宜粗。 物业管理的委托是合同签订的主要目的。在签订时,应包含四个层次的阐述:a项目,即委托哪些管理服务项目应逐项写清;b内容,即各委托项目所包含的具体内容,越细越好;c标准,即各委托项目具体内容的管理服务质量标准;d费用,即各委托项目具体在管理服务内容与质量标准下应收取的相应费用。 合同中不应有无偿无期限的承诺。 合同的签订既要实事求是,又要留有余地。 要明确违约责任的界定及争议的解决方式。 (4)物业管理合同的签订程序
22、。通常,物业管理合同的签订需经过签订前谈判、签订谅解备忘录、发送中标函、签订合同协议书几个步骤。 签约前协商谈判。选聘方初步确定了将聘用的物业管理公司后,一般还要与其就以下内容进行协商谈判:未中标或未被聘用的公司的改进意见;服务技术条件、服务内容、合同条款等的部分变更;不规范条款的完善等。只有把这些内容确定后,才可能继续下面的步骤。 签订谅解备忘录。经过协商谈判之后,选聘方将与被聘用公司签订一份谅解备忘录。该备忘录是一份有关选聘内容的事实性说明书,主要记录谈判双方在签订合同前的谈判中所做出的所有决定和达成的一致意见。谅解备忘录将成为合同协议书的构成部分。 发送中标函或签发意向书。选聘方在征得被
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