知识产权出资比例限制取消后的法律思考.docx
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1、知识产权出资比例限制取消后的法律思考知识产权出资比例限制取消后的法律思考 -以公司的设立和运营为视角 第一章 绪论 21世纪是高科技时代,是信息时代。在21世纪知识产权资本化是非常引人关注的现象。而公司中用知识产权出资就是知识产权资本化的过程。我国公司法中知识产权出资的法律规定随着时间的变化也在不断地完善,经历了出资比例从多到少,直至可以全部用来出资的路程。当我国法律完全取消了知识产权出资比例限制的时候,对我国公司的设立和运营必然产生重大的影响。这是由于当下我们这处在知识经济中,知识产权出资对一个公司而言对其经济活动起着很重要的作用。所以,当公司法中知识产权出资限制成为历史后,知识产权出资问题
2、应该立即引起我们的注意及重视。我们不仅要分析其可能给公司带来的影响,而且要提出解决问题的措施。 第二章 知识产权出资概述 一、知识产权出资概念 知识产权出资是指在新的公司设立时,经过评估的适格知识产权被出资人用于缴纳公司注册资本,以此来获取公司对价股权的出资方式。出资人以适格知识产权来出资,这样就可以获得与其价值相对应的公司股权,从而成为其所出资的公司的股东,而且可以获得由于其股权而享受的非常多的权利。例如:重大决策、资产收益、决议发行债券、审议报告等权利。 二、知识产权出资特征 知识产权出资属于非货币出资形式,相对于货币出资形式,知识产权有非常多的自己本身所拥有且不同于其他出资形式的特点。因
3、此,知识产权出资就具有不同于其他出资形式的独有特征。 地域性 知识产权受到地域性的限制,随之知识产权出资也受到其地域性影响具有地域性特征。知识产权若要用于缴纳公司注册资本,必然需要在该国法律上得到承认。然而,由于地域性的影响,当一项知识产权在国外得到法律保护时,在我国不一定会得到承认。所以,要想在中国境内作为注册资本,就需要得到中国的法律认可,符合我国有关法律的规定。只有在我国法律承认的范围内,在公司出资中才可以用到该知识产权,反过来,不能在公司中把它当作知识产权来出资。在专利中,只存在着“德国专利”、“中国专利”等,并不存在“国际专利”;在商标中,只有注册后的商标才会受到更加全面的保护,商标
4、要通过我国商标局的核准注册从而成为注册商标,商标专用权才能够被经过注册的商标所有人所拥有,并且在我国法律的保护范围内。由此可以看到注册商标是深受我国法律所保护的,而未注册商标是不易受到商标法律保护的。因此,以商标权出资时最好不要使用未在该国注册的商标。 价值不确定 知识产权出资价值的不确定性,是指在不同的法律状态下知识产权的价值是不一样的。 对专利权而言,有待批准的专利与已经批准的专利其价值是不同的,专利的权利类型、专利是否快期满以及专利有无牵扯到诉讼等,这些都导致专利价值的不同。对商标权而言,该商标是不是驰名商标,是否已经被注册过,其他人对商标权有无异议以及商标权是否临近续展期等都影响商标价
5、值。对著作权而言,著作权是否已经接近保护期终点,是否存在侵权的风险,是原创作品还是二次作品,是否已经在我国有关部门进行著作权登记等都可能致使著作权价值变动。可见,知识产权显现的法律状态不同,其显现的价值是不同的。在出资人用他自己所拥有的知识产权在公司成立的时候进行出资时,有关部门一定要审查清楚该知识产权当下处于的是什么样的法律状态。 评估难度大 首先,知识产权会因时间不同而发生一定变化,这体现在知识产权与那些没有时间限制出资形式不同,它的权利是有时间限制的。随着知识产权所受到的法律规定的期限发生变化时,知识产权所产生的价值也产生了变化。因此知识产权自身所具有的价值是非静态的。 在现实生活中,要
6、想根据知识产权所处的时间阶段来评估其价值可谓难之又难。其次,知识产权所享有的特征还包括专有性,而知识产权种类是纷繁复杂、差别巨大的。用知识产权来出资是跟我们平时的实物出资所不一样的,是不同于那些土地、房产等实物出资的,因为其评估没有统一的参照标准和市场价格。知识产权的价值评估也仅仅是符合法律规定的评估机构考虑相关因素并结合一定的计算方式得出的结果。这就导致可能出现评估不一致的现象,甚至有的难以进行评估。最后,知识产权还具有与资金等有形性相反的特征,即其具有无形性,使得知识产权不能够像实体性劳动成果一样根据投入劳动力的多少来评估其价值。因为其价值不一定随着劳动力的投入而增加。在对其进行评估时,知
7、识产权还容易受到客观环境的影响,例如技术发展程度、市场流通状况等。上述的种种原因,导致知识产权的评估难度大。 三、知识产权出资比例限制取消的法律规定 公司法第二十七条明确规定了知识产权出资比例限制取消:“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。” 按照我国公司法中最新的修订,从此不会再对股东出资时出资金额中所包括的货币量作限制,例如:不能够低于公司注册资本的30%,从而将知识产权出资比例限制完完全全的从我国的历史舞台上消失。这是我们国家公司资本制度的一次重大的变革,一个重要的发展。 第三章 知识产权出资比例取消后的意义 一、符合
8、经济发展趋势 在经济飞速发展的当今时代,科学技术的进步在经济中发挥着越来越重要的作用。知识产权被运用到公司中,被重视,被作为生产要素,被用来出资,更有利于推动经济发展和社会进步。知识产权出资是公司运用知识产权的过程,其市场价值是非常高的。在当今的市场经济条件下,公司的知识产权含量是其重要的竞争优势之一。因此,知识产权出资限制从历史长河中消失后,意味着公司在出资时可以100%都用知识产权,大大增强该公司的市场竞争力,顺应了经济发展趋势。 二、有利于促进就业 近年来,我国每年高校毕业生高达上百万,毕业人数的众多与就业岗位所需人数的不对等,导致了每年我国毕业大学生的就业成为一个重大的难题,就业形势很
9、严峻。为了让就业难的程度降低并使大学生就业成功,我国出现了一个又一个有效的行动措施。然而鼓励大学生自主创业就是其中的一项重要措施。所以,有的大学生也拥有着一部分技术。而这部分大学生可能没有资金,找不到投资人,导致他们不能将自己的技术发挥出更大的作用。但是,当我们国家的公司法中不在出现限制知识产权出资的法条时,这部分大学生就可以拿着自己所拥有的技术进行投资设立公司,更加促进了高校毕业生可以完全以知识产权评估作价出资来进行创业,有力地促进了大学生就业。除此之外,对于拥有知识产权而没有足够资金的其他自然人和法人组织而言,可以将自己拥有的知识产权投入到公司中,寻求一条新的出路。 三、有效减轻公司货币负
10、担 每一个公司缴纳税额,是根据该公司每一纳税年度的收入来定的。我国对于高新技术产业很重视,尤其是其中一些国家所重点扶持的,以及符合条件的技术转让所得都有一些公司所得税的税收优惠。完全以知识产权出资的公司可以享受一些税收优惠,从而减轻缴纳税额的负担,也可以减轻公司的货币资金负担,腾出部分的货币资金用于公司的日常运转中去。另外,当公司出资时如果全部都是用自己所拥有的知识产权,那么该公司中所包含的高科技一定有很高的技术含量,这也是在无形之中就提升了公司的形象和实力,为公司获得更高的经济收益打下坚实的基础。 第四章 知识产权出资比例限制取消后存在的问题 一、知识产权自身的风险问题 用于出资的知识产权易
11、受有效期限的影响 我国法律规定,知识产权是由国家法律加以保护的,但是这个保护也是有时间限制的。例如:著作权中,公民的作品,其发表权规定的权利的保护期为作者终身及死亡后五十年,截止于作者死亡后第五十年的x月x日,法人或其他组织的作品,其保护期限只有五十年。如果一些作品、计算机软件等一旦超过了保护期限,就是过了五十年后,那出资人该怎么办?在专利中,发明专利我国只保护二十年,一旦过了二十年,公司中用它来出资时,该怎么办?这些都是显而易见的易受时间影响。由此可见,知识产权是有时间限制的,一旦超过保护期限的知识产权就会失去在公司中的投资价值。对于快临近保护期终点的专利权与著作权而言,其投资的价值将会大大
12、降低,对于的商标而言使用时间越长久其价值往往越大。但如果企业延误或没有对注册商标进行续展的话,商标价值会随着有效期限的届满而消失。因此,知识产权极易受有效期限的影响,从而影响出资。 知识产权的市场价值易变 知识产权的市场价值易变导致以知识产权出资的公司前景存在一定的风险。知识产权出资从本质上来说就是股东在公司中进行投资的行为,注重公司收益,看重其未来的前景,这就使其可能具有非常大的变动。例如,商标的价值一般随着使用时间的增长价值也随之提升,但是中间也会有价值上下的波动,一个公司良好品牌的建立是需要经过一段漫长时间的,但是毁灭则是非常快的。美国的可口可乐是世界知名品牌,其价值已经高达几百亿美元,
13、然而受市场的变动及其他因素的影响其价值也不是固定不变的。我国的三鹿奶粉曾经也是一大品牌,就因为三聚氰胺事件,导致其价值瞬间毁于一旦;计算机软件等作品或某些专利技术,可能会随着科技的发展而出现贬值。 知识产权易受到地域的限制 知识产权的地域性主要体现在当将一项知识产权用于投资时,就要考虑是否符合该国的知识产权等法律的规定。例如:外国某公司运用其知识产权来我国进行投资时,需要考虑到其所投资的知识产权不仅要符合其本国的法律规定,而且在我国也要受到法律保护。否则,其在我国将不能作为知识产权进行投资。例如:每一项发明、实用新型、外观设计等都是由国务院专利行政部门统一进行受理和审查专利申请,之后再依法授予
14、专利权。如果没有得到国务院专利行政部门的认可则是不能作为专利出资的。因此,只有被该国认可的知识产权才能出资,易受地域的限制。 知识产权出资方式不确定 知识产权的出资方式是不确定的,股东既可能通过知识产权的所有权来出资,也可能用知识产权的使用权,还可能用知识产权的申请权来出资。我国专利法中只规定了专利申请权可以转让。那么,既然可以转让,其是否可以用来出资呢?这个我国法律中并没有规定。专利权的申请权是一项程序性权利,如果申请成功,那么可以作为专利来出资,如果申请失败,将无法作为专利来出资。这是带有很大的不确定性的,所以,对此会产生很多问题,影响股东出资。至于使用权和所有权出资,看似很简单的出资形式
15、,却是要通过国家法律严格规定的财产权的转移手续来实现转移。投资人将知识产权投入到自己成立的公司后,就相应的获得了公司股东应有的职权。但是,知识产权拥有一些不同于其他出资形式的特点,这使得在理论上和实物上公司制度中的注册资本规定与之有很多不同之处,其中也不乏冲突的地方。就比如公司一个公司成立时仅仅用知识产权使用权进行出资时,当发生公司破产,需要以公司全部资产来偿还公司应付的债务时,债权人如何通过法律主张其权利就是一件很复杂、很困难的事情。 二、公司设立面临的问题 完全以知识产权出资的公司给客户传递的信号问题 公司法取消了投资人用知识产权出资时的比例限制,使得投资人可以实现完全以知识产权出资来成立
16、公司。这从侧面上看,正是鼓励创新的一种机制,激励着高新科技在公司中的应用,鼓励人们树立产权意识,保护知识产权,重视知识产权。但是身为客户,如果要将该公司作为将来的长久合作伙伴,肯定会更加重视该公司的经济实力如何以及未来前景如何。对于一个公司而言,其财产的真实性以及稳定性对公司信用的建立起着很重要的作用。任何一个公司的成立与发展都离不开资本。而大陆法又规定了公司的“资本三原则”,即资本法定、资本维持、资本不变。这三个原则虽然在我国公司法中没有用法条明确规定,但是却贯穿在公司法中。其中资本维持就是指公司实际缴纳的资本应该与注册资本相一致。而一个100%资产有来自于知识产权的公司,其可能在评估中出现
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