民法笔记王利明.docx

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1、民法笔记王利明普通高等教育“十一五”国家级规划教材 教育部全国普通高等学校优秀教材 21世纪法学系列教材 民 法 主编 王利明 中国人民大学出版社 第一编 第一章 民法概述 第一节 民法的概念 第二节 我国民法的调整对象 第三节 民法的特点 第四节 民法与邻近法律部门的区别 第五节 民法的体系 第六节 民法的渊源 第七节 民法的适用范围 第八节 我国民法的历史发展 第一节 民法的概念 民法一词的来源 纵观各国民事立法，民法一词有多种含义： 第一，形式上的民法和实质上的民法 第二，广义的民法和狭义的民法 第三，民法典和民法通则 第四，民法学 我国民法通则对民法的定义及意义 定义： 我国民法是调整

2、平等主体的公民 之间、 法人之间、公民和法人之间的财产关系 和人身关系的法律规范的总和。 意义： 第一，确立了我国民法统一调整社会主 义市场经济关系的基本法地位。 第二，民法通则为我国经济立法确 立了这样一种模式，即由民法调整横向 的市场交易关系，经济法或称经济行政 法调整纵向经济管理关系的立法模式。 第三，确立了民商合一的体制，即由民 法统一调整横向的财产关系。商法只能 作为民法的特别法而存在，而不应当与 民法相分离。 第二节 我国民法的调整对象 一、民法调整平等主体之间的财产关系 平等主体之间的财产关系的特点： 民事主体在民法上的地位平等。 当事人意思表示自由。 等价有偿。 平等主体间的财

3、产关系包括： 财产所有关系： 财产流转关系： 二、民法调整人身关系 所谓人身关系，是指没有财产内容但有人身属性的社会关系。人身关系是基于一定的人格和身份产生的，体现的是人们精神上和道德上的利益，它包括人格关系和身份关系两类。 所谓人格关系，是指因民事主体的人格利益而发生的社会关系。 所谓身份关系，是指基于一定的身份而产生的社会关系。包括亲属、监护等关系，这些关系表现为民事法律关系则为身份权关系。 第三节 民法的特点 一、民法是权利法 民法最基本的职能在于对民事权利 的确认和保护，这就使民法具有权 利法的特点。无论民法在历史上是 以义务为本位还是以权利为本位， 或以社会为本位，民法都强调对私 权

4、的充分保护。 二、民法的主要内容是私法 划分公、私法的标准： 1、利益说 2、意思说 3、主体说 区分公法和私法，并将民法置于私法的范畴，具有如下意义: 第一，有助于在私法领域提倡当事人意思自治，尽可能减少国家的干预。 第二，充分尊重和保障自然人的财产权和人身权。 第三，明确民法的基本属性。 三、民法主要是实体法 四、民法具有一定程度的任意性 1 五、民法强调平等协商和等价有偿原则 第四节 民法与邻近法律部门的关系 五、民法与商法 我国民事立法应当采取民商合一的体制。其根据在于 ： 第一，我国民法作为调整市场经济活动的基本法，是各种商品关系抽象化的法律表现 。商事法规不过是民法原则在具体领域中

5、的体现 。 第二，只有坚持民商合一，才能使我国民事立法体系系统化，避免民法和商法之间的相互重复和矛盾现象，并保证我国法律体系的和谐统一。 第三，民法和商法不可能形成合理的区分标准。因为它们都是调整交易关系的，在本质上和职能上不可能存在着重大区别。 第五节 民法的体系 一、主体制度 二、物权制度 三、债和合同制度 四、人格权制度 五、关于知识产权制度 六、侵权责任制度 七、财产继承制度 第六节 民法的渊源 一、宪法 二、民事法律 三、国务院发布的民事法规、决议和命令 四、最高人民法院的指导性文件 五、国务院各部委依据法律、行政法规所制定 的规范性文件 六、地方性法规 七、国家认可的民事习惯 第七

6、节 民法的适用范围 一、民法在时间上的适用范围 民法在时间上的适用范围，是指民事法律规范在时 间上所具有的法律效力。一般来说，民法的效力自实施之日发生，至废止之日停止。 民法的溯及力问题，在通常情况下，新公布实施的民事法规只适用于该法规生效后所发生的民事关系。法 律不得溯及既往。 二、民法在空间上的适用范围 民法在空间上的适用范围，是指民事法律规范在地域上所具有的效 力。一般的原则是，民事法律规范的效力及于制定该民事法规的机关所管辖的领域。由于制定、颁布民事法规的机关不同，民事法规适用的空间范围也不相同。 第八节 我国民法的历史发展 (略) 案例分析 案例1.甲乡人民*为建造办公大楼，向该乡乙

7、工商银行贷款300万元，后来因为各种原因，到期未能清偿，于是乙银行以甲乡人民*为被告向人民法院提起诉讼。 案例2.某甲夜间驾驶汽车在公路上行驶，因事先饮酒过量，精神恍惚，汽车失去控制，将相向而行的路人乙撞死。 分析上述两则案例中所述社会关系是否属于民事法律规范的调整范围？并说明理由。 参考答案 案例1中甲乡*虽然处于管理阶层，但是其向乙银行贷款属于借款合同法律关系，在这一关系中，二者之间不是管理与被管理的不平等关系，而是平等主体之间的有偿财产流转关系，必须符合民法等价有偿的原则，具备民法调整财产关系的特征，所以二者之间的法律关系应该由民法调整。 案例2中的法律关系分为三层：第一，乙被撞死，乙的

8、近亲属得以甲侵犯乙的生命权为由主张损害赔偿，此时系民事案件，由民法调整。第二，甲违章驾车致乙死亡，甲构成交通肇事罪，得按照刑法相关规定追究其刑事责任，此时由刑法调整。第三，甲酒后驾车，违反道路交通安全法，得处以相应行政处罚，此时由行政法调整。 第二章 民法的基本原则 第一节 民法基本原则概述 第二节 平等原则 第三节 私法自治原则 第四节 公平原则 第五节 诚实信用原则 第六节 公序良俗原则 第一节 民法基本原则概述 一、民法基本原则的概念和功能 民法的基本原则民法的基本原则，即观察、处理民法问题的准绳。它是民事立法、民事司法与民事活动的基本准则 ，是民法的本质和特征的集中体现，反映了市民社会

9、和市场经济的根本要求，表达了民法的基本价值取向，是高度抽象的、最一般的民事行为规范和价值判断准则。 1. 民法的基本原则是民事立法的准则。 2.民法的基本原则是民事主体进行民事活动的基本准则。 3.民法的基本原则是裁判者对民事法律、法规进行解释的基本依据。 4.民法的基本原则是民法学者讨论价值判断问题时，应当权衡的主要因素。 二、我国民事立法上确认的基本原则及其关系 在我国现行的民事立法上，承认了平等原则、私法自治原则、公平原则、诚实信用原则以及公序良俗原则。 其中平等原则是民法的基础原则，离开了民事主 体之间平等的假设，民法就丧失了存在的根基，也就无从谈起民法的其他基本原则;私法自治原则是民

10、法最重要、最有代表性的原则，是民法基本理念的体现。民法最重要的使命，就是确认并保证民事主体自由的实现;公平原则，意在谋求当事人之间的利益衡平。 第二节 平等原则 所谓平等原则，也称为法律地位平等原则。 我国民法通则第3条明文规定:当事人在民事活动中的地位平等。平等原则集中反映了民事法律关系的本质特征，是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志。 平等观念是民法得以产生和发展的思想前提。 平等原则首先体现为一项民事立法和民事司法的准则。 平等原则主要体现为民事主体民事权利能力的平等。 平等原则还体现为一项民事主体进行民事活动的行为准则，即要求民事主体之间应平等相待，这是民法上平等原则的核心和灵魂

11、，也是民事法律关系区别于其他类型法律关系的根本所在。 第三节 私法自治原则 私法自治原则，又称意思自治原则，是指法律确认民事主体得自由地基于其意志去进行民事活动的基本准则。 我国民法通则第4条规定，民事活动应当遵循自愿原则。私法自治原则是市民社会自治在私法领域的体现。 私法自治原则强调私人相互间的法律关系应取决于个人的自由意思，从而给民事主体提供了一种受法律保护的自由。 当然，私法自治原则不是绝对的，民法所确认和保障的自由也不是不受限制的自由。 得以限制民事主体自由的足够充分且正当的理由就是国家利益和社会公共利益。 2 第四节 公平原则 公平原则是进步和正义的道德观在法律上的体现，对于弥补法律

12、规定的不足和保证私法自治原则的实现，具有重要意义。其他国家和地区的立法，对于公平 原则大多设有明文规定，我国民法通则也明确认可公平原则，该法第4条规 定，民事活动应当遵循公平的原则。 公平原则包括两层含义: 一是立法者和裁判者在民事立法和司法的过程中应维持民事主体之间的利益均衡; 二是民事主体应依据社会公认的公平观念从事民 事活动，以维持当事人之间的利益均衡。 第五节 诚实信用原则 诚实信用，要求处于法律上特殊联系的民事主体应忠诚、守信，做到谨慎维护对方的利益、满足对方的正当期待、给对方提供必要的信息等。民法上的诚实信用原则是最低限度的道德要求在法律上的体现。 民法通则第4条规定，民事活动应当

13、遵循诚实信用原则。 我国民法通则将诚实信用原则规定为民法的一项基本原则，具有适用于全部民法领域的效力。诚实信用原则作为一般条款，对当事人的民事活动起着指导作用，确立了当事人以善意方式行使权利、履行义务的行为规则，如果当事人行使权利违背诚实信用原则的要求，即构成权利的滥用。 第六节 公序良俗原则 公序良俗是公共秩序和善良风俗的合称，包括两层含义: 一是从国家的角度定义公共秩序; 二是从社会的角度定义善良风俗。 公序良俗原则是现代民法一项重要的法律原则，是指一切民事活动应当遵守公共秩序及善良风俗。 与诚实信用原则相仿，公序良俗原则具有填补法律漏洞的功效。 公序良俗原则承担着维护国家利益和社会公共利

14、益的使命，在功能上构成了对私法自治原则的限制。 案例分析 雇工合同“工伤概不负责”问题： 天津市塘沽区张学珍、徐广秋开办新村青年服务站，于XX年6月招雇张国胜为临时工，招工登记表中注明“工伤概不负责”。次年x月x日，该站在天津碱厂拆除旧厂房时，因房梁折落，造成张国胜左踝关节挫伤，引起局部组织感染坏死，导致因脓毒性败血症而死亡。张国胜生前为治伤用去医疗费14 151.15元。为此，张国胜的父母张连起、焦容兰向雇主张学珍等索赔，张等则以“工伤概不负责”为由拒绝承担民事责任。张连起、焦容兰遂向法院起诉。 分析该案中的做法是否符合民法的基本原则？并说明理由。 参考答案 该案中“工伤概不负责”条款违反了

15、宪法和有关劳动保护的相关法律法规，也违反了公序良俗原则，是无效的。对劳动者实行劳动保护，在我国宪法中已有明文规定，这是劳动者所享有的权利。张学珍、徐广秋身为雇主，对雇员理应依法给予劳动保护，但他们却在招工登记表中注明“工伤概不负责”。这种行为既不符合宪法和有关法律的规定，也严重违反了民法通则第7条所规定的社会公德和社会公共利益，即学理上所说的“公序良俗”原则应属于无效的民事行为。 第三章 民事法律关系 第一节 民事法律关系概述 第二节 民事法律关系的要素 第三节 民事法律事实 第一节 民事法律关系概述 一、民事法律关系的概念 在社会生活中，人与人之间必然发生各种类型的社会关系。民事法律关系，即

16、民法规定的人与人之间的关系，是民法的基本概念。民事法律关系是整个民法逻辑体系展开与构建的基础。 民事法律关系是由民事法律规范调整所形成的以民事权利和民事义务为核心内容的社会关系，是民法所调整的平等主体之间的财产关系和人身关系在法律上的表现。 二、民事法律关系的分类 财产法律关系和人身法律关系 根据民法调整对象的不同，民事法律关系可以区分为财产法律关系和人身法律关系。 财产法律关系是指因财产的所有和财产的流转所形成的、满足民事主体财产利益需要的民事法律关系。 人身法律关系是指与民事主体的人身不可分离、为满足民事主体的人身利益所形成的民事法律关系。 绝对法律关系和相对法律关系 根据民事法律关系义务

17、主体的范围不同，民事法律关系可以区分为绝对法律关系和相对法律关系。 绝对法律关系，是指与权利人相对应的义务人是权利人以外一切不特定人的民事法律关系。 相对法律关系，是指与权利人相对应的义务人是特定人的民事法律关系。在这种法律关系中，参与法律关系的往往是特定人，其中权利人必须由具体的义务人积极协助才能实现其权利。 物权关系和债权关系 根据权利的实现方式，可以把财产法律关系区分为物权关系和债权关系。 物权关系是指权利人可以直接支配物，不需要义务人实施某种积极行为予以配合即 可行使并实现其权利的民事法律关系。显然，它是一种绝对的民事法律关系。 债权关系，是指权利人必须由义务人的一定行为相配合，才能行

18、使和实现其权利的民事法律关系。义务人的一定行为通常是积极的行为，所以债权关系属于相对法律关系。 第二节 民事法律关系的要素 一、民事法律关系主体 民事法律关系的主体，简称民事主体，是指参加民事法律关系的人。 在我国，民事主体包括自然人、法人、其他组织和国家等。 近代民法以来，自然人成为民事主体，通常认为除了其作为自然人外，不需要任何额外的条件。但社会组织要成为民事主体，必须由法律赋予其主体资格。 二、民事法律关系的内容 大多数民事法律关系并不是由某种单一的关系组成，而是一个由各种法律上的联系组成的综合体。它是一个整体，是一种“结构”。 民事法律关系的内容，主要包括民事主体所享有的权利、可以行使

19、的权力、负担的义务以及受到的其他 法律拘束等。其中民事权利和民事义务是民事法律关系的核心要素。 三、民事法律关系的客体 民事法律关系的客体是指民事权利和民事义务所指向的对象。 民事权利和民事义务如果没有具体的对象，就将成为无法落实、毫无意义的东西。 以民事法律关系是民事主体之间的关系为认识前提，民事法律关系的客体应当只有一种类型，即民事主体的行为。 第三节 民事法律事实 一、民事法律事实的概念和意义 民事法律事实，是民法的基本概念，指民法认可的能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象。法律事实出现时，产生如下法律后果: 第一，引起民事法律关系的产生。 3 第二，引起民事法律关系的变更。

20、第三，引起民事法律关系消灭，使主体之间的权利义务不再存在。 二、民事法律事实的分类 根据是否与当事人的意志有关，法律事实可以分为事件和行为两大类。 事件，是指与当事人的意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象。 行为，是指当事人的有意识的活动。 案例分析 甲承包本村水库，用来养殖大量鱼苗，一年夏天，连降暴雨，甲承包的水库蓄洪功能有限，最终被水冲垮。甲水库中放养长大的成鱼全部顺水而下，流入下流乙承包的邻村水库中，当时乙承包水库中的成鱼已经全部捕捞出售，此时该水库中只有乙刚刚放养的部分鱼苗。甲于是要求乙返还自己水库中流入乙水库中的全部成鱼，乙认为该部分成鱼是自己流入其承包的水库中的，自己没有做任何

21、违法侵权之事，拒绝返还。为此双方发生纠纷，经两村干部调解不成，甲将乙诉至该县人民法院。你认为本案应该如何处理？为什么？ 参考答案 本案例涉及民事法律事实问题。民事法律事实，是民法的基本概念，指民法认可的能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象。并非所有的客观现象都是民事法律事实，都能引起民事法律关系的产生、变更、消灭，只有为民法规范规定或承认并能产生民事后果的那些事实才能成为民事法律事实。民事法律事实可以与人的意志有关，也可以无关，但是必须是客观存在，只存在人脑中的主观意识的东西不是民事法律事实，主观意识必须表达于外部表现为人与人之间的客观社会关系方可。 根据客观现象是否与人的意志有关，

22、民事法律事实可以分为事件和行为。事件是指与人的意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象。行为是指当事人的有意识的社会活动。 在本案例中，因为连降暴雨，甲承包水库中的成鱼流入乙承包的水库中，产生了乙的受益行为，对甲而言这是与其自身行为无关的他方当事人行为，这属于民事法律事实中的事件，该事件与民法通则第92条结合产生民事法律关系，引起甲、乙之间财产关系的变化，构成民法上的不当得利之债。因此，乙应该返还甲因此受到的损失。 第四章 自然人 第一节 自然人的民事权利能力 第二节 自然人的民事行为能力 第三节 自然人的民事责任 第四节 监 护 第五节 自然人的姓名、住所、户籍和身份证 第六节 宣告失踪和宣

23、告死亡 第七节 个体工商户与农村承包经营户 第一节 自然人的民事权利能力 自然人即生物学意义上的人，是基于出生而取得民事主体资格的人。其外延包括本国公民、外国公民和无国籍人。 一、自然人民事权利能力的概念 自然人的民事权利能力，是指法律赋予自然人得享有民事权利、承担民事义务的资格。它是自然人参加民事法律关系，取得民事权利、承担民事义务的法律依据，也是自然人享有民事主体资格的标志。 二、自然人民事权利能力的特征 自然人的民事权利能力具有以下特征: 普遍性与平等性 不可转让性 三、自然人民事权利能力的开始 民法通则第9条规定:“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能 力，依法享有民事权利，承担民

24、事义务。” 可见，自然人的民事权利能力始于出生。 四、自然人民事权利能力的终止 自然人的民事权利能力终于死亡。民法上讲的死亡，包括生理死亡和宣告死亡。 第二节 自然人的民事行为能力 一、自然人民事行为能力的概念 自然人的民事行为能力，是指自然人能够独立通过意思表示，进行民事行为的能力。 自然人的民事行为能力和民事权利能力都是由法律规定的，非依法律不得限制和剥夺。 但两者是有区别的。 第一，民事权利能力是每一自然人都具备的能享有权利和承担义务的资格。民事行为能力则并非每个自然人都能够具备。 第二，民事权利能力通常始于出生，止于死亡。民事行为能力通常以达到一定的年龄标准并具备正常的精神状态为前提。

25、虽然民事行为能力与民事权利能力是两个不同的法律概念，但两者又是密切相关的。自然人具有民事权利能力，是具有民事行为能力的前提。 二、自然人民事行为能力的划分 民法通则根据我国自然人的具体情况，按照年龄阶段的不同和理智是否正常，将自然人的民事行为能力划分为:完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力三种。 完全民事行为能力 完全民事行为能力，是指自然人具有的通过自己独立的意思表示进行民事行为的能力。 限制民事行为能力 限制民事行为能力，是指自然人独立通过意思表示进行民事行为的能力受到一定的限制。 无民事行为能力 无民事行为能力，是指自然人不具有以自己独立的意思表示进行民事行为的能力。 三、

26、自然人无民事行为能力和限制民事行为能力的宣告 我国立法对精神病人的无民事行为能力和限制民事行为能力采取宣告制度。 民法通则第19条规定:“精神病人的利害关系人，可以向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。” 四、自然人民事行为能力的终止 自然人民事行为能力的终止，是指其民事行为能力的消灭。自然人具有民事行为能力，须以民事权利能力为前提和条件。自然人失去权利能力，其民事行为能力随之终止。 五、自然人的诉讼行为能力 自然人的诉讼行为能力是指自然人得以自己的独立意志进行诉讼行为的能力。 我国民事诉讼法第57条规定，无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。 第三

27、节 自然人的民事责任能力 一、自然人民事责任能力的概念 自然人的民事责任能力是指自然人对自己的侵权行为、债务不履行行为以及其他民事违法行为，如违反先合同义务的行为等承担民事责任的能力。 二、自然人的侵权责任能力 自然人的侵权责任能力，即自然人对自己的侵权行为承担民事责任的能力。 三、自然人的其他民事责任能力 第四节 监 护 一、监护的概念和沿革 监护是指对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。 早在罗马法上，即有所谓的监护和保佐制度。监护和保佐制度均是对自权人而设，监护和保佐到了共和国末年，已经成为一种社会公益性质的职务。 4 二、监护权的性质 关于监护

28、权的性质，历来有不同认识，主要有以下三种观点: 一为权利说。 二为义务说。 三为职责说。 三、监护人的设定 监护人可以是一人，也可以是数人，但应当是具有监护能力的人。 根据民法通则司法解释第11条，认定监护人的监护能力，应当根据监护人的身体健康状况、经济条件，以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。 根据民法通则的规定，我国监护人的设定方式有: 法定监护 协议确定监护人 委托监护 遗嘱监护 四、监护权的内容 民法通则第18条规定:“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产”。 可见，监护权主要包括以下几项内容: 保护被监护

29、人的人身、财产及其他合法权益 担任被监护人的法定代理人 教育和照顾被监护人 五、监护关系的终止 监护关系终止得基于以下原因: 1.对于未成年人的监护，自被监护人成年之日起，监护关系自然终止。 2.对于精神病人的监护，只有当精神病人痊愈，由人民法院作出撤销其监护的裁决时，监护关系才能终止。 3.监护人不宜继续担任监护人或者监护人不履行监护职责，人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，经查明事实，撤销监护人资格，监护关系终止。 4.监护人或被监护人一方死亡或者监护人成为无民事行为能力人或限制民事行为能力人。 第五节 自然人的姓名、住所、户籍和身份证 一、姓名 姓名，是自然人藉以相互识别的文字符

30、号系统的总称。姓名是自然人的姓氏和名字的结合，其中，姓氏表明家族系统;名字则标示姓名持有者本人。 二、住所 自然人的住所在法律上具有重要意义，首先，它可以和自然人的姓名结合，成为民事活动中识别自然人的标志，同时，它还是诸多法律关系的连结点。 民法通则第15条规定:“公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。” 三、户籍和身份证 户籍是以户为单位记载自然人的姓名、出生、住所、结婚、离婚、收养、失踪和死亡等事项的法律文件。 户籍制度是国家通过户口登记和管理，确认自然人身份，保护自然人权利，维护社会秩序的一项法律制度。 自XX年x月x日起施行的中华人民共和 国

31、居民身份证法规定，居民身份证是为了证明居住在中华人民共和国境内的公民的身份，保障公民的合法权益，便利公民进行社会活动，维护社会秩序。 第六节 宣告失踪和宣告死亡 一、宣告失踪 宣告失踪的概念和条件 宣告失踪是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。 它是人民法院在法律上以推定方式确认自然人失踪的事实，结束失踪人财产无人管理、所负担的义务得不到履行的不正常状态，从而维护自然人的合法权益和社会经济秩序稳定的重要制度。 在我国，依据民法通则第20条的规定，宣告自然人失踪须具备以下条件: 1.须有自然人下落不明满2年的事实。 2.须由利害关系

32、人向人民法院提出申请。 3.须由人民法院依照法定程序宣告。 宣告失踪的法律后果 自然人被宣告失踪后，其民事主体资格仍然存在，因而不发生继承，也不改变与其人身有关的民事法律关系。 宣告失踪所产生的法律后果主要是为失踪人设立财产代管人。 代管人管理失踪人的财产，应尽善良管理人的注意义务，不得侵害失踪人的合法权益，失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的，失踪人的利害关系人可以向人民法院请求财产代管人承担民事责任。 失踪宣告的撤销 民法通则第22条规定:“被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落， 经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。” 二、宣告死亡 宣告死亡的概

33、念和条件 宣告死亡是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其死亡的法律制度。 在我国，宣告自然人死亡须具备以下条件: 1.自然人下落不明须达到法定的期间。 2.须有利害关系人的申请。申请宣告死亡的利害关系人包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、其他有民事权利义务关系的人，如债权人、债务人、人寿保险合同的受益人。 3.须由人民法院进行宣告。 申请宣告死亡的利害关系人的顺序 民法通则司法解释第25条确认，申请宣告死亡的利害关系人是有顺序的，其顺序为: 配偶; 父母、子女; 兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孙子 女、外孙子女; 其他

34、有民事权利义务关系的人。 但申请撤销死亡宣告则不受上述顺序限制。 宣告死亡的法律后果 被宣告死亡的自然人与他人之间现存的各种民事法律关系，在法律没有特别规定时，归于消灭。从这个意义上讲，自然人被宣告死亡会产生与生理死亡同样的法律后果。 5 死亡宣告的撤销 失踪人被宣告死亡只是法律上的推定死亡。当被宣告死亡的人重新出现，或者有人确知他没有死亡时，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。 被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。撤销死亡宣告后，如果被撤销死亡宣告人的配偶已与他人再婚的，新的婚姻关系受到法律保护;其配偶没有再婚的，原婚姻关系从撤销死亡宣告之日起恢复。 第七节个体工商户与

35、农村承包经营户 一、个体工商户 个体工商户的概念 自然人在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。 个体工商户经当地工商行政管理机关核准登记，领取营业执照后方为成立。 个体工商户的民事主体资格 个体工商户并非一类独立的民事主体，而是包含在自然人这种民事主体中。 个体工商户责任的承担 个人经营的个体工商户，以全部个人财产承担无限清偿责任，而不是以全部家庭财产对其债务承担责任。他的债权人只能就经营者的个人财产提出债权请求。家庭经营的个体工商户，应以家庭共有财产来承担清偿责任。 二、农村承包经营户 农村承包经营户的概念 农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合

36、同规定从事商 品经营的，为农村承包经营户。 农村承包经营户的民事主体资格 农村承包经营户与个体工商户一样，都是属于商事主体。 农村承包经营户责任的承担 以个人名义承包经营的，应以个人财产承担无限责任;以家庭名义承包经营的，应以家庭共有财产承担无限责任。虽然以个人名义承包经营，却由其他家庭成员从事生产，或其经营收益为家庭成员分享，这种情况应视为家庭承包经营，对其债务应以家庭共有财产承担无限责任。 案例分析 16岁的少年甲向邻居乙借钱1 000元购买自行车，在购车时不慎将钱丢失。乙要求甲还钱，甲不得已将事情告诉父母。甲的父母一方面对儿子进行批评教育，另一方面则认为乙不应该借钱给其未成年的儿子，而且

37、钱已经丢失，因而拒绝还钱。 你认为，按照法律的规定，甲的父母是否应该向乙偿还1 000元钱，为什么？ 参考答案 该案例涉及我国民法通则关于民事行为能力的规定，自然人的民事行为能力是指自然人能够独立通过意思表示，进行民事行为的能力。法律行为的生效也必须当事人具有行为能力。我国民法通则依据年龄、精神状况双重标准，对自然人的行为能力作了三级制的制度设计，民法通则规定：第一，年满18周岁的自然人是成年人，具有完全民事行为能力；虽未满18周岁的，但已满16周岁，以其劳动收入为主要生活来源者，也视为完全民事行为能力人。 第二，10周岁以上未满18周岁的未成年人是限制民事行为能力人。第三，不满10周岁的人无

38、民事行为能力。对于精神病人则依照其精神状况，个案决定其行为能力，或者无行为能力或者有部分行为能力，同时规定了利害关系人申请精神病人进行行为能力宣告制度。 该案例中情形要分两种情况进行判断，第一种情况，甲已满16周岁且以自己的劳动收入为主要生活来源，在此情况下，甲为完全民事行为能力人，其与乙之间借款行为有效，所借款项应该返还，但是应该由甲承担返还责任。第二种情况，甲已满16周岁未满18周岁，为限制民事行为能力人，其所为行为为 效力待定的民事行为，需法定代理人追认后方为有效。从案例中可以看出，甲的父母作为其法定代理人并没有追认之意，此时甲所为民事行为无效。根据民法通则第61条、合同法第58条，甲应

39、该向乙返还所借款1 000元，而甲又为限制民事行为能力人，根据民法通则第133条，这第二种情况应该如下处理，即甲的父母应该承担返还责任，如果甲有财产，可以从其财产中支付，不足部分由父母适当赔偿。甲的父母未尽应有的监护职责，故无减轻民事责任之情形。 第五章 合 伙 一、合伙的概念 合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织。 合伙属于其他组织的重要类型，得以自己的名义进行民事活动。 在我国现行民事立法上，合伙包括个人合伙、合伙型联营与合伙企业。 二、合伙人的出资和合伙财产 合伙人的出资 合伙人的出资是合伙进行业务活动的物质基础。 合伙财产 1.

40、合伙财产的构成 一般来说，合伙财产既包括合伙人的最初出资，以及用出资资金购买和以其他方式取得的财产，也包括在合伙的经营期间所取得的盈利和利息。 2.合伙财产的法律性质 我国民法通则第32条规定，“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用”， 3.合伙人的财产份额 在合伙关系中，全体合伙人应当作为一个整体共同管理和使用合伙财产，同时各合伙人又要按其出资比例享有一定的财产份额。 三、合伙的债务承担 合伙债务，是指于合伙关系存续期间，合伙以其字号或全体合伙人的名义，在与第三人发生的民事法律关系中所承担的债务。合伙人对合伙债务承担无限责任。 民法通则第35条第2款规定:“合伙人对合伙的债务承担连带责任

41、，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。” 合伙企业法第39条确认，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。 四、合伙的内部关系 合伙经营事务的执行 合伙的一个重要特点是合伙人共同管理、共同经营。 合伙内部的损益分配 合伙内部的损益分配，直接关系到各合伙人的切身利益，所以其分配方法应当在合同中明确规定。通常情况下，各合伙人应按其在合伙中出资份额的比例分享盈利和分担亏损; 五、退伙和入伙 退伙 所谓退伙，是指合伙人脱离合伙关系，丧失合伙人的资格。 在传统民法上，退伙分为声明退伙和法

42、定退伙。我国现行民事立法上的退伙包 括协议退伙、约定退伙、声明退伙、法定退伙等 6 入伙 所谓入伙，是指合伙成立后，第三人加入合伙并取得合伙人的资格。第三人 入伙应当以接受原合伙合同的基本内容为前提，并经全体合伙人的一致同意，签订入伙合同成为新的合伙人。 合伙企业法第44条即规定，新合伙人入伙时， 应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。新合伙人与其他合伙人通常享有一致的权利，承担同样的义务。 六、隐名合伙 所谓隐名合伙，是指当事人在协议中约定一方对于他方所经营的事业出资而分享其利益并分担其损失的合伙。 隐名合伙人只能以货币、实物、知识产权等作为出资，不能以劳务和信用出资。 隐名合伙人不

43、得参加合伙的经营管理，对合伙仅享有维护其自身利益的有限的权利，如查阅权、分得利润权等。 七、合伙的终止 合伙的终止，即合伙事业终结，合伙关系归于消灭。合伙解散是导致合伙终止的原因。 合伙的解散包括自愿解散和强制解散。合伙解散并不意味着合伙即终止。 合伙解散后应进行清算，清算完毕，办理 注销登记手续，合伙方终止。 案例分析 1.甲、乙、丙均为经营长途客运业的专业户，三人商定合伙经营跑运输，每人出资20万元入伙，同时甲提出其业务经理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不须缴纳出资，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作为日常业务负责人。后甲因其他事项提出退伙，并放弃在合伙中的份额，乙、丙、丁表示同意

44、。3天后，丁在运输中撞伤他人，须支付赔偿费60万元，为此引起纠纷。请回答下列问题： (1)丁以其管理才能入伙是否有效？ 赔偿费60万元应该如何承担？ 2.甲、乙二人每人出资5万元合伙经营一家饭店，因经营不善，对丙负债7万元，而合伙所剩净资产仅为4万元。同时甲欠丁个人债务1万元，丙、丁同时起诉要求甲偿还债务，而甲个人资产为3万元。试分析甲应该如何偿还债务？ 参考答案 1.有效。依照民法通则和合伙企业法的规定，普通合伙合伙人可以以劳务出资。 由甲、乙、丙承担无限连带责任。退伙人只对合伙期间的债务负担连带责任，因为本案中甲已经退伙，对退伙后产生的债务不承担责任。 2.本案例考查合伙的债权人和合伙人个人的债权人权利实现的顺序问题。丙是合伙的债权人，他有权利要求甲偿还合伙的全部债务，丁为甲的个人债权人，当然也有权利要求甲偿还个人债务，在这两个债权债务中甲都负无限责任。 作为合伙人的甲既要承担个人债务又要承担合伙的债务，但是本案中甲的个人财产3万元不足以完全清偿这两项债务，这就涉及清偿债务的顺序问题。该问题在现行法律中没有明确规定，但是依照理论上的通说，在这种情况下应该采取双重优先权原则，即合伙人个人的债权人优先于合伙的债权人从合伙人 的个人财产中得到满足，合伙债权人优先于合伙人个人的债权人从合伙财产中得到满足。易言之，合伙财产优先用于清偿合伙债务，个人财产优先用于清偿个人债务。 本案中，