抗诉申请书.doc

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1、抗诉申请书上级人民检察院：因本人不服河南省商城县人民法院（2012）商行初字第9号行政判决 和河南省信阳市中级人民法院（2013）信行终字第13号行政判决，特申请上级人民检察院依法提出抗诉，其事实理由如下：2012年2月4日，河南省商城县商务局以执法为名，以罚没创收为实，在该县昌隆商店的货架上搜去白云边20年陈酿酒四瓶（两提），并贴上封条，未要求当事人在封条上签字，接着又非法侵入卧室搜去五瓶（未作封存处理）共玖瓶，以提取物证、取样的名义扣押转移。该行为不仅是违宪行为，同时也违反了行政处罚法第37条第2款的规定，是非法转移物证的行为。并且也违反了工商行政机关制定的关于抽样取证的行为规范和抽样取证

2、的程序 的有关规定是非法取证行为。商务局在取样后，本应委托而没委托有合法鉴定资格的鉴定单位和人员进行鉴定，却交给了当事人一方的白云边酒企的员工兰海军作鉴定，由兰海军炮制了一份伪证_鉴定证明书，该行为违反了司法部依据全国人大常委会关于司法鉴定问题的决定制订的司法鉴定程序通知第107号令的有关规定。司法鉴定程序通则的出台，是对司法鉴定行为作了统一、规范的规定，其它规章中关于司法鉴定的乱象规定便自行终止失效，显然非法鉴定机构是无权作司法鉴定的，商务局将鉴定交给酒企的员工去作，也是程序违法的故意所为。3月2日，商务局在取证违法的情况下，依据兰海军炮制的鉴定证明对该店作出了商商务罚决字（2012）第00

3、1号行政处罚决定，罚款8000元，没收玖瓶的处罚决定。该处罚决定完全符合行政诉讼法第54条等2项规定的关于无效具体行政行为的五个情形。是非法无效和的具体行政行为。为此，当事人不服，依法提请行政复议、诉讼，但复议机关和一、二审法院对当事人提出的合法，正当的理由和意见概不采纳，一边倒的支持商务局的非法具体行政行为，并判决予以维持。该裁判是非不分，颠倒黑白，是典型的枉法裁判。现一一分述如下：一、非法无效的证据，判决书却认定为合法有效商务局认定昌隆商店有零售假酒的行为，并没有合法有效的证据证明酒是假的，又售给别人的事实。而处罚决定所采用的鉴定证明完全符合最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第62

4、条关于无效鉴定结论的三个情形的规定，是非法无效的证据。其一，鉴定人不具备鉴定资格。鉴定单位是湖北白云边酒企的打假办公室，而不是法定的鉴定机构。鉴定人兰海军只是酒企的员工，所取得的是湖北松滋市产品质量检验所颁发的“酒品质量检验资格 证”，是企业的上岗证，而不是司法行政机关颁发的司法鉴定资格证。所以两者都不具备鉴定资格。以上事实有有鉴定证明书的印章，署名和商务局在行政复议答复书中的诡辩为证。其二，鉴定程序违法。司法鉴定必须依据司法部第107号令司法鉴定程序通知的有关规定进行，可该鉴定违反规定，如使用了来源不合法、不真实的鉴定材料、作为当事人一方的员工本应回避而没有回避、同一鉴定事务应是两个人而该鉴

5、定只有兰海军一人所为，并且是在商务局进行的，有受他人左右或合作的因素，从鉴定书中记载的内容来看，就根本没有进行检测或分析的实际操作过程，所以该鉴定程序是违法的。其三、鉴定结论错误、不明确、内容不完整，该鉴定以“标识标志”、“包装材料”的所谓假冒就推出产品就是假冒的结论是不符合逻辑的，是错误的。究竟是商标假冒？还是产品假冒？假在何处？是何物冒充？有何凭据？等都不明确。以上关键性内容严重缺失、不完整。只用了莫须有的“假冒”二字，是苍白无力的。站不住脚的。该鉴定记载的内容不符合最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第14条的规定。该鉴定证明不仅没有证明昌隆商店有零售假酒的事实，相反却证明了该鉴定

6、证明是非法无效的伪证，审判机关本应依照最高人民法院关于行政诉讼证据问题的若干规定第62条的规定，判决不予采纳，可两审判决置法律不顾将这个明显非法无效的鉴定证明作出了合法的认定，实是荒唐。二、关键的行政程序严重违法，判决书却笼统的认定为合法根据前面已述案情，商务局有非法侵入住宅（卧室）进行搜查的违宪行为，同时还违反了工商行政管理机关行政处罚程序的规定第41条关于执法程序的规定，擅自侵入公民住宅（卧室）进行搜查是严重的违法行为。其扣押、转移物证的行为也违反以上规定第30条关于抽样取证程序的规定，在其抽取的样品封条上没有要求当事人签字是典型的非法取证行为。根据最高人民法院关于行政诉讼证据问题的若干规

7、定第57条、58条的规定，违反法律禁止性规定或侵犯他人合法权益及违反法定程序收集的证据不能作为定案依据。处罚法第3条第2款也明确规定“没有法定依据或不遵守法定程序 的行政处罚无效”。可两审判决对商务局的行政程序违法行为视而不见，避而不谈，把法律规定置放一边，笼统的认定其程序合法是错误的，以破坏法律制度，损害法律尊严的代价来偏袒非法的具体行为，是典型的枉法行为。三、处罚决定适用法律、法规错误而判决却认定正确，并还自造“法条、簒改法意、更是错上加错。”（1）行政处罚的前提、首先引用法律给予定性、以确定当事人是何违法行为，再适用有关处罚的法律规定给予处罚。而本案处罚决定，在没有适用当事人违反何法、何

8、条、何款是何违法行为的情况下，居然片面适用酒类流通管理办法第31条的规定给予处罚，严重违反了行政处罚的基本原则，是典型的适用法律 、法规错误。（2）酒类流通管理办法作为规章，违反了立法法第8条及第5项的规定，越权两级规定“处罚”事项，是无效的规定，依据最高人民法院关于执行若干问题的解释第62条第2款规定：“人民法院审理行政案件，可以在裁判书中引用合法有效的规章 及其他规范性文件”。由此可见，该款规定，强调了规章必须是合法有效。非法无效的规章是不能引用的，而本案的处罚决定引用了无效的规章条款实施处罚，显然是适用法律、法规错误。（3）酒类流通管理办法的出笼，没有国务院的行政法规、决定、命令为依据，

9、违反了立法法第71条的规定，是非法越权无效的规章，以该规章作为执法依据，从根本上就是错误的。由此可见，本案的处罚决定所适用的法律，法规是错误的。可判决书不仅不予以纠正，反而认定其适用法律、法规正确，此判决于法不通，是枉法判决。更为荒唐离奇的是，二审判决不仅把规章置于法律之上，居然还自造“法律条款”篡改法意，在酒类流通管理办法第24条第2款的后面，篡加了“被侵权企业的鉴别报告为依据”。可见信阳市中院如此胆大妄为，为支持其枉法判决，竞然自造“法条”，篡改法意，实乃是中外法界罕见的怪象。（况且企业的鉴别报告不是法定证据，它只是向鉴定机关提供的说明，不可作为证据使用）。四、商务局超越职权、滥用职权，而

10、两审判决对此避而不谈，有意回避，偏袒。从有效的法律、法规查找不到商务部门有管理食品安全的职责和商标的管理职责。所以商务局插手对本案的处罚是严重的越权行为。现十八大之后，国家机构的改革、职能的转变，原分属在工商、卫生、技术监督部门关于对食品安全管理监督的职能，现统归食品药品监督管理部门。所以，商务局再无权插手本案。两审判决对商务局的超越职权、滥用职权的行为避而不谈有意避开，是错误的。综上所述，商务局的处罚决定完全符合行政诉讼法第54条第2项的规定，是无效的具体行政行为，并应当依法判决撤销的，可两审判决反其道而行之，背离法律规定，判决 予以维持，明目张胆的助长行政违法行政行为，是制造冤、假、错案的

11、根源所在，是制造社会不和谐、不安全的因素、是损害党和人民政府形象的腐蚀剂，是新一届党和国家领导重点治理的问题。另外，也充分暴露了河南法院系统内的腐败程度的严重性，所谓的错案追究制根本没有震慑作用，只是作秀而已。为此，特向上级检察机关提出申请，请求上级检察院依法提出抗诉 为感！此致 申请人： 代理人： 年 月 日我的大学爱情观目录：一、 大学概念二、 分析爱情健康观三、 爱情观要三思四、 大学需要对爱情要认识和理解五、 总结1、什么是大学爱情：大学是一个相对宽松，时间自由，自己支配的环境，也正因为这样，培植爱情之花最肥沃的土地。大学生恋爱一直是大学校园的热门话题，恋爱和学业也就自然成为了大学生在

12、校期间面对的两个主要问题。恋爱关系处理得好、正确，健康，可以成为学习和事业的催化剂，使人学习努力、成绩上升；恋爱关系处理的不当，不健康，可能分散精力、浪费时间、情绪波动、成绩下降。因此，大学生的恋爱观必须树立在健康之上，并且树立正确的恋爱观是十分有必要的。因此我从下面几方面谈谈自己的对大学爱情观。2、什么是健康的爱情：1) 尊重对方，不显示对爱情的占有欲，不把爱情放第一位，不痴情过分；2) 理解对方，互相关心，互相支持，互相鼓励，并以对方的幸福为自己的满足; 3) 是彼此独立的前提下结合；3、什么是不健康的爱情：1)盲目的约会，忽视了学业;2)过于痴情，一味地要求对方表露爱的情怀，这种爱情常有

13、病态的夸张;3)缺乏体贴怜爱之心，只表现自己强烈的占有欲;4)偏重于外表的追求;4、大学生处理两人的在爱情观需要三思：1. 不影响学习：大学恋爱可以说是一种必要的经历，学习是大学的基本和主要任务，这两者之间有错综复杂的关系，有的学生因为爱情，过分的忽视了学习，把感情放在第一位；学习的时候就认真的去学，不要去想爱情中的事，谈恋爱的时候用心去谈，也可以交流下学习，互相鼓励，共同进步。2. 有足够的精力：大学生活，说忙也会很忙，但说轻松也是相对会轻松的！大学生恋爱必须合理安排自身的精力，忙于学习的同时不能因为感情的事情分心，不能在学习期间，放弃学习而去谈感情，把握合理的精力，分配好学习和感情。3、

14、有合理的时间；大学时间可以分为学习和生活时间，合理把握好学习时间和生活时间的“度”很重要；学习的时候，不能分配学习时间去安排两人的在一起的事情，应该以学习为第一；生活时间，两人可以相互谈谈恋爱，用心去谈，也可以交流下学习，互相鼓励，共同进步。5、大学生对爱情需要认识与理解，主要涉及到以下几个方面：（一） 明确学生的主要任务“放弃时间的人，时间也会放弃他。”大学时代是吸纳知识、增长才干的时期。作为当代大学生，要认识到现在的任务是学习学习做人、学习知识、学习为人民服务的本领。在校大学生要集中精力，投入到学习和社会实践中，而不是因把过多的精力、时间用于谈情说爱浪费宝贵的青春年华。因此，明确自己的目标

15、，规划自己的学习道路，合理分配好学习和恋爱的地位。（二） 树林正确的恋爱观提倡志同道合、有默契、相互喜欢的爱情：在恋人的选择上最重要的条件应该是志同道合，思想品德、事业理想和生活情趣等大体一致。摆正爱情与学习、事业的关系：大学生应该把学习、事业放在首位，摆正爱情与学习、事业的关系，不能把宝贵的大学时间，锻炼自身的时间都用于谈情说有爱而放松了学习。 相互理解、相互信任，是一份责任和奉献。爱情是奉献而不时索取，是拥有而不是占有。身边的人与事时刻为我们敲响警钟，不再让悲剧重演。生命只有一次，不会重来，大学生一定要树立正确的爱情观。（三） 发展健康的恋爱行为 在当今大学校园，情侣成双入对已司空见惯。抑

16、制大学生恋爱是不实际的，大学生一定要发展健康的恋爱行为。与恋人多谈谈学习与工作，把恋爱行为限制在社会规范内，不致越轨，要使爱情沿着健康的道路发展。正如马克思所说：“在我看来，真正的爱情是表现在恋人对他的偶像采取含蓄、谦恭甚至羞涩的态度，而绝不是表现在随意流露热情和过早的亲昵。”（四） 爱情不是一件跟风的事儿。很多大学生的爱情实际上是跟风的结果，是看到别人有了爱情，看到别人幸福的样子（注意，只是看上去很美），产生了羊群心理，也就花了大把的时间和精力去寻找爱情（五） 距离才是保持爱情之花常开不败的法宝。爱情到底需要花多少时间，这是一个很大的问题。有的大学生爱情失败，不是因为男女双方在一起的时间太少

17、，而是因为他们在一起的时间太多。相反，很多大学生恋爱成功，不是因为男女双方在一起的时间太少，而是因为他们准确地把握了在一起的时间的多少程度。（六） 爱情不是自我封闭的二人世界。很多人过分的活在两人世界，对身边的同学，身边好友渐渐的失去联系，失去了对话，生活中只有彼此两人；班级活动也不参加，社外活动也不参加，每天除了对方还是对方，这样不利于大学生健康发展，不仅影响学习，影响了自身交际和合作能力。总结：男女之间面对恋爱，首先要摆正好自己的心态，树立自尊、自爱、自强、自重应有的品格，千万不要盲目地追求爱，也不宜过急追求爱，要分清自己的条件是否成熟。要树立正确的恋爱观，明确大学的目的，以学习为第一；规划好大学计划，在不影响学习的条件下，要对恋爱认真，专一，相互鼓励，相互学习，共同进步；认真对待恋爱观，做健康的恋爱；总之，我们大学生要树立正确的恋爱观念，让大学的爱情成为青春记忆里最美的风景，而不是终身的遗憾！