网络时代的司法管辖权冲突问题研究毕业论文.doc
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1、毕 业 论 文题目: 网络时代的司法管辖权冲突问题研究 (英文): In the era of network jurisdiction conflicts of rights 院 别: 政法学院 专 业: 法学 姓 名: 温振洋 学 号: 2009214143023 指导教师: 胡信华 日 期: 2013年5月 网络时代的司法管辖权冲突问题研究 摘要当今社会正日益迈进信息时代,信息技术全方位、多角度冲击着社会生活各个层面,深刻地影响着全球政治、经济、法律、文化以及人们的生活。法律是对社会生活的反映。信息技术的发展对民事诉讼理论与实践提出了前所未有的挑战和机遇,极大地改变了、改变着民事诉讼的程
2、序运作乃至基本的程序原则,并将以加速度继续对民事诉讼产生深远影响。在网络环境下,人们之间的跨国交往变的极为容易,足不出户,就可以到国外购物;坐在家中敲一敲键盘,就可以影响到世界上最遥远的角落。全球化越来越真切地出现在人们的面前,地球上所有的人正在迅速的靠拢,整个世界正在变为一个小村庄。然而网络是虚拟的、全球性的,人们很难知道做出网上行为的行为主体的真实身份是谁,也很难确定行为主体在何地方实施的行为?在网络空间里,人们很难再利用司法管辖权根据,利用各种连接点确定管辖,给传统的司法管辖带来了空前的挑战。 关键词:互联网;网络时代;司法管辖权In the era of network jurisdi
3、ction conflicts of rightsAbstractTodays society has entered the information age, information technology all-round, multi-angle impact on all aspects of social life, profound impact on global politics, economy, law, culture and peoples life. Todays society has entered the information age, information
4、 technology all-round, multi-angle impact on all aspects of social life, profound impact on global politics, economy, law, culture and peoples life. Law is the reflection of social life. The development of information technology put forward hitherto unknown opportunities and challenges to the theory
5、 and practice of civil procedure, have greatly changed, changing the civil action procedure and basic principle of the program, and will continue to have a profound impact on the acceleration of civil litigation. In the network environment, multinational exchanges between the people become very easy
6、, remain within doors, can go to the shopping abroad; sit in the home to knock the keyboard, you can influence to the remotest corners of the world Globalization more and more clearly appears in front of people, all people on earth is rapidly approaching, the whole world is becoming a village. Howev
7、er, the network is virtual, global, it is difficult to know who is the behavior main body to make the online behavior of the true identity, it is difficult to determine the behavior of the main implementation in any place behavior? In cyberspace, it is difficult for people to use the jurisdiction ba
8、sis, using a variety of connection point to determine jurisdiction, to the traditional jurisdiction has brought unprecedented challenges.Keywords: Internet,;Network Era;Jurisdiction目录一、互联网对司法管辖权的挑战. . .1(一)传统国际民事管辖权以及确定管辖权的根据11、传统国际民事管辖权12、确定管辖权的根据1(二)互联网对司法管辖权的法律挑战31、互联网冲击国家司法管辖权32、互联网使司法管辖权域的界限变得模
9、糊43、互联网使传统的属地性连结点发生动摇44、互联网使属人性连结点的意义褪色55、互联网使协议管辖根据日益重要但也需要适当调整5二、网络时代司法管辖权冲突的理论探索与评述. .6(一)保守型6(二)革命型61、管辖权相对论72、第四国际空间论73、新主权论8(三)改良型8三、应对互联网对传统司法管辖权制度挑战的基本思路. .9(一)行使网络案件管辖权应避免对互联网的发展产生不当限制9(二)行使网络案件管辖权应尊重他国国家主权,适当抑制自己主权9(三)行使网络案件管辖权应重视和加强国际合作10结束语. 11参考文献. .12致谢. 13互联网是指将两台计算机或者是两台以上的计算机终端、客户端、
10、服务端通过计算机信息技术的手段互相联系起来的结果,人们可以与远在千里之外的朋友相互发送邮件、共同完成一项工作、共同娱乐。是由广域网、局域网及单机按照一定的通讯协议组成的国际计算机网络。由此而来的网络空间具有全球性、即时性、虚拟性、交互性、自由性、管理的非中心性、无纸化、客观性等特征。 当今社会正日益迈进信息时代,信息技术全方位、多角度冲击着社会生活各个层面,深刻地影响着全球政治、经济、法律、文化以及人们的生活。法律是对社会生活的反映。信息技术的发展对民事诉讼理论与实践提出了前所未有的挑战和机遇,极大地改变了、改变着民事诉讼的程序运作乃至基本的程序原则,并将以加速度继续对民事诉讼产生深远影响。在
11、网络空间里,人们之间的跨国交往变的极为容易,足不出户,就可以到国外购物;坐在家中敲一敲键盘,就可以影响到世界上最遥远的角落。全球化越来越真切地出现在人们的面前,地球上所有的人正在迅速的靠拢,整个世界正在变为一个小村庄。然而网络是虚拟的、全球性的,人们很难知道做出网上行为的行为主体的真实身份是谁,也很难确定行为主体在何地方实施的行为?在网络空间里,人们很难再利用管辖权根据,利用各种连接点确定管辖,给传统的司法管辖带来了空前的挑战。一、互联网对司法管辖权的挑战(一)传统国际民事管辖权以及确定管辖权的根据1、传统国际民事管辖权 国际民事案件管辖权是指一国法院或具有审判权的其他司法机关受理、审判具有国
12、际因素或涉外因素的民商事案件的权限。它解决某一特定的国际民事案件究竟应由哪一个国家的法院管辖的问题。由于国际民事案件必然与两个或两个以上的国家相联系,它总是面临由哪一个国家法院管辖的问题。所以,国际民事管辖权在国际民事诉讼中具有重要意义。首先,国际民事司法管辖权是国家主权的体现,现代国际公法认为,国家对其国民和领土内的一切人和物以及发生的行为拥有管辖权,国家对国际民事管辖权的调整是一国主权范围内的事。其次,管辖权的存在是一国审理有关国际民事案件的前提条件。如果一国法院对某一国际民事案件没有管辖权,它就无权受理这一案件,它就不能有效地向国外的有关当事人送达诉讼文书,它就得不到外国法院的司法协助,
13、特别是它基于这种不适当管辖所作出的判决就无法得到有关围家法院的承认和执行。最后,案件由哪一国的法院审理对当事人的利益影响很大,由于各国实体法、程序法和冲突法各不相同,在不同国家进行诉讼要适用不同的程序规则,根据不同国家的冲突规范可能导致适用不同的实体法,从而导致不同的判决结果。此外,管辖权对案件的识别和公共秩序都有影响,从而影响案件的处理结果。所以,国际民事案件管辖权问题不仅为各国立法者和司法者所关注,也为当事人高度重视。1、李双元著:中国国际私法通论,法律出版社2003年12月版,第336页。当今世界各国都很重视并争夺国际民事管辖权,不但规定凡与本国有联系的涉外民事案件具有管辖权,而且还往往
14、规定,即使案件跟本国没有联系,但如果争议双方当事人合意选择本国法院管辖的,本国法院也可而已行使管辖权。因此,争取合法地解决并合理争取国际民事管辖权,对保护本困公民、法人和国家的民事利益是有着重要意义的。2、确定管辖权的根据国际民事诉讼管辖权的根据是国际民事管辖制度的核心。管辖根据是指一国法院有权审理国际民商事案件的理由,是国际民商事案件的法律关系同法院地国家存在的某种联系。各国的国际民事管辖权根据往往是不相同的,但总体而言,不管是大陆法系困家还是英美法系国家,确定国际民事案件的管辖权的依据主要有以下几种:(1) 属地管辖原则。属地管辖原则,也叫地域管辖原则,它主张以案件的事实和当事人双方与有关
15、国家的地域联系作为确定法院管辖权的标准;强调一国法院基于领土主权原则,对所属国领域内的一切人和物以及法律事件和行为具有管辖权限。属地管辖原则是国家主权原则,特别是国家领土主权原则在国际民事案件管辖权问题上的具体体现。它侧重于有关法律或法律行为的地域性质或属地性质,即在有关的国际民事案件中,强调有关当事人特别是被告的住所地、惯常居住地、居所地、甚至所在地,有关诉讼标的物所在地,被告财产所在地,有关的法律事实包括法律行为和法律事件发生地,如合同签订地、合I司履行地、侵权行为发生地、不当得利发生地、无因管理发生地、自然人失踪地等有关地方所属国家的法院具有国际管辖权。如英国、美国、德国、奥地利及北欧各
16、国都是以此作为确定国际民事案件管辖权的基本原则。(2) 属人管辖原则 ,属人管辖原则主张以双方当事人与有关国家的法律联系作为确定法院管辖权的决定性标准,它强调一国法院对本国国民具有管辖权限。属人管辖原则同样是国家主权原则在国际民事案件管辖权问题上的具体体现。它侧重于诉讼当事人的国籍,强调一国法院对于涉及本国国民的国际民事案件都具有受理、审判的权利。2、黄进主编:国际私法,法律出版社1999年9月版,第893页。在国际民事诉讼领域,属人管辖原则是指国家有权管辖在国外的本国公民。(3) 协议管辖原则,又被称为合意管辖原则或当事人意思自治原则,是对属人管辖和属地管辖原则的变更和补充。3、齐爱民、刘颖
17、主编:刚络法研究,法律出版社2003年1月版,第395页。它强调对于那些与有关国家和国民的根本利益影响不大的国际民事案件,可以基于双方当事人的合意选择确定管辖法院。协议管辖原则亦分为明示管辖和默示管辖。前者是指当事人所订协议明确规定,他们之间如果发生纠纷,应由某国的法院来管辖。后者也称推定管辖,是指双方当事人之间既无独立的管辖权协议,合同中也无选择法院的条款,也无任何口头承诺,只是当一方在一国法院起诉时,另一方对该国法院行使管辖权不提出异议,或者是无条件地应诉,或者在该国法院提出反诉,这都表示当事人已默示接受该国法院的管辖。协议管辖原则是目前国际社会普遍承认和采用的一项原则。但随着国家对经济生
18、活进行干预的力度和广度的不断加强,各国法律对该原则所作出的限制出现了系统化、制度化的趋势,如当事人只能选择任意性质的法律规范、不能选择与合同没有任何实际联系的法律、选择必须要有合理的根据、不能违反公共政策等。(4) 专属管辖原则,也叫排他管辖原则,是比较特殊的一种管辖根据,主张以国际民事案件与有关国家的联系程度作为确定法院管辖权的标准;强调一国法院与本国国家和国民的根本利益具有密切联系的国际民事案件具有专属管辖权限。专属管辖原则是国家主权原则在国际民事案件管辖权问题上的突出表现。它强调一国法院对于那些与其国家国民的根本利益密切相关的,如涉及到国家公共政策,或重要的政治和经济问题的民事案件无条件
19、地享有管辖权,从而排除其他国家法院对该国际民事案件的管辖。4、黄进主编:国际私法,法律出版社,1999年9月版笫894页。专属管辖是根据国际条约和国内法的规定,对上述具有特殊性质的涉外案件强制规定只能由特定国家的内国法院行使独占排他的管辖,而不承认任何其他国家的法院对此类案件具有管辖权。从上可见,当事人的住所、合同签订地与履行地、国籍和意思表示均可成为某国法院对涉外案件的管辖依据。而且,特定法院的管辖区域是确定的,有明确的物理空间。互联网使网络空间成为客观存在,而网络空间本身无任何边界,是一个全球性的网络系统,无法分割成诸多领域。要在一种性质不同的空间中划定界限,这是传统司法管辖权规则面临的困
20、境。(二)互联网对司法管辖权的法律挑战1、互联网冲击国家司法管辖权管辖权在本质上是国家主权在司法领域的体现。传统的观念认为人类社会中人类活动的范围是有限的,主体行为所产生的效果通常局限于一国主权所及的地域范围内,这也是一国主权可以通过控制私人主体来达到约束公民私人行为效果的原因。但网络空间是一个开放的全球性的空间,没有明确的国界划分,借助数字传输,信息可以在瞬息间往返于千里之外,而行为主体无需发生任何空间上的位置变化。这就使得现实中地理空间的有界性彻底被网络空间的无国界性摧毁,使得某个私人的行为效果直接出现在他国领域,甚至同时出现在不同主权的多国辖区内,使得相对于国家主权而言的私人行为及其效果
21、被打破。反过来讲,网络已经将全世界联系在一起,如果一国强制将自己的法律应用到网络空间,去约束网上行为,就会不知不觉将自己的手伸到他国领域内,这是行不通的。2000年雅虎案件就是一个典型的例子。对于法国法院的判决,雅虎如果按章执行势必对他国的雅虎用户造成影响,这样,法国法院的手便在不知不觉中伸向了世界各地。显然,会造成管辖权的混乱。2、互联网使司法管辖权域的界限变得模糊网络空间里没有边界可言,当一个人浏览网页时,他只知道自己访问的是什么网站或知道什么网址,但这个网站、网址具体是由谁在哪个地方创建的,将难以知道。有些网页更是复杂,单一的注册很可能就已经跟未知的多方进行了联系。比如一些网络游戏,玩家
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