电大国际法小抄.doc
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1、国际法复习题第一章 导论1、国际法,亦称国际公法。罗马人把这个法律部门称为“万民法”,它是一部国内法。荷兰学者格老秀斯被称为国际法之父,他的名著战争与和平法,为近代国际法建立了相当完整的体系,但他仍将此法称之为“万民法”。直到18世纪末,英国人边沁将此法改称为国际法。2、普遍国际法是指适用普遍性国际关系的国际法;区域性国际法是指只适用于区域性国际关系的国际法;特殊国际法是指仅适用于某些特殊国际关系的国际法。一般来说,国际法这个名称是指普遍国际法。3oI:.(X Y:星魂社区: 国内著名电大交流社区+Q7g0d(UL3k0L电大答案,电视大学教学,电大交流3、对于国际法的效力根据,不同的回答形成
2、了不同的学派,大体上分为两大学派:5F:m*Y3?3X8国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。自然法学派。98W!B.u.S6m7i;e%D/i,u:星魂社区: 国内著名电大交流社区#?)z!/n*X-P0C$A电大答案,电视大学教学,电大交流a、国际法上最早的自然法学家要算西班牙的维多利亚和苏亚利兹。,F(O |;1n8G(+h3P电视大学资料学习,电大答案,国内较大的电大学生专业交流论坛h+5G*b、17世纪,主要代表人物是德国自然法和国际法教授普芬道夫。c、第一次世界大战后,出现了新自然法学派,主要有:6x$s1N:F3Z-i.K87m$j!B9V3t,e国内
3、电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。社会连带法学派,代表人物有法国的狄骥和美国的庞德。他们认为法律的根据在于社会连带关系。国际法效力的根据是“各民族的法律良知”。h8OO-|0规范法学派,代表人物有美籍奥地利法学凯尔逊。他们认为整个法律体系的最上级是国际法规范,它的效力来源于一个“最高规范”或称“原始规范”。 实在法学派。a、这一学派的发起人是英国的边沁,奥斯汀继承和发展了边沁的思想。b、最先使用实在法学派观点看待国际法的是荷兰的宾刻舒克。c、实在法学派认为,国际法效力的根据不是抽象的“人类理性”,而是现实国家的同意或共同意志。英国国际法教授奥本海就属这一派。格老秀斯
4、学派,即折衷法学派。代表人物有德国的沃尔夫和瑞士的瓦特尔。这一学派一方面认为自然法是国际法效力的根据,另一方面又承认国家的同意也是国际法效力的根据。4、新自然法学派兴起的同时,出现了新现实主义学派。这个学派现今有两种比较流行的学说: 权力政治学说,认为国际法存在的基础和效力根据是“势力均衡”。 政策定向学说,认为国际法的效力取决于国家对外政策。5、国际法的发展与国际关系的历史发展相适应,经历了四个时期: 古代国际法a、公元前1296年埃及法老和赫梯国王就缔结了最古老的同盟条约。: c$n5A!Y!U;*P;JX电大答案,电视大学教学,电大交流b、这一时期国际法的特点:内容的不系统性;宗教性;适
5、用范围的地区性。中世纪国际法这一时期,国际法的主要发展是出现了一些海事法典,开始实行外交上的常驻使节制度。1u,x5R,+k/V5u#6l*E1m:星魂社区: 国内著名电大交流社区近代国际法a、威斯特伐利亚公会是近代国际法产生的标志。会议承认了罗马帝国统治下的为数众多的邦国成为独立主权国家。确认了国家主权和主权平等原则,这是近代国际法的最根本原则,成为近代国际法的基础。b、战争与和平法不但对威斯特伐利亚和约的完成有一定影响,而且为近代国际法的建立奠定了基础。G$(J71k,fw1c?3E*yi$w国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。c、1789年的法国资产阶级革命
6、,对近代国际法的发展产生了重大影响。提出国家基本权利和义务的概念、国家主权原则、国家领土主权原则、民族自决原则、不干涉内政原则,宣布赋予“为了自由事业而被本国驱逐的外国人”以庇护权,在战争法中贯彻人道主义原则等。5O0H9O,.T6P:G#b(N9t:星魂社区: 国内著名电大交流社区现代国际法a、现代国际法是在1917年十月社会主义革命和苏维埃国家建立以后逐渐形成的。b、第一次世界大战后,签订了国际联盟盟约,建立了世界上第一个世界性的国际组织国际联盟,通过了国际常设法院规约,并设立了历史上第一个国际司法机构。6、1864年,清政府同文馆总教习丁韪良,经美国驻华公使蒲安臣的鼓励,把1836年出版
7、的美国国际法学家惠顿的国际法原理一书译为汉文,称为万国公法。这是第一次正式地、全面地把国际法著作介绍到中国。1839林则徐在广州禁烟时,曾将瓦特尔的万国法一书中的几段译成汉文,称为各国律例。0DM4D$B4!Q+e*7x4Z3G7、国际法是由一系列调整国际关系的原则、规则和规章、制度组成的,这些原则、规则和规章、制度第一次出现的地方,就是国际法的渊源。8、根据国际法院规约的规定,国际法院裁判案件时所适用法律的范围是非常广的,从国际条约、国际习惯、一般法律原则、直到作为确认法律原则补助资料的司法判例和学者学说,都可以适用。此外,经当事国同意,还可以本着“公允及善良原则”进行裁判。条约和习惯是主要
8、的渊源,其他各项只能认为是次要的或辅助性的渊源。*e:IR/y9.H,D+9、国际交往中形成的惯例如被接受为法律,就成为“国际习惯”,或“习惯国际法”。国际习惯的形成有两个要素:一是惯例的产生,这是“物质因素”。惯例来自国家在相当长时期内反复和前后一致的实践,这里包含时间、数量和性质三个内容; 二是这惯例能不能被接受为法律,这是一个“心理因素”。如国家认为这种规则是国际法所必需的,便相约接受他的拘束。这在国际法理论上被称为“法律确信”或“法律的必要确信”。 1R6X$d)T1i.Q9Q,X8X电大答案,电视大学教学,电大交流 10、能够证明惯例是否存在和是否被接受为法律的证据,可以从各国政府的
9、文件、政府官员讲话、国际法院和国内法院的判决、新闻报导,以及各种外交文书、国际会议和国际组织的决议等材料中找到。&A3o;I*d国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。8Z5DZ$;|%i-.0X11、国际习惯是最古老的国际法渊源,习惯规则占主要地位。19世纪后,习惯规则有逐渐成为成文规则的趋势。6Y r!d+ct2W3W,fM:C*g*F8l4a.l4E D电视大学资料学习,电大答案,国内较大的电大学生专业交流论坛12、P一般法律原则,是各国法律体系所共有的原则,各国法律体系有很大不同,但毕竟还有一些共同的原则,例如:时效、善意、定案、禁止翻供等原则。一般法律原则在
10、裁判中通常被作为补充渊源适用,不是一项独立的法律渊源,或者说,它在国际法的渊源中仅居于次要地位。e0G+Pn $G9e电视大学资料学习,电大答案,国内较大的电大学生专业交流论坛13、法院裁判案件时可适用作为确定法律原则补助资料的司法判例和权威最高的公法学家的学说。1F |+Y9l-:O+;,C4E:星魂社区: 国内著名电大交流社区14、确定法律原则的辅助方法有:)B*k)I4b#G66b9Y-t99h1rp%rs5r国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。司法判例主要是指法院和国际仲裁法庭所作的判例,不是法律渊源,但国际法院是联合国主要的司法机关,它的法官都是世界各系
11、的权威法学家,它的判决对于认证和确定法律原则有十分重要的意义; 权威法学家的著作,本身并非法律,但其涉及整个国际法领域。概括说明了国际法大量的原则、规则和规章制度,可以为这些原则、规则和规章制度的存在提供证据。国际组织和国际会议的决议及宣言,不是直接的国际法渊源,属于建议性质,不具有法律拘束力。但作为确定法律原则的补助资料和辅助方法,其地位应置于判例与公法学家的学说之上。15、编撰就是把各种原则、规则和规章制度编成系统化的法典。,p1+df,o.S8G0p国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。编纂的意义:一是把分散的原则、规则法典化;二是通过整理订成新法律,促进其发
12、展。)FK!$K/y,W)Y国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。*|,W0,k Y)s编纂有两种形式:全面编纂;专门编纂。编纂的两种类别:官方编纂;非官方的编纂。16、国际法的编纂:o,7H59t#r:星魂社区: 国内著名电大交流社区9J7(vK/U,18世纪主要是个人和学术团体进行的编撰。属于非官方的编纂。19世纪外交会议开始了正式的官方编撰。c4T$Lq.zv电大答案,电视大学教学,电大交流20世纪开始由国际组织进行的编撰。(国际联盟、联合国);CV(T)O7_0e,d-H:星魂社区: 国内著名电大交流社区*E A8g2h$,c,D电大答案,电视大学教学,电大
13、交流a、个人编纂最初是18世纪的英国学者边沁提出的。国际学术团体的编撰主要是国际法研究院、国际法协会。b、主要的外交会议: 1815,维也纳会议,禁止买卖黑奴、建立国际河流自由航行制度、确定外交使节等级。$K;S3x5&s电大答案,电视大学教学,电大交流(X8W2c*P!D6A;H:星魂社区: 国内著名电大交流社区1856,巴黎和会,海上国际法原则宣言,规定: 禁止捕获对方商船,中立国有权武力抵御; 中立国有权自由贸易,其船上敌国货物不受侵犯; #E6D/eY4F,敌国船上的中立国货物,除违禁品不得侵犯; 有效封锁。;r0F5q#u7f L+E电大答案,电视大学教学,电大交流1899和1907
14、两次在海牙举行的和平会议,制定了一系列有关战争法规和惯例的公约,是历史上大规模编撰国际法的两次国际会议。c、1930,国际法编撰会议在海牙举行,这是在国际联盟主持下召开的。,M1K8t*z!+_/F6F:星魂社区: 国内著名电大交流社区3Z4O,.j*r(s3DA国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。第一委员会通过了四个文件:关于国籍法冲突的若干问题的公约、关于某种无国籍情况的议定书、关于无国籍的特别议定书、关于双重国籍某种情况下兵役义务的议定书。 第二委员会只通过了一个领海法律地位草案。:j+z/G/e2X电视大学资料学习,电大答案,国内较大的电大学生专业交流论坛
15、2/u&qp.b!v;T&r7b电视大学资料学习,电大答案,国内较大的电大学生专业交流论坛第三委员会,没有达成协议。17、二战后,国际法的编纂工作主要是在联合国的主持下进行的。国际法委员会是联合国负责编纂国际法的主要机构。于1948年选举产生,1949年举行第一届会议。委员会代表世界各大文化体系和各主要法系,委员由各会员国政府提名,由联合国大会选出。!.R*o)%h;y$B0N电大答案,电视大学教学,电大交流18、国际法委员会的任务是: 8E7s!w+X&d:星魂社区: 国内著名电大交流社区/z%d*_%s82E电视大学资料学习,电大答案,国内较大的电大学生专业交流论坛“就国际法尚未规定的”一
16、些问题或“各国实践尚未充分发展成为法律的”一些问题,草拟公约草案,以促进国际法的进步发展; +O*t!z#X9J(T.电大答案,电视大学教学,电大交流3p+I08C25b3m:星魂社区: 国内著名电大交流社区编纂现有国际法,使国际法更加精确地条文化和系统化。$#F$D)V/v,D2Z+Yr7|9n4v:Jb:星魂社区: 国内著名电大交流社区19、除国际法委员会外,联合国的其他委员会也在进行编纂国际法的工作。如: a、人权委员会:经济、社会、文化权利国际公约公民权利和政治权利国际公约b、和平利用外层空间委员会:空间物体所造成损害的国际责任公约c、第六委员会(法律委员会)特设委员会:反对劫持人质国
17、际公约(Iy6l+*Jr9i,h9vy国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。d、国际贸易法委员会:国际销售货物时效期限公约货物海运公约(汉堡公约)联合国国际货物销售合同公约*X%C$O%U9p8E/r+q:星魂社区: 国内著名电大交流社区,v$1M.&Z8j*F国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。e、联合国秘书处:联合国国际贸易法委员会仲裁规则f、联合国第三次海洋会议:海洋法公约此外,联合国以外的一些国际组织也进行编纂国际法的活动,如::I*f.r(Y:z电大答案,电视大学教学,电大交流9V9V+F-J%7_4S9B)ra、红十字国际委
18、员会:关于保护战争受害者的日内瓦公约,及两项附加协议书。3$(t5p&Rk$Z$c(2U&Z.u;j(s0I1k*N电大答案,电视大学教学,电大交流b、国际民用航空组织关于制止危害民用航空安全的非法行为的公约。X任何法律的编纂工作,在不同程度上,都包含有确定现行法和制定拟议法这两个因素。-G&t2C%M*U+l&,p电大答案,电视大学教学,电大交流20、国际法在国内的效力。从二元论的观点来看,国际法不能直接和自动地在国内法院适用,而必须将国际法纳入或转化为国内法,各国作法不一,可归纳为三种情况:国际习惯法规则若不与现行国内法相抵触,可作为国内法的一部分适用,不须经纳入程序。,R;O-q K.k
19、(P;K ,U9j;电视大学资料学习,电大答案,国内较大的电大学生专业交流论坛a、英国,严格区分国际习惯法规则和条约。国际习惯规则构成国内法的一部分,但不能与国内成文法相抵触。习惯规则一经确认,即使发生冲突也在所不顾,由此产生的责任由国家负担。8I3_1?;T#P*Wg9?9ib、法国,法院可以适用国际惯例,但以不与国内立法冲突为限。c、德国,习惯规则构成联邦宪法的一部分,效力在法律之上。?!P!A$S5U:i j电视大学资料学习,电大答案,国内较大的电大学生专业交流论坛d、美国,宪法未明文规定,但判例曾明白声称国际习惯规则是其法律之一部分。L-m6K!v-y.v电视大学资料学习,电大答案,国
20、内较大的电大学生专业交流论坛国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业e、日本,习惯法规若经确立,则不用经过立法程序,当然的具有国际效力。&G$U%R+z,f$g)f0n0T2s国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。*y1F)B5n,?8f对待条约的分歧: 8A&l$Y#R _$7e77k)1y,a、大多数国家均认为凡是本国签署的已生效条约,经本国法律程序批准即可发生国内效力。我国民法通则规定:中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定。日本、奥地利亦有类似规定。b、英国认为条约只有在经议会立法手续
21、后才能在国内适用。条约一经签订和批准,对英国便有拘束力,但它能不能适用于国内法院,则取决于英国议会的立法。条约的效力还可以为以后的议会法令所废除,由此而产生的违约后果,由国家负国家责任。c、X美国主张条约优于国内法的原则。但这里所指的条约,据美国法院判例的解释,只能是“自动执行条约或条款”,即条约中或条约中的某个条款明白表示或按其性质不需经过国内立法而可以自动生效的条约。,K$p&n:G.C#L$8N6Z,|:星魂社区: 国内著名电大交流社区d、德国也把不必经过立法手续就能实施的条约作为自动执行条约,自动在国内法适用。3U z#_%a2国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业
22、指导等。e、比利时规定几乎所有条约都要经过立法或立法批准才能在国内法院适用。综上:条约能不能在国内法院适用,能不能直接产生国内效力,取决于国内法的规定。21、国内法在国际裁判中的作用: 3vF9F;j*n%g电大答案,电视大学教学,电大交流国际法庭审理案件时应适用国际法,但必须首先全面研究有关国家的国内法,并从中找到可引用的证据和原则; #;s3N/f!B4!H$Y国内电视大学学生交流社区,提供学习资料下载,交流,电大就业指导等。当事国在国际法庭上不能以其国内法与国际法有抵触,也不能以其国内法有无这个规定为理由为其违反国际法的行为辩护。但援引的国内法符合国际法的话,抗辩就非常雄辩有力了。 第二
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