[法学]国际法 本科 期末复习 重点.doc

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1、 国际法 第一章 导论 第一节第一节 国际法的概念国际法的概念 一 国际法的概念 1.概念：国际法是国家间交往中形成的，主要用以调整国家之间关系的有法律拘束力的原则，规则和规章制度的总体。2.罗马时期有万民法，市民法，万国法（17 世纪中叶国际法与法院苏支）被称为“国际法之父”的荷兰学者格劳秀斯与 1625 年问世的战争与和平中就是用万民法来称呼规范国际关系的意志法。3.18 世纪末，英国人边沁最早使用国际法一词。4.重点题目重点题目（一）国际公法与国际私法的区别 定义定义：国际公法国际公法 国际法是国家间交往中形成的，主要用以调整国家之 间关系的有法律拘束力的原则，规则和规章制度的总体。国际

2、私法国际私法 是解决各国在调整其具有涉外因素的民事法律关系问题，发生抵触时的法律适用。法律渊源法律渊源：国际公法国际公法 条约和习惯 国际私法国际私法 国内立法和司法判例 实质实质：国际私法实质上是国内法是涉外民法。（二）一般国际法与区域国际法的区别 概念不同：一般国际法一般国际法是国家间交往中形成的，主要用以调整国家之间关系的有法律拘束力的原则，规则和规章制度的总体。区域国际法区域国际法：是仅对某一特定地区内的国家有拘束力的国际法 适用范围不同 区域国际法可以独立存在，但不能对一般国际法的原则，规则和制度加以限制，不能排除一般国际法的适用。二 国际法的特征（一）.特征 国际法的主体主要是国家

3、。（国家，正在争取建立独立国家的民族，政府间的国际组织）.国际法的制定者是国家。国际法的强制力量是依靠国家实施。当一个国家的权利遭到别国侵害时，国家可以采取相应的制裁措施以制止这种侵权行为，如提起抗议，警告，要求赔偿等。如果国家遭到别国武装侵略时，国家有权单独或依靠集体力量单独或依靠集体力量抗击侵略者。（二）作用 国际法是衡量和裁判国际行为的是非标准 国际法对一切国家都具有约束力 国际法主要是确立国家间某种权利和义务的法律形式（三）国际法效力的根据 国际法效力的根据是指国际法依靠什么而对国家有约束的效力。自然法学派 代表人物德国 普芬道夫 实在法学派 他们认为国际法效力的依据不是抽象的人类理性

4、，而是现实的国家意志 关于国际法效力根据，既不是自然法则，也不是国家意志，而应该是各国之间关于国际法效力根据，既不是自然法则，也不是国家意志，而应该是各国之间的协议的协议 格劳秀斯派（折中学派）国际法效力的根据为自然法很和国家的同意 规范法学派（凯尔逊派）第二节第二节 国际法的渊源国际法的渊源 一国际法渊源的概念 是指国际法原则，规则，规章和制度形成的方式和程序 国际法的渊源主要有二个：国际条约和国际习惯 国际法院规约 第 38 条 国际协约 国际习惯 一般法律原则 司法判例及各国权威最高之公法学家学说，作为补助资料 二国际条约 国际条约是指国际法主体之间依国际法而缔结的具有权利和义务内容的书

5、面协议（合法和有效的条约；一般而言是造法性条约，对于契约性条约，于签订国之间也可作为条约）比较比较造法性条约和契约性条约 概念不同：造法性条约造法性条约则创设新的国际法原则，规则和制度或修改原有的国际法原则，规则和制度 契约性条约契约性条约规定缔约国之间具体的权利义务关系 造法性条约对所有国家具有法律约束力，而契约性条约仅对缔约方有效 性质不同 造法性条约可以直接构成国际法渊源，而契约性条约一般不能直接作为国家渊源 三 国际习惯 1.它是指各国重复类似的行为并被认为具有法律约束力的结果。2.成为国际习惯的条件各国重复类似行为（物质因素）被各国认为具有法律约束力（心理因素）3.在现代，国际习惯一

6、般是在下述三种情况下形成的 国家间的外交关系，表现于条约，宣言和声明，各种外交文书等 国际组织的实践，如决议，判决等 国家内部行为，如国内法规，判决和行政命令等 比较比较国际条约和国际习惯的不同 1.概念不同 2.成文与否 3.国际条约是最主要的渊源，国际习惯是最古老的渊源 四 一般法律原则 是各个法律体系的某些共有的原则，如时效原则，善意，定案，禁止翻供等，为文明各国所承认。五 确定法律原则的辅助方法 司法判例及各国权威最高之公法学家学说，作为确定法律原则之辅助资料者。司法判例：主要是指国际法院的判例，同时也应包括国际仲裁庭的判例。第三节第三节 国际法的编纂国际法的编纂 一一 国际法编纂的意

7、义 是指把现有国际法或国际法某一部门的原则，规则和制度，全面的系统的加以法典化。包括全面编纂和个别编纂，官方编纂和非官方编纂，全球性编纂和区域性编纂。国际法的编纂并不是国际立法，因为在国际社会中没有也不可能有超越国家的国际法的编纂并不是国际立法，因为在国际社会中没有也不可能有超越国家的制定国际法的国际立法机构。制定国际法的国际立法机构。二二 国际法编纂的发展（一）个人和学术团体的编纂 早在 18 世纪末，英国法学家边沁首先提出了国际法编纂的问题。1795 年法国格雷瓜尔向法国国民议会提出了一项国际法宣言草案 21 条，为此，他成为国际法编纂著名的先驱者。以后，瑞士人布伦执礼，美国人费尔费和意大

8、利人菲奥雷等人都进行了编纂工作。.大规模的官方的国际法编纂是在 1899 年和 1907 年二次海牙会议，因此，第一次海牙和平会议在国际法的历史上标志了一个时代。第一次世界大战成立的国际联盟对国际法的编纂才是正式的编纂。（二）外交会议的编纂 维也纳会议（1815）外交 巴黎和会（1856）战争法 海牙和平会议（1899 1907）解决争端，战争法 三三 联合国的国际法编纂 1947 年联合国大会通过国际法委员会章程，成立联合国国际法委员会，作为联合国逐渐发展与编纂国际法的机关。第四节国际法与国内法的关系 一国际法与国内法关系的理论 一元论的国内法优先说认为，国际法是法律，是从属于国内法的次一等

9、的法律或国内法的一部分，国际法的效力来自于国内法。19 世纪末，德国法学家耶利内克，佐恩和考夫曼提出。一元论的国际法优先说，在二战后得到广泛的传播，站在纯粹法学立场上的凯尔逊和菲尔德罗斯等人发展了这个学说他们吧国际法和国内法都看成是同一法律体系，在这一体系中国际法的地位高与国内法，而且国内法的效力来自于国际法。二元论被称为国际法与国内法“平行说或对立说”，以德国法学家特里佩尔为代表。一元论和二元论都不能表达国际法与国内法的关系，他们是二个法律体系间的一元论和二元论都不能表达国际法与国内法的关系，他们是二个法律体系间的关系，但二者相互联系相互补充。关系，但二者相互联系相互补充。他们都是国家制定和

10、参与制定的法律 他们在一定条件下可以相互转换 国内法转换成国际法主权原则 国际法转换成国内法-1961 年维也纳关系公约1986外交特权和豁免条约 如：1979 年美国通过所谓的“与台湾关系法”，他是美国以国内立法方式违背了自己所应承担的国际义务，侵犯了中国的主权，干涉了中国的内政，这是公然对国际法的破坏。（非法性：1.违反一个中国的承诺，把台湾作为一个国家对待 2.违反国际法与国内法的关系 3.干涉中国内政 4.侵犯中国主权 5.承担国际法律责任）二关于国际法与国内法关系的实践（目前国际法尚没有统一的规则）是指国际法在国内适用问题和国际如何在国内执行国际法的问题。（一）国际层面：国际法与国内

11、法互不干预（二）在国内层面：1.原则上是一国国内法的事项。2.习惯法一般直接适用。3.对待条约，各国做法各有不同 （1）转化式（英国的做法）国际法通过立法机关转化为国内法（2）并入式（3）混合式。美国将条约分为自动执行条约和非自动执行条约。（三）中国适用问题 1.条约在我国国内的地位 2.以混合式适用 3.在民商事范围内，国际条约可以直接适用 4.在民商事法律范围以外一般采用转化方式 5.我国对国际惯例的适用 6.WTO 协议在中国适用。*民商事案件直接适用一般具有三个条件：1.案件具有涉外因素 2.我国法律规定与国际条约不同 3.国际条约是我国缔结或参加的。第五节 国际法的历史发展 一国际法

12、体系产生的主要条件 1.独立主权国家的兴起（1648 年威斯特伐利亚合约）2.战争与和平法问世（格劳秀斯）二现代国际法特点 1.新独立国家的兴起 2.国际组织的增加 3.科学技术的突飞猛进 4.国际条约是当代国际法的主要渊源。三中国与国际法（一）国际法在中国历史上 1.古代中国的国际法遗迹 2.国际法传入中国（1）林则徐叫人翻译各国律例（并不完全）（2）1864 年，美国人丁韪良（威廉.马丁）将惠顿的国际法原理译为中文，定名为万国公法 公法便览 公法会通（二）新中国对国际法的贡献 1.中国倡导和坚持的和平共处五项原则，已成为国际法的基本原则。2.主张用和平谈判方式解决重大历史遗留问题。3.倡导

13、了人民外交方式 4.在对待条约的态度上，我国严守签订的国际条约；但是对旧政府所签订的条约，按其性质和内容进行了严格审查，分别给予承认，或废除或修改或重订的做法。5.在国籍问题上，我国主张一人一籍，不承认双重国籍，消除和减少无国籍。第二章 国际法的基本原则 第一节 概述 一国际法基本原则 1.概念：国际法基本原则是指被各国公认的，具有普遍指导意义的，适用于国际法一切效力范围，构成国际法基础的法律原则。2.特称：（一）各国公认。公认的表现形式是反复出现在国际公约和国际惯例中。（公认标准公认标准）（二）适用于国际法的一切领域。（三）构成国际法的基础。3.例子：反霸原则是不是国际法的基本原则？裁军原则

14、是不是国际法的基本原则？外层空间自由探索原则是不是国际法的基本原则？（都不是，不符合特称之一。）二强行法与国际法基本原则 1.强行法：亦称绝对法或强制规律，指必须绝对服从和执行的法律规范。起源于罗马法，1969 年维也纳条约公约。2.二者比较。相同点相同点：世界各国或大多数国家所接受并公认为不得损抑。其法律约束力优于其他国际法原则，规章，制度，都是与国际公共秩序或公共政策密切相关的。区别区别：强行法见于条约法公约的规定，主要适用于各国之间的条约关系，而国际法基本原则的适用范围是国家的一切行为，包括适用于国际法各部门。强行法是由国际实践和国际法院判例来发展的，而国际法基本原则已经明确规定在国际法

15、律文件中，其中包括具有特殊意义的联合国宪章。三三国际法基本原则的形成与发展 1.基本原则首先出现在国内立法。1718 世纪，资产阶级提出了国家主权原则，不干涉内政原则等。2.门罗主义对确立不干涉内政原则起到历史作用。3.列宁对国际法的贡献。列宁提出了不割地和不赔款的民主原则，给予被压迫民族享有民族自决权。4.巴黎非战公约放弃战争，宣告互不侵犯原则。白里安凯洛格条约和平解决国际争端原则。5.联合国其他法律文件规定的国际法原则。联合国宪章第二条规定 7 项原则（1）各国主权平等（2）忠实履行宪章规定的义务（3）和平解决国际争（4）禁止以武力相威胁或使用武力（5）集体协助（6）确保非会员国遵守宪章原

16、则（7）联合国不得干涉在本质上属于任何国家国内管辖的事务，这是不干涉内政原则的具体体现。第二节 和平共处五项原则 一和平共处五项原则产生的历史背景 1.最初体现在 1954 年 4 月 29 日签订的关于中国西藏地方和印度之间的通商和交通协定 2.1954 年 6 月 28 日中印两国重申了这五项原则。3.1954 年 6 月 29 日中缅再一次确认 4.1955 年 4 月 28 日亚非会议，会议通过十项原则是和平共处五项原则的引申和发展。二和平共处五项原则的具体内容。（一）互相尊重主权和领土完整 1.主权的含义：主权一般指国家主权，是国家固有的在国内的最高权力和在国际法上的独立权力。2.特

17、征：主权是国家最重要的属性和要素 主权是国家固有的权利，并非某个组织或跳跃赋予的权利 主权在对内表现为领土最高权，在对外关系上表现为独立权 不能把主权绝对化 3.1577 年法国政治学博丹在论共和国一书中，首先提出主权概念。4.领土完整的含义：是指一个国家的领土不能非法地被他国侵占，分割和肢解，更不能被兼并。（二）互不侵犯原则 1.含义：是指各国在相互关系中，不得以任何借口进行侵略；不得以违反国际法的任何其他方法使用武力或武力威胁侵犯另一国的主权独立和领土完整；不得以战争作为解决国际争端的方法。2.法律上确立联合国宪章第二条 3.国家实践确立二战后审判 4.国际法原则宣言 指出的是禁止非法使用

18、武力，而合法使用武力则是允许的。包括：国家在遭到侵略时进行单独或集体的自卫，联合国安理会为维持国际和平与安全采取的使用武力的行为。5.1974 年联合国大会通过了关于侵略定义的决议以下 7 种行为属于侵略：一个国家的武装部队侵入或攻击侵入或攻击另一国的国土一个国家的武装部队轰炸轰炸另一个国家的领土一个国家的武装部队封锁封锁另一个国家的港口或海岸一个国家的武装部队攻击另一个国家的陆海空军或商船或民航机陆海空军或商船或民航机一个国家违反其与另一个国家订立的协定所规定的条件，使用其根据协定在接受国领土内驻扎驻扎的武装部队，或在协定终止后，延长该项武装部队在该国领土内的驻扎期间一个国家以其领土领土供另

19、一个国家使用让该国用来对第三国进行侵略行为一个国家或以其名义派遣武装团体，非正规军或雇佣军武装团体，非正规军或雇佣军，对另一个国家进行武力行为。（三）互不干涉内政原则 1 含义：是指在国家国际交往中，不得以任何理由或任何方法直接或间接地干预他国主权管辖范围内的一切内政外交事务。内政：它是指属于一个国家主权范围内的任何措施和活动。内政涉及国家的政治，经济体制；制定国家立法和司法制度；规划社会和文化的发展计划；决定国家的对内对外政策；以及确定条约的缔结，战争与和平等事宜。国际法明文禁止的如种族歧视，种族隔离，灭绝种族等国际犯罪行为显然已经超过了内政范围，决不允许国家以内政为借口，违反国家所应承担的

20、国际义务，以逃脱国际责任。（四）平等互利原则 1.所谓平等是指在国际关系中，国家不分大小强弱，发达程度如何，一律处于平等地位。2.所谓互利是指国家在相互关系中，不应该以损害他国的利益来满足自己的要求，更不能以牺牲他国的权利达到自己的目的，而应做到顾及彼此的利益。（五）和平共处原则 1.含义：是指各国应和平友好的同时存在，不应该因社会制度和意识形态的不同而相互攻击和敌视，甚至消灭对方。促进国与国之间的相互了解与合作，发展彼此之间的友好关系。在发生争端时用和平的方法解决争端。和平共处五项原则之间的关系是互相联系，互为补充的。其中互相尊重主权和平共处五项原则之间的关系是互相联系，互为补充的。其中互相

21、尊重主权和领土完整是五项原则的基础和核心，互不侵犯，互不干涉内政，平等互利是和领土完整是五项原则的基础和核心，互不侵犯，互不干涉内政，平等互利是第一项原则的引申和保证，和平共处原则既是一项单独的原则，也是前四项原第一项原则的引申和保证，和平共处原则既是一项单独的原则，也是前四项原则总的目的。这样，和平共处五项原则就成为了一个不可分割的整体，构成了则总的目的。这样，和平共处五项原则就成为了一个不可分割的整体，构成了国际法的基本原则。国际法的基本原则。三三和平共处五项原则是国际法的基本原则（论和平共处五项原则的国际地位）（一）是国际上公认的准则，具有普遍意义（公认的证据：双边条约）（二）是对国际法

22、基本原则的发展 第一：从体系上，它将分散的原则集中起来形成一个有机的整体，共同构成一个指导国际关系的准则。第二：从内容上丰富和发展了国际法原则。（三）正确的反映了国际之间关系的特点，从而坚持了国家权利和义务相一致的原则。第三章 国际法主体 第一节 概述 一国际法主体的概念 国际法主体是指具有独立独立参加国际关系并直接直接承受国际法上权利和承担国际法上义务的能力者。第二节 国家 一国家是国际法的基本主体（一）国家在国际关系中起着主要的作用（二）国际法主要是国家之间的法律（三）国家是完全的国际法主体 二国家的要素（一）定居的居民（二）确定的领土（三）政权组织。政权组织是国家区别于其他社会组织的根本

23、特征（四）主权 三国家的类型（一）分类：按国家形式：单一国 附属国 按国家行驶主权的状况：独立国 附属国 按国家经济发展状况：发达国家 发展中国家 不发达国家（二）永久中立国 1.它是根据国际承认或国际条约，在对外关系中承担永久中立义务的国家。2.义务：（1）不得对他国进行战争或参加其他国家之间的战争。但有权对来自外国的侵略进行自卫（2）不得缔结与中立地位相抵触的条约。（3）不得采取任何可能使自己卷入战争的行动或承担这方面的义务。四国家的基本权利与义务 一般认为，国际的权利可分为基本权利和派生权利两大类。基本权利是国家固有权利，派生的权利是从基本权利推演出来的，或者根据条约取得的。（一）独立权

24、 是国家按照自己的意志处理内外事务而不受外界控制和干涉的权利。（二）平等权 是国家在国际法上地位平等的权利。（三）自保权 是国家保卫自己的生存及独立的权利。（1.该国正受到实际的武力反击 2.立即报告安理会 3.不影响安理会采取行动 4.在安理会采取行动之前）（四）管辖权 是指国家对其领域内的一切人（享有豁免权者除外），物和所发生的事件，以及对其领域外特定的人，物和事件所具有的行使管辖的权利。1.领域管辖 2.国籍管辖 是指国家对具有其国籍的人实行管辖的权利 3.保护性管辖 是指国家对于外国人在该国领域外侵害该国家及公民的重大利益的犯罪实行管辖 4.普遍性管辖 是指对国际法规定的某些特定的罪行

25、，由于其危害国籍和平与安全，危及全人类的共同利益，不论其行为发生地为何地，行为人为何国籍，各国均有权对其进行管辖。五国家司法豁免权问题 1.国家元首，外交官员在东道国家享有外交特权和豁免，这是一项公认的国际惯例 2.国家行为和国家财产也享有司法豁免权（1）一国不能将外国作为被告审理（2）一国不能对外国财产扣押 (3)一国不能对外国财产强行执行 3.20 世纪后出现有限（相对）豁免原则 4.2004 年 12 月联大通过了联合国国家及其财产豁免公约，标志着绝对豁免的终结。第三节 其他国际法主体 一国际组织 作为国际法主体只要表现为：（1）在一定范围内具有独立的国际交往的能力（2）承受国际法上权利

26、和义务的能力（3）享有外交特权和豁免 二争取独立的民族（一）主体资格 1.它仅指遭受外国奴役和殖民压迫的民族 2.已经在全国范围内开展民族解放运动且已建立一些政权组织 3.其权力来源是民族自决原则而不是国家主权（二）法律权利能力和行为能力 1.进行一定的国际交往权利 2.在民族解放战争中适用战争法规 3.接受其他国家和国际组织的援助 第四节 国际法上的承认 一承认的概念和性质（一）概念：当新的国家或新政府产生时，既存国家对这事实以确认的一种政治和法律行为。（二）性质：1.承认具有宣告性质 宣告说 构成说 2.承认是既存国家的单方，任意性的行为 3.承认即使法律行为也是政治行为（三）特征：1.承

27、认的主体主要是既存国家 2.承认客体主要是新国家新政府 3.承认的性质既是法律行为又是政治行为 二国家的承认 它是指以一定方式确认某一地区的居民已组成新国家，并表明愿意与之进行交往的国家行为，对国家的承认，一般发生在下列情况(一)独立(二)合并(三)分离(四)分立 需注意的问题：1.对于合法产生的新国家，大多数国家都予以承认。2.若该国的成立是在外国的武力挟持下建立的，一般不予承认，不承认主义 1978 年金边傀儡政权。3.对于分离产生的新国家，既存国家不应“过急承认”三政府的承认 1.新政府产生的原因：通过社会革命或政变取得政权 2.它是指一国在国际法主体地位不变的情势下，由于社会革命或者军

28、事政变由新政府取代旧政府，既存国家对该新政府的代表其国家资格的确认，并愿意与之发展，建立正常关系的国家行为。3.承认原则：有效统治原则：即既存国家承认新政府的条件取决于该政府在本国领土内建立起实际控制并有效地行使权利 托巴主义：1907 年厄瓜多尔外长托巴提出，凡是以违反宪法的手段掌握政权的政府不应该被承认。（中国反对）合宪主义：1913 年美国总统威尔逊主张，对军事政变或革命而建立的新政权，不仅不承认它还要采取行动推翻它（最反动 中国反对）艾斯特拉达主义：1930 年 9 月，墨西哥外长埃斯特拉达发表一项声明，决定今后在外国发生政变或革命时，将避免从是否给予政府承认的角度，只限于是否继续保持

29、或断绝同外国政府的关系，而不做出明示的承认。四承认的方式（一）明示承认和默示承认 1.明示承认：是指既存国家以明白的语言，文字对被承认者表示的承认。（1）函电，声明或照会正式通知被承认者（2）通过条约宣告承认 2.默示承认：是承认者以一种间接地，通过某种行为表示的对被承认者的承认。（1）建立外交关系（2）建立领事关系并颁发领事领事证书（3）既存国家与被承认者缔结包含政治关系的正式条约（4）在国际组织中投赞成票或接纳该国或该政府为成员国或具有代表其本国的资格。（二）法律上的承认和事实上的承认 1.在对新国家的承认时一般采用法律上的承认，事实上的承认是非正式的临时的，有限的承认，它常通过具体的行为

30、而不是正式的承认文书表达。2.二者的主要区别是：二者的主要区别是：法律上的承认是永久的，不可撤销的，二事实法律上的承认是永久的，不可撤销的，二事实上的承认是可撤销的，具有临时的，不稳定的性质上的承认是可撤销的，具有临时的，不稳定的性质。法律上的承认。法律上的承认直接导致双方包括政治，经济，文化等全面关系的发生，而事实上的直接导致双方包括政治，经济，文化等全面关系的发生，而事实上的承认只导致双方政治，军事，外交以外关系的产承认只导致双方政治，军事，外交以外关系的产生。生。五承认的效果（一）法律承认的法律效果（一）法律承认的法律效果 1.双方可以建立正式的外交关系和领事关系双方可以建立正式的外交关

31、系和领事关系 2.双方可以缔结政治，经济双方可以缔结政治，经济 文化等各方面的条约或协定文化等各方面的条约或协定 3.承认被承认国或新政府的立法承认被承认国或新政府的立法 司法司法 行政权利和效力行政权利和效力 4.承认被承认者国家财产和国家行为享有行政和司法豁免权，被承认者承认被承认者国家财产和国家行为享有行政和司法豁免权，被承认者具处理在国外财产的权力。具处理在国外财产的权力。5.支持被承认者参加国际组织和国际会议支持被承认者参加国际组织和国际会议 6.法律上的承认在原则上具有溯及力，可溯及至新国家或新政府建立之法律上的承认在原则上具有溯及力，可溯及至新国家或新政府建立之时时（二）事实上承

32、认的法律效果 承认和建交的区别：承认是单方行为，而建交是双方行为；承认是不可撤销的，永久的，而建交后也是可以撤销的 六 中华人民共和国关于承认的实践（一）中国坚持对中华人民共和国的承认是对新政府的承认 1.中华的成立，对世界国家的数目没有任何影响 2.中华政府一直宣布自己是新政府 3.从一些国家中对中华人民共和国承认的电文和照会看是对新政府的承认 4.新中国与旧中国的区别在于阶级本质和国家类型不同 5.中华的建立是通过社会革命方式是新政府成立的方式（二）中国主张承认不应附加任何条件，提出逆条件承认理论 1.必须不再承认台湾当局 2.中华应该继承前政府在国际上的权利 3.中华应该继承前中国政府在

33、国际上的国家财产，包括处于外国的国家财产 第五节 国际法上的继承 一继承的概念 概念：国际法上的继承是指由于某种法律事实的出现而引起的国际法上的权利和义务从一个承受者转移给另一个承受者的法律行为 特征：1.依主体不同可以分为国家继承，政府继承和国际组织的继承 2.继承的对象是国际法上的权利义务 3.继承发生的原因一般是领土变更的事实和政权更替 二国家继承 1，国家继承是指由于领土变更的事实而引起的国家之间在国际法上权利和义务的转移 2，领土变更的原因：合并 分裂 分离 独立 转移（割让）（一）条约的继承 概念：条约的继承是指国家继承发生之日对被继承国有效的条约是否对继承国继续有效 一般原则：（

34、1）政治性的条约一般不予继承（2）领土，河流水利等条约应予继承（3）有关中立化或非军事区的条约应于继承（4）商务条约要视其内容而定，纯商务性条约应继承，带政治倾向的商务条约可不予继承（5）多边条约取决于新国家是否愿意加入 新独立国家对宗主国或殖民国家等被继承国的签订的条约，没有维持其效力的义务，这在国际法上被称为“白板原则”（二）国家财产的继承 一个标准二个原则。“一个标准”是被转属的国家财产与领土之间的关联；“二个原则”是随领土转移原则（不动产），实际生存原则（动产）。（三）国家债务的继承（1）国家债务可分为国债和地方化债务，地方性债务不属于国家债务（2）国家债务继承的总原则是转属原则（3）

35、恶债不予继承是国际法原则 恶债是具有与继承国国家及其人民根本利益相违背的用途或违背国际法基本原则而承担的债务 三政府的继承 政府的继承是指一国际法主体继续存在的情况下，由于革命或政变导致政权更迭，前政府在国际法上的权利和义务转移给新政府的法律关系。政府继承和国家继承是不同的：1.发生原因不同。国家继承是由于领土变更的事实而引起的。政府继承是因革命或政变导致政权更迭的结果。2.主体不同。国家继承发生在不同的国际法主体之间，而政府继承则是在同一国际法主体继续存在的情况下，内部二个政府间的继承。3.范围上不同：国家继承可能因领土变更的情况不同而分为全部继承和部分继承，而政府继承一般是全部继承，即凡是

36、符合国际法的前政府在国际法上的权利和义务，新政府应予以继承。五中华人民共和国的继承（一）关于条约的继承 中华人民共和国对历届政府所签订的一切条约，既不全部承认其继续有效，也不当然全部废除，而是根据条约的性质和内容决定是否予以继承。（二）关于国家财产的继承 根据公认的国际法原则，中华人民共和国对于解放前旧中国政府的财产享有合法的继承权利（三）关于债务的继承 根据债务的性质区别对待，对于外国政府援助旧政府进行内战的恶意债务不予继承。对于合法债务，主张在友好协商，公平合理的基础上加以解决。（四）关于国际组织成员资格的继承 有权继承旧政府代表中国所享有的一切合法的国际权利。1979 年 10 月 25

37、 日，第 26 届联合国大会通过决议，决定恢复中华人民共和国在联合国组织中的一切权利，并把“台湾当局”的代表从联合国及所属的一切机构中驱逐出去。第六节 国际法律责任 一国际法律责任的概述 概述：是指国际法主体对其国际不当行为或损害行为所应承担的法律上的责任。特征：1.国家，国际组织，正在争取独立的民族是国际法律责任的主体。2.国际法律责任的起因是国际不当行为或损害行为 3.国际法律责任的性质是法律上的责任 发展：1.扩大了国际法律责任的主体 2.扩大了国际法律责任的范围 3.扩大了国际法律责任的根据 4.发展了国际法律责任的形式 二国际不当行为的责任（一）主观要素是可归因于国家的行为（1）国家

38、机关的行为（2）实际上代表国家行事人的行为（3）某些个人的国际不法行为（1.事先不知 事后惩罚 不负责任 2.事先不知 事后不惩罚 不负责任 3.指使 负责任）（二）客观要件是违背国际义务 1.国际罪行 2.国际不法行为（三）国际不当行为的形式 1终止不法行为 2.道歉 3.恢复原状 4.赔偿 5.限制主权（四）国际不当行为责任的免除情况 1.同意 2.对抗措施 3.不可抗力和偶然事故 4.危难和紧急状态 三损害后果责任 概念：果责任是指国际法主体从事国际法不加禁止的行为所产生的损害后果的国际责任。特征：1.损害后果国际法律责任的成立，不必存在不当行为，既是没有违背国际法，只要发生了损害性后果

39、就应承担责任。2.国际不当行为的国际法律责任适用于国际关系的各个方面，而损害后果国际法律责任仅适用于某些特定的领域。3.在因国际不当行为产生的国际法律责任中，违背义务即使没有造成 损害也已构成对责任主体追究责任的理由；而在损害后果责任中，只有当主体的行为造成实际损害时才被追究国际法律责任。（总结起来就是 1 否存在不当行为 2 范围不同 3.责任根据不同 4.是否存在损害后果）处理：1.国际条约或公约 2.双边条约 3.司法判例和实践 第四章 国家领土 第一节 概述 一领土的概念 概念：国家领土是指处于国家主权支配和管辖下的地球的特定部分 特征：1.国家领土具有确定性和固定性 2.国家领土是一

40、个立体空间 3.国家对领土的所有权与管辖权的不可分割性 二领土的组成部分（一）领陆 领陆是指一个国家主权管辖范围以内的全部陆地，包括岛屿。世界上没有无陆地的国家（二）领水 领水是指在国家主权管辖和支配下，位于领海基线以内或与其陆地疆界连接的一定宽度的水域。（三）领空（四）领陆和领水的底土 三领土主权 领土主权是指在领土范围内行驶最高的，排他的权力。1.领土不可侵犯 2.国家在领土范围内享有属地管辖权 3.国家对领土国的自然资源享有永久权利 四领土主权的限制（一）要受国际习惯的限制，也即一般性限制。如领海，群岛国水域允许外国船舶无害通过；在利用边境土地的时候，不得损害邻国的利益（二）要受条约义务

41、的限制，即特殊的限制 1.共管。它是指两个或两个以上国家对同一特定领土共同行使主权，但这并不取得对领土的主权，只是对被统治地国家的领土主权的一种限制而已。2.租借。它是指一国根据条约将其领土的一部分出租或抵押给另一国，在条约规定的期限内，用于条约所规定的目的。3.国际地役。它是指一国根据条约，将自己的领土在特定的范围内提供给另一国为某种目的而永久使用。4.势力范围。第二节 内水 一河流（一）国内河流 概念：国内河流也可称为内河，是指从河源到河口全部位于一国境内的河流，如长江，黄河。法律地位：内河属于国家领土的组成部分完全处于国家主权的控制与管辖之下 除另有条约规定外，任何外国的船舶都无权在内河

42、航行（二）界河 概念：界河是指全部或部分流经两国之间，作为分隔两个国家陆地领土的河流 法律地位：界河分属于沿岸国家的内水。如界河是可通航的，则以界河的主航道中心线为界，如界河是不通航的，则以该河流的中间线为界。（三）多国河流 概念：流经两个或两个以上国家领土的河流称为多国河流 法律地位：主权并构成领土的组成部分。河流经过不同的沿岸国家的各段，该段分属沿岸国所有 允许沿岸国船舶通过，多国河流应对所有沿岸国开放 应照顾到上下游国家的相关利益（四）国际河流 概念：国际河流是指流经数国并可通航海洋，根据国际条约向一切国家商船开放的河流。法律地位：国际河流的法律地位是由国际条约加以规定的 主权领土的组成

43、部分 对所有国家商船开放 国际河流和多国河流的区别：一.国际河流船舶皆能直接通航至海洋。二.具有专门的国际条约确立平时航行自由的原则。国际河流地位及航行规则：1.沿岸国对于流经自己的领土那部分河流行驶管辖权，尤其是对警察，卫生和关说等方面的管辖。河流流经各国的部分其主权仍属沿岸国所有，但由全体沿岸国组织委员会进行管理。2.承认一切国家的船舶在平时都有运输商品以进行贸易的自由，但沿岸国保留“沿岸航行权”，即外国船舶不得从事同一沿岸国的各口岸间的航行 3.沿岸国负责管理和维护属于自己管辖的那段河流的航运，并征收为保证通航所必要的公平捐税。4.非沿岸国的军舰不享有在河流上航行的自由 5设立统一的国际

44、委员会 二运河 概念：运河是指以人工开凿的水道。法律地位：一条运河如果全部位于一国境内，则该运河相当于内河，属于该国内水。在国际实践中，尽管有些运河位于一国境内，由于其两端连接海洋，构成海上交通要道，所以被确立为国际化运河，也被称为“国际运河”或“通洋运河”国际运河的法律地位有国际条约规定，并根据国际条约或协定的规定，向所有国家的船舶开放。（一）苏伊士运河 是沟通地中海和红海的一条通洋运河，全长 173 公里。1888 年君士坦丁堡公约，主要内容包括：运河在平时和战时对所有国家的商船和军舰一律开放。（二）巴拿马运河 位于巴拿马共和国境内，1901 年海庞斯福条约1903 年海瓦里拉条约1977

45、 年巴拿马运河条约 关于巴拿马运河永久中立与运河营运条约 第三节 领土的取得和变更 二传统国际法上的领土变更方式（一）先占 先占亦称“占领”（不是指战时的占领），是指一国采取有意识的行动取得当时不在他国主权下的无主土地的领土主权，使之成为本国领土的一部分，并对其行使管辖权。1.先占只能由国家并以国家名义实行（有效占领：宣布主权建立行政管理机构，移民定居）2.先占的对象必须是无主土地。3.主观上必须有占领的意图，并作出一定的意思表示 4.客观上必须实行有效地占领（二）时效（非法的）国际法上的时效是指一国对属于他国主权的领土进行长期占有并行使事实上的主权，他国没有或不再反对或提出抗议，该国就依时效

46、取得这块土地的所有权。国际上的时效与国内民法上时效的区别：1.主观意图不同 2.国内民法上物权取得时效有确定的期限，而国际法上以时效的方式取得领土主权则没有确定的年限。时效不同于先占，他是长时间占有别人的土地。而先占是发现无主土地并加以管理，不一定是长时间。评价：通过占有他国领土，与现代国际基本原则相违背，国际社会普遍不承认。（三）添附 是指由于自然地原因或认为的作用形成新的土地。添附有自然添附和人为添附两种。自然添附有涨摊，三角洲，新生岛屿和废河床等几种方式。（四）割让 是国家根据条约把自己的部分领土主权转让给他国，从而使他国取得领土的方式。强制性割让是指一国使用武力或威胁强迫他国签订条约将

47、其领土无代价地转让给该国。（违法）非强制性割让是指国家在自愿平等的基础上，和平的转让其领土的一部分。包括赠与，买卖和交换。（合法）（五）征服 它是指国家以武力占领他国领土部分或全部，在战争状态结束后将该领土加以兼并的一种取得领土的方式。征服与割让的不同之处在于：征服并不缔结条约，而将战时所占领的敌国领土，在战后宣布予以兼并；如果战后订有条约，则征服变为割让。三现代国际法上允许的领土变更方式（一）民族自决 被压迫民族和被外国奴役的民族（70%）（二）全民投票 又称为全民公决，是指有居民以投票方式决定领土的归属问题。条件：要有合法正当的理由能够自由表达人民的意愿（国际监督）（三）收复失地 方式：和

48、平的，武力的（四）交换领土 它是指相邻国家间为发展睦邻友好关系，更好的解决边境问题，在协议基础上自愿变更部分领土的归属。第四节 国家边界和边境制度 一，边境的概念 国家边境是确定国家领土范围的界线，是分隔一国领土和他国领土，一国领土和公海或专属经济区，以及一国领空和外层空间的界线。有陆地边界，水域边界，空中边界以及地下边界。二边界的形成（一）因传统习惯而形成的边界（二）因条约而形成的边界（三）因继承而形成的边界 三国家边界的划分（一）划界的方法 1.自然划界法 它是根据相邻国家之间的地理特点，边界地区的自然地形来确定边界线的方法。（1.）山脉。两国以山脉为界线时，通常以山脉的分水岭为界线，也可

49、以根据协定把边界线定在山脊或某一边山麓，这种山成为界山。（2）河流。边界线若以河流为界，则应视具体情况而定。如果是可以航行的河流，以主航道的中间线为界（水流最深处）如果是不可航行的河流，则以河流的中间线为界，如果界河上有桥梁，一般以桥梁的中间线为界。（3）湖泊。除国家另有协议外，在以湖泊为界时，各沿岸国一般在湖泊划定中间线作为边界。2.几何划界法 3.天文学划界法（二）划界的程序 1.定界。双方签订边界条约，经过时间最长 2.勘界 3由双方起草边界议定书并绘制地图 五中华人民共和国的领土和边界问题（一）中印边界问题 中印边界全长约 2000 公里，分东中西三段。中印两国从未正式的划定过边界，但

50、根据两国历史上的行政管辖范围，早已形成了一条传统习惯线 由于西姆拉条约是无效的，一次而划定的边界线当然是非法的 印度单方面认为边界划界以分水岭为界，忽略了中国人民长期生活在喜马拉雅山南麓的事实 中国一贯主张，双方应当通过友好协商，公平合理地全面解决边界问题 1987 年 2 月，印在非法侵占“麦克马洪线”以南的中国领土上建立所谓“阿鲁纳恰尔邦”（二）南海诸岛问题 东沙，西沙，中沙和南沙四大群岛。南海诸岛的争议主要是关于西沙群岛和南沙群岛的主权归属问题。如何看待南海诸岛问题？1 首先发现南海诸岛秦汉 2 最早利用这一部分唐宋 3 最早行使主权进行管辖派遣水师，巡视边疆列入版图，进行管辖进行天文观