烟草专卖系统论文：浅论烟草专卖行政执法文书名称的规范.doc

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1、烟草专卖系统论文：浅论烟草专卖行政执法文书名称的规范 摘 要当前的烟草专卖执法逐步走向规范，但仍存在不少问题，首先便是烟草专卖执法文书名称的规范问题。检查（勘验）笔录，在现行烟草专卖法律、法规中的规定，还值得商榷。执法文书名称的不规范，势必造成专卖执法人员对调查取证的法律意义、程序价值的认识不清。本文首先从现行烟草专卖法律、法规对证据种类的规定入手，从烟草专卖行政执法的实践、特征与现场笔录的特征，从现场笔录与勘验笔录的比较中，着重论证现行烟草专卖执法文书中的检查（勘验）笔录应为现场笔录，同时论证为什么是现场笔录而不是勘验笔录取代检查（勘验）笔录，再具体论述现场笔录的证据价值和规范制作。关键词

2、烟草执法 规范化 现场笔录 一、现行烟草法律规范关于证据种类规定存在的问题烟草专卖行政处罚程序规定第二十二条规定：证据有以下几种：（一）物证；（二）书证；（三）证人证言；（四）询问笔录；（五）视听资料；（六）鉴定结论；（七）勘验笔录。以上证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。根据此条之规定，现场笔录被排除在烟草专卖行政执法法定证据的种类之外，而烟草专卖行政处罚程序规定第二十七条规定：对违法财物进行检查的，应当由两名以上（含两名）办案人员执行，且有当事人或者两名以上（含两名）见证人在场。检查应当制作现场笔录，由当事人或者见证人签名或者盖章。这条却又是现场笔录作为烟草专卖行政执法取证过程中的证

3、据的法律依据。在国家局下发的执法文书格式中规定了采取检查（勘验）笔录的形式，将行政诉讼法中的勘验笔录与行政程序中的检查笔录合二为一。另外在烟草专卖文明执法行为规范第十四条第一项规定：现场制作检查（勘验）笔录，并提请当事人签字确认。在日常的专卖执法检查中，执法人员提取的也是检查（勘验）笔录作为证据。检查（勘验）笔录将检查笔录和勘验笔录联系在一起，也许是立法者认为两者在实质内容上是一样的，也许是专卖实践者错误的理解了勘验笔录，但造成的结果是一样的：造成了管理者和被管理者对法条理解上的紊乱，降低了证据的证明力，至少是证据外表形式上的证明力。现场笔录却被实践中的检查（勘验）笔录取代，烟草专卖行政处罚程

4、序规定第二十二条和第二十七条的规定将现场笔录置于尴尬的境地，也许是认为现场笔录可以被所列举的七种证据形式所包括和涵盖，再单列现场笔录就是狗尾续貂、画蛇添足？但是法言：正义必须呈现出生动形象的外表，否则人们就看不见它。 “没有正义的形式，就很难有正义的内容。”规范性法律文件必须规范化，这样才有利于整个烟草法律渊源和法律体系的和谐统一，消除和防止相关的弊病。二、现行执法文书中的检查（勘验）笔录应为现场笔录在论证此问题前，有必要对现场笔录做一个了解。根据我国行政诉讼法的规定，现场笔录是一种独立的行政诉讼证据种类。在该法第三十一条第（七）项中，与勘验笔录并列。现场笔录，是指行政机关工作人员实施行政行为

5、的现场对现场情况所作的书面记录。我国法律将现场笔录作为一种独立的证据形式确定下来，是充分考虑了我国的实际和行政证据特点的。现场笔录有其存在的价值和独立的必要性。现场笔录应当具备以下几个主要特征：1、现场笔录制作的时间是行政机关在实施行政管理的过程中。现场笔录的最基本的特征是其“现场性”、即时性。最大的效果是“保真”。从证据的种类来看，应当属于原始证据。人们不可能先后踏入同一条河流。2、现场笔录制作的地点是在案件发生的现场。这与现场笔录制作时间是在行政管理过程中是一致的，这里的现场是行政执法当时的案件现场。3、制作程序要符合法律、法规、规章或者规范性文件的要求。违反程序制作的现场笔录的效力将会受

6、到怀疑，甚至被排除。4、现场笔录的内容是行政执法人员对自己耳闻目睹、检验检查等案件事实的记载。包括听到的、看到的、摸到的、闻到的，或者用仪器检测到的等事实。实践中，对于现场笔录的识别及其证据力的确定存在某些模糊的认识，对现场笔录的具体形式也有不同的称谓，在一些规章和规范性文件中也未作科学的划分，常将现场笔录混同于其他一般的证据种类，使现场笔录与其他证据种类之间的界限更加模糊不清。究其原因是：现场笔录的确与其他的证据种类存在交叉和重叠。尤其是现场笔录与勘验笔录，在烟草杂志和网站上有些文章常常是将描述现场笔录的定义却名为勘验笔录。现行烟草专卖执法中的检查（勘验）笔录，根据通常的理解应该是或为检查笔

7、录，或为勘验笔录，检查笔录强调的是专卖执法人员在烟草专卖执法检查过程中所作的书面描述和客观记载，勘验笔录侧重的是在违法活动的现场所作的书面描述和客观记载，把这两者结合在一起就是：专卖执法人员在实施烟草专卖管理过程中对执法当时的现场情况所作的书面描述和客观记载。这恰恰客观真实地反映了烟草执法人员的日常检查工作也许这是烟草立法者的本意，但是在立法实践中并没有关于检查勘验笔录的规定，所以采用了检查（勘验）笔录这种形式，但是事与愿违，并且、和的意义和“（）”的意义是完全不同的，“（）”代表了或者的意义，两者取其一 从而说明了现行检查（勘验）笔录并不能全面地反映专卖执法检查调查取证工作的实际，而现场笔录

8、所代表的意义却完全符合立法者的本意。检查（勘验）笔录的名称不伦不类，用现场笔录而不是勘验笔录去取代它才是符合烟草行政执法工作的特点、实际。首先，我们要区别现场笔录与勘验笔录的不同。（1）制作的主体不同。勘验笔录可以是任何人制作的，也就是说，勘验笔录既可以行政机关工作人员制作的，也可以是法院的工作人员制作的，还可以是受行政机关或者人民法院的委托的人员制作的，甚至被管理者为了某种需要也可以制作；而现场笔录只能是行政机关的工作人员制作的，因为只有行政机关才可能在行政管理的现场。（2）制作的时间不同和反映待证事实的方式不同。勘验笔录是案件事实发生以后制作的，具有滞后性的特点，即是对案件事实发生以后在现

9、场留下的痕迹、相关物品的物理形状等进行勘察、测定，从而推导、回朔案件发生时的情况，因此勘验笔录的证明力较差，属于间接证据，需要有其他证据加以佐证方可证明待证事实；而现场笔录则是行政机关在实施行政管理的过程当中制作的，是对行政执法当时的情况所作的书面描述和客观记载，因此在具备法定条件和形式后，其证明力较强，属于直接证据。 基于以上论述结合烟草行政执法工作的实际，笔者认为应该是现场笔录而不是勘验笔录取代现行的检查（勘验）笔录。理由如下：1、首先，现场笔录与勘验笔录作为行政诉讼法规定的证据种类之一并且并列在同一项里，既说明两者存在共通相似的地方，也说明立法对这两种证据形式是有侧重点的。勘验笔录强调的

10、是案件事实发生以后的现场情况，而现场笔录强调的是行政执法当时、行政管理过程中的现场情况，时间和空间是相互对应的一对概念，互为各自的组成因素，不同的时间对应的空间状况一定是不同的。联系烟草专卖执法工作的实际，烟草专卖行政执法检查除其他行政机关移送的案件，绝大多数是在例行的市场检查中或者是由举报、投诉而获得线索，然后执法检查人员在违法活动的现场对违反烟草专卖法律、法规的行为进行调查、取证、处理。违反烟草专卖法律、法规的行为绝大多数是具有连续性的，比如说无证运输烟草专卖品的行为，销售非法生产的卷烟的行为；同时又具有继起性，比如说无证运输烟草专卖品到达目的地，无证运输的行为结束，无证运输的违法事实确定

11、，未在当地烟草专卖批发企业进货的违法行为继起。不管是在违法事实发生过程中还是案件事实发生后，都是处在烟草行政机关依法实施行政管理的过程当中。所作的调查、取证工作是对行政执法当时的情况所作的客观记载，而由此形成的书面记录正符合现场笔录的定义和特征、立法目的，也惟有现场笔录才符合。2、现场笔录是行政诉讼中特有的法定证据，是为了适应行政审判、行政执法工作的特殊性而设置的。联系到烟草专卖管理工作，烟草专卖行政执法具有动态性、反复性的特点，管理相对人流动性大，执法人员在日常管理时，往往会遇到调查取证上的困难，虽然现在有先行登记保存通知书等文书配套，但有时难免会遇到阻碍执法或者暴力抗法的事件，卷烟等最直接

12、的证据会被哄抢或事后难以取证，证据难以保全，为了保障行政效率，烟草专卖行政执法的合法性，此时只有通过现场笔录来反映当时的检查情况，来给案件予以定性，同时现场笔录也可作为行政机关在行政复议或者行政诉讼中立于不败之地的重要证据。因为现场笔录的证明力较强，可以直接证明待证事实。实践中，已经有单独根据合法有效的现场笔录定案的先例，最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第六十三条的规定也说明现场笔录的证明力高于证人证言。在无证运输烟草专卖品、未在当地烟草专卖批发企业进货、无证经营烟草专卖品等案件的查处中，将发挥至关重要的证明作用，是作为定案处罚的关键证据，是作出具体行政行为合法性的有效证明。3、立法

13、语言要规范、简洁、准确，法律文件名称既要规范化，又要大众化，中国化。老百姓看不懂或者自身规定不统一的法，就不可能维护好国家的利益、消费者的利益。要让守法者能否方便地知法、用法。现场笔录不仅在法律内涵上，而且在名称语意上也更符合规范化、大众化、中国化的要求。使人一目了然。三、如何规范地制作现场笔录及其意义。由于现场笔录的证明力较强，因此制作现场笔录有一定的程序步骤的规范要求。根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定之第十五条规定，“根据行政诉讼法第三十一条第一款第（七）项的规定，被告向人民法院提供的现场笔录应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或不能签名的

14、，应当注明原因，有其他人在现场的，可由其他人签名，法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的，从其规定”。即使当事人不在现场或者拒绝签名，烟草专卖行政执法机关只要履行了法律规定的程序要求，并严格规范的按照此规定的要求制作现场笔录，那么此现场笔录就是合法有效的。规范地制作现场笔录应注意以下问题：1、必须客观、真实、完整、具体、准确记录现场情况。笔录应该用纪实、叙述的写作手法来描述现场检查的情况，切忌在笔录中妄做评论、推断，应做到没有亲眼看到的不能记；分析判断的不能记。重点记录违法事实。主要违法事实应以烟草专卖法律、法规的规定加以认定。一个案件多个现场或同一现场进行多次检查时，应分别制作笔录，

15、不能综合起来只制作一份笔录。现场笔录应当记载采取的行政强制措施，如采取的先行登记保存证据，现场笔录应当详细记载采取行政强制措施的种类、被采取措施物品的种类、数量及该法律文书是否当场送达当事人等情况。现场笔录用语要规范，字迹要工整，名称要准确。2、制作现场笔录时必须遵循法定程序，符合行政处罚法和烟草专卖行政处罚程序规定的规定，符合证据“三性”的要求，如：专卖执法人员实施检查时，必须有两名以上的执法人员，且必须向当事人出示执法证件后才能实施检查行为，检查时当事人或者有关见证人必须一直在现场。如未记载出示执法证件，表明执法身份，就不能证明执法者遵守法定程序，提取的证据就不具备程序合法性，就不能作为定

16、案的证据。现场笔录写好后必须交被检查人核对、签章，并加压指印，切忌代签代写。现行烟草专卖工作重实体轻程序的现象还比较普遍，导致一些本违法事实清楚、证据确凿的案件，因调查取证程序违法导致证据失去证明力、处罚无效的事件时有发生。通过严格的依照法律规定的程序步骤制作现场笔录，使广大专卖执法人员在日常的执法检查中认识到程序法治、正当程序的意义，用正当程序来保证公正、公平，公正必须首先是看得见的公正；用正当程序来保证行政执法的效率、效益、用正当程序来保证取证的合法性，从而保证作出的具体行政行政行为的合法性。现场笔录对于专卖执法工作的意义绝不只是一份有效的证据材料，更是对规范制作、正当程序的切身体会与理解

17、。四、总结综上所述，在大力提倡依法治国、依法行政的社会背景下，在公众法治意识、维权意识不断增强的今天，规范性法律文件的规范化作为法治的要素之一，作为依法行政的前提条件，在烟草专卖行政执法中的重要性和必要性不言而喻。烟草专卖的行政主体应以统一的规格和标准制定和修改各种形式的烟草规范性法律文件，使烟草各种规范性法律文件成为效力等级分明、结构严谨、内外部协调统一的整体。在法律制度不断完善，尤其是加入wto之后，行政法律规范面临着系统清理、整合的背景下，这项工作是任重而道远的，烟草行政执法文书作为基层第一线专卖管理工作所频繁使用的文书，具有重要的证据意义，把规范专卖执法文书的名称作为烟草规范性法律文件规范化的第一步，不可谓不是一个良好的开始。