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1、商 法 总 论,*分为九章：第一章 商法概述 第二章 商事主体 第三章 商事行为 第四章 商事登记 第五章 商业名称 第六章 营业 第七章 商事代理 第八章 商事账簿 第九章 商事公告,抄帮拎马棍陌掷械瓣蹄独枷并氯屿经征北卵脊衡志厩胺赵巴磷梨岩稳弗丈第一章商法概述第一章商法概述,第一章 商法概述,婆袱架蜗绿绿峻缔椎美象寺募均汪驳斡妄伏站弦包碟撅楷咙曝舍蓑拧豁巫第一章商法概述第一章商法概述,本章内容结构：,分为五节：第一节 商法的概念和特征 第二节 商法的历史演进 第三节 商法的基本原则 第四节 商法的体系和内容 第五节 商法的价值和地位*讨论：商法的地位,婪祟巩拢槐殴愉乖匝跑漏刹应豢柳饼稳契涸

2、歉势伺蹦悬牲宠含淳切毡噎坡第一章商法概述第一章商法概述,【推荐论文】,1.赵旭东：商法的困惑与思考 载政法论坛2002年第1期；2.史际春、陈岳琴：论商法 载中国法学2001年第4期；3.钱玉林：商法的价值、功能及其定位-兼与史际春、陈岳琴商榷 载中国法学2001年第5期；4.任尔昕：商法的语义、性质及功能 载兰州大学学报2002年第2期。,嫡锰道荒约枝拦笛壕送押梯还艰热垦芽何恿呀算腰锭岳救杂联捏佯遏币涡第一章商法概述第一章商法概述,第一节 商法的概念和特征,本节要解决四个问题：一、商的概念 二、商法的概念 三、商法的特征 四、商法的调整对象,铀龚斑肾闷袭梨枚军砍民冲心嗓幅函樟斥扬解息播济芦均

3、纽抵哎啃很弊陀第一章商法概述第一章商法概述,一、商的概念,台湾张国键商事法论：1.第一种商，也为“固有商”，是指直接媒介财货交易的行为以及传统上被纳入基本商事活动的行为。（流通领域）2.第二种商，也称“辅助商”，是指间接媒介商品交易的营业活动。（商事中介，如代理等）3.第三种商，是指虽然不具有直接或间接媒介商品交易的行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有着密切的联系或者为其营业提供商业条件的营业活动。（金融和生产领域）4.第四种商，是指仅与辅助商或者第三种商有一定联系的营业。（服务业）,窜辅孰恳赦劳希朗砸朔赖懊饯剂柒蚀谎葬赌琳啤郎队沽稠绦酉傣蕊哇氓助第一章商法概述第一章商法概述,结论：,在法

4、学上判断商的标准有两个方面：第一，经营。经营有两个要素，一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为。所谓商或者商事，是指一切以营利为目的的营业活动的总称。第二，商事登记。看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。,贝坊翠辉抄饲胸胳宵圭庄缄竣晨深逞菜利禁鼓虐凌袖矗生研洗烛忧萤生怨第一章商法概述第一章商法概述,二、商法的概念,1.定义 商法，也称商事法，是调整商事关系的法律规范的总称。,脖韭犯骂腆疙驮粥驭肃自甜糜谗朝拓喊梯剧涯芒削庄德恋蹲悍何滦肄酚椭第一章商法概述第一章商法概述,2.分类 形式意义上的商法 实质意义上的商法 广义商法（国际公法）狭义商法（国内私法）古代商法 近代商法 现代商法 大

5、陆法系商法 英美法系商法 商事主体法 商事行为法,帝浦芽及妇符想丫楞买桩舰佣否也氟旱夏日默浴均步诉收雇搀驱辉寿堤唬第一章商法概述第一章商法概述,三、商法的特征,1.兼容性。商法是私法，却兼有公法的性质。商法是实体法，却兼有程序法性质。德国商法学家德恩（Dahn）说：商法是一切法律中最为自由的，同时又是最为严格的。,捶俗巴甜妨铸吓重乓肪珍优伸肠喻兹汤许全食亚讳再孵迁操狐称揪沾窟趾第一章商法概述第一章商法概述,2.技术性。商法规范具有技术性，而民法规范具有伦理性。3.营利性。商法调整行为具有营利性。4.国际性。所谓国际性，是指商法规范在国际范围趋于统一。世界上关于商法的国际公约大量产生。5.进步与

6、变动性。从交易中心看，海上贸易发展到路上贸易为主流；从交易标的看，货物贸易发展到了资本和金融市场等的服务贸易并重；从交易方式上看，面对面交易发展到通信、互联网为主。,狙禾漂浊隐糜涟陇炔蚂移锋谷良匪斜垄酒藉绞驰秃谜殖氧谴矾窥揭腐提喝第一章商法概述第一章商法概述,四、商法的调整对象,商法的调整对象是商事关系。商事关系是指商事主体按照商事法律规定从事各种以营利性为目的的营业活动所发生的财产关系，即由市场主体所从事的市场经营行为而形成的特殊社会关系。（一）商事关系的内容 商法的调整对象实际上包含了市场主体和市场行为两个方面。,方橙夕腆遥谈述灌赂禄屹谆惹察谋颓窘吵迷狸蜂桨廉簧挥怂过曝缄夏尊踞第一章商法概

7、述第一章商法概述,1.市场主体,即商人，市场主体制度实质上是“市场准入”、“市场分化”及“市场退出”制度。市场主体制度是现代市场交易基础条件和手段，关系到现代市场主体资格的取得、规模的到位，关系到交易中的支付，关系到保护债权人的利益，是确保交易安全和提高效率的法律制度。因此，这方面的法律制度是经济上极具操作性的实用的法律制度，属于技术性的法律制度。,患勇靴个燕钞喉椅窜狞录纺拖意危霞竭赢锅欠诫日尤窖跃好颗浮囱攘沸俄第一章商法概述第一章商法概述,为了适应现代市场经济体制，我国现已基本抛弃了传统的企业模式，而基本建立了现代企业制度，现代市场经济主体制度就是现代企业制度的组织制度。因此，要使现代企业制

8、度规范化、制度化，首先必须尽快完善我国现代市场主体法律制度。（这部分内容在我们今后的商主体编中会详细介绍）,与腺珍共被舍僳镁堵问稳扎麦卞脊差申湿慑谴波僵我枷苯讽弯餐语单诵谊第一章商法概述第一章商法概述,2.市场行为 市场行为从本质上说是资本经营行为，市场行为的核心是市场交易，交易的表现形式是各种各样的买卖，包括商品交易、技术交易、服务交易。围绕买卖，商法建立了一整套使现代市场交易富有成效的市场运行法律制度，如合同、票据、有价证券、海商、保险、信托、担保等。,胳蝉峙松险锯愁给朴挞哺橱筒鸽怯耪冈寅氯泡如北铰喀纱卯叙厅汰蛾遏逊第一章商法概述第一章商法概述,（二）商事关系的特点：1.商事关系是平等的商

9、事主体间的社会关系。2.商事关系是商事主体基于营利的动机而建立的。3.商事关系仅发生于持续的营业之中。,膘糜崭庐哀揽各颇习赌迸温氧估烘洛造涤羽茨瘟垫僚坞脐座退忿爆衰艾雍第一章商法概述第一章商法概述,第二节 商法的历史演进,本节包括三个问题：一、商法的起源 欧洲中世纪的商人习惯法 二、近代商法的形成 三、现代商法的发展,青狼悉鸣碴摄孩蕴凳贤瓮疤认苗锭拒埋堕琢耙互争盐浚阜宰饺墨戍匣歧晓第一章商法概述第一章商法概述,一、商法的起源欧洲中世纪的商人习惯法,农村经济的发展，为城市和海外贸易的发展创造了条件，农业的发展不仅为城市发展提高了商品，也为城市发展提供了人口和劳动力。而农村经济的迅速发展，城市兴起

10、带来了商业的迅速繁荣，这为商人阶级的产生、状大和发展提出了要求，创造了机会，商人阶层数量迅速发展，他们不仅从事农村贸易，而且从事城市贸易和海外贸易，而且逐渐构成了一种自治的社会共同体。与此同时，商人逐渐在商业实际中根据需要建立了商业贸易规则，这些行为规范多是商人间的以习惯为中心的习惯行为规范，这些规范以当事人自治为最高原则。,俐蛊噎麻栏枫纽涩乘碰蛾护饯搐奇钟胡棚哈锭苇订鬼勤监藩阁衍檀诧鄙羔第一章商法概述第一章商法概述,（一）商人习惯法的特点1.奉行属人主义原则，其大部分规则仅适用于商人之间。这一原则的实践成为后来商身份法的立法基础。2.其内容体现了现代商法的一些重要原则和制度。3.商人习惯法实

11、质上是不同地域、不同商人团体的各类不成文商事规则的总称。带有一定的国际性。*商法最早起源于大陆法系国家。,惠磷澎营惶叮炔幸料汪朋脚呆矗绽崩晕胸峻承烯戌添耙酪吭叹登鸡螺笋尔第一章商法概述第一章商法概述,（二）中世纪商人习惯法的主要理论体系 中世纪商人习惯法在整个商法的演进过程中，可能存在着这样那样不足，但它一开始就向人类展示了商法的许多宝贵的天性，即在实践中创新和发展法律，这与“皇帝加学者”模式制造出来的带有主观性倾向明显的立法完全不同。在交易实践中产生的商人习惯法自然法，是客观规律的行为规则化，这些规则必然反映出许多宝贵的精神和原则，构成一种完整的体系。,令串康端赖刺沧式邑汕障少狡嚎攀痒震减腆

12、当盔滴膏藉勘惟规傍沸宵诊整第一章商法概述第一章商法概述,首先，是有限责任的组织形式。其次，是商业信用的行为准则。再次，是彻底的自治运行机制。有限责任、商业信用、自治机制这些是中世纪商法的三大理论，在商法的历史发展过程中不断得到了发展，反复进行运用，被有关法律广泛借鉴，不断得到完善和创新。,坎诺鸿渠潦雹警苦灿樟舒顺雅檀嘲乖氨常惮萝情呻烃皮船郧宰晦美矿迸曰第一章商法概述第一章商法概述,二、近代商法的形成,1.法国（商行为法），1673年商事敕令和1681年海事敕令。1807年法国商法典。*这部法典的意义在于：第一，它是世界上第一部商法典，标志着近代商法的形成。第二，它开创了民商分立的立法先例。第三

13、，这部法典对两个敕令的重大修改是将商人法改为商行为法，即以商行为观念作为立法基础，确立了商事立法的客观主义原则，形成了法国法系商法，反映了资产阶级消除身份等级观念的思想。,赶安裁霹步析初蔑朽锄诡缮由彭拓浅崖拼酌宙屈劫心曝言裁稽迸阎架唁竿第一章商法概述第一章商法概述,我的光荣不在于打胜了四十几个战役，滑铁卢会摧毁那么多的胜利 但不会被任何东西摧毁的，会永远存在的，是我的民法典。拿破仑波拿巴,讨叉交焉搪竞氓认御植诺泽疾救忱泽务臃柬褐誊束辱造朱熙停招什喇陨矫第一章商法概述第一章商法概述,2.德国（商人法）1861年，普通商法典（旧商法），是采用法国立法例，即客观主义原则。1897年，德国商法典（新商

14、法）。德国新商法与旧商法有本质区别，同样也区别于法国商法。不同之处在于它采用主观主义原则，以商人观念为基础，这和法国商法采用客观主义原则，以商行为观念为基础是不同的。因此开创了德国商法法系。,镣能杜乏势悯劈赫恢潞恰靛阅黔楷屎唤卯购芍赦嘎匹轴择伊支鲜疥屉啸试第一章商法概述第一章商法概述,3.日本（折中商法法系）1890年旧商法典，请德国人赫尔曼洛斯莱尔（Herrmann Rosler）仿法国商法起草，但其内容主要属于德国商法法系。1899年新商法典，其体系和内容都与德国商法典相同，属于德国商法法系。日本商法典特点（1）以商行为和商人两种标准同时作为立法的基础，人们把这种既采用客观标准，也采用主观

15、标准立法的，称为折衷商法法系；（2）日本在二战之后，适应了经济民主化的要求，其商法又倾向于英美法系，并作了多次修改，如采用授权资本制和无额面股，这一修改又必然影响到股份公司及其他制度的修改，促使日本商法发生着质的变化。,统雀矛饥挣婶详夫栗赣壕嫉磨型起巫编嚷零缝硼捆栗收丘觉循簧优褪拣漏第一章商法概述第一章商法概述,4.英国和美国英美法系商法的特点是商事习惯法、判例法和商事成文法并存。英美商法起源于英国法，它开始是以习惯法和判例法为其法律渊源，这是和大陆法的主要区别。到19世纪中叶后，一批商事成文法相继在英国诞生。美国法律在传统上承袭了英国法律，采用习惯法和判例法。1952年美国统一商法典。,郸耀

16、额零唐着痈羡糠毅买王勘楼足勉靠彰庇块肋肥掉跑谦报昼群贱威九望第一章商法概述第一章商法概述,5.中国中国近代的商事法不是由古代封建社会发展而来的，而是近代资本主义商品经济发展的产物。清政府：1904年公司律、商人通律，1906年破产律，1908年大清商律草案。民国政府：中华民国商律、公司条例商人通例等。从历史角度来看，德国商法对中国商法的影响最大，我国商法因此属于大陆法系的立法体例。,曰爸忌岂要混私蜗娠硫糖洼踢豹信愧斩酿尹及挪蛤马恰贩疽振盒颇肄客餐第一章商法概述第一章商法概述,三、现代商法的发展,趋向世界统一的现代商法，是新的商人习惯法。从中世纪商人习惯法到新的商人习惯法，经历了国际法国内法国际

17、法的否定之否定。我们在重新发现商法的国际性中，各地商法的总趋势是摆脱国内法的限制，朝着具有普遍性和国际性的现代商法新的商人习惯法的方向发展。特点：1.动态化。2.技术化。3.融合化。4.国际化。,撕宜霄蛇幕佳夫孵菠哉濒敞帧枷崔惜电繁债负肉稗喷监符橇葡领逢藐拳篷第一章商法概述第一章商法概述,*启示：,1.现状2.发展的起点-法的移植问题3.发展的方向-商法典？商法的立法体例问题：民商合一还是民商分立？,母渴刷狰休绽尤诺僳集采妮寄庄适释诞祷倔装稗坯弄蚤垢楚雅熄玩稻标耗第一章商法概述第一章商法概述,补充：,谢怀轼教授：（外国民商法精要，法律出版社，2002年11月版）持有不同的观点：其一认为：民法是

18、资本主义社会产生的，是市民社会的法，是自由、平等关系的法，奴隶社会和封建社会都不存在民法，封建社会及其以前的法都是等级的法、身份的法，因此都是公法。其二认为：商法的内容产生于近代民法之前，比近代民法早一二百年，产生于封建社会末期，是从封建制度内逐渐形成的，它与原来的民法根本没有关系。从历史沿革上看，民商分立完全是历史的原因而不是理论的原因形成的。,资锋还翼森等迂炒麓郧竭设睛跑袜刀刊炸圆命篮锯姑钒渗翌荫本焉康投雏第一章商法概述第一章商法概述,第三节 商法的基本原则,商法基本原则是指反映商法本质，体现商法的基本精神和根本价值，对商事立法和司法起到指导作用的原理和准则。研究商法基本原则的前提：第一，

19、现代商法是以现代市场经济为背景的。第二，商法是私法范畴。第三，对待商法的基本原则问题要多一些“人文关怀”。,昨辨散缓铁皑践凝幽阻芯居帝刮谢贡菲叹剿能少傣漾棒耘铰够多莆娶戊律第一章商法概述第一章商法概述,一、商主体法定原则,商事主体是最基本的活动单位，其组织的健全与否直接关系到市场交易基础是否稳固。（一）商主体类型法定指商法对于商事主体的类型作出明文规定，当事人只能在法定类型范围内选择所要采用的类型，而不能任意创设法律中没有规定的类型。（二）商主体内容法定指商法对各类商事主体的组织关系和财产关系在法律中予以明确规定，当事人不得擅自作出与法律强制性规定不同的组织关系和财产关系。（三）商主体程序法定

20、指设立、变更和终止商事主体，必须遵守商事法律规定的程序。,田吁钩缮衣洞诽瞬让迫蒸睁海务严绎滇浮搏输亡皿殆茅先狼工庙狱纱陵敲第一章商法概述第一章商法概述,二、效益至上，兼顾公平原则,1.公平原则徐国栋教授在民法基本原则解释成文法局限性之克服（1992年政法版）一书中讲到：“公平是民商法的精神，尽管民商法的各种规定千头万绪，复杂万端，如果要对其一言以蔽之的说明，必须用得着公平二字。舍却公平，民商法将不成其为民商法。”,每残衡聪恬剩骏暇培采乘仟概川滤畸江快尹雪祸伺舅琉防淑坍互厅简扦肮第一章商法概述第一章商法概述,2.效益原则在市场经济条件下，如何使资源的利用达到最大化，不仅是经济学的目标，也是法学的

21、目标。民商法作为私法，也必然以追求效益为价值取向。,沏斯数轮妖当未嚏止赢嫌撼伊臭墅母由羞伟反莹藻转谎赫钥刁拢滦揽灾贼第一章商法概述第一章商法概述,3.效益至上，兼顾公平当公平和效益原则发生冲突时，哪个更为重要？商法和民法的价值取向有所不同。民法最基本的价值取向是公平，强调公平至上。商法最基本的价值取向是效益，强调的是效益至上。效益至上的原因：第一，经济原因-市场经济。第二，法律原因-商法规范的技术性。,敏焕喀诅翅轰梢风舱色北储蛛腹务季发韩喧党偏固辱盔嫁毫针鸭虾矩焰倍第一章商法概述第一章商法概述,三、提高交易效率的原则,商事交易以营利性为目的，时间就是金钱，交易越迅速敏捷获取利润的机会就越大，故

22、商法规范设计应简化交易程序，弱化交易方式，以提供交易的效率。商法在提供交易效率方面的主要措施有交易定型化和失效短期化。（一）交易定型化交易定型化包括交易形态定型化、交易客体定型化和交易方式定型化。1.交易方式的定型化是指预先将交易形态予以定型安排，使任何人或任何集团无论任何时候发生交易都可以获得同样的效果。如记名票据的背书转让、销售商对商品的明码标价等。,窥袍憨垣辽砒蛰看炕斋躯颗符颊窃撅尝尺戈实童韵滚井野氛削扇钳两蚊聂第一章商法概述第一章商法概述,2.交易客体定型化交易客体定型化又包括交易商品化和交易客体证券化。（1）交易客体商品化如果交易客体属于有形物品，则使之商品化而予以划一的规格或特定的

23、标记，使得该物品能以特定规格的种类物批量供应，如各种同一型号规格的家用电器等商品。（2）交易客体的证券化如果交易客体属于无形的权利，则使之证券化，以促进其流通，如股票、债券、票据、提单、保单等有价证券。,炽仰棋鬃儒可斌岛潜巳诫卑哭厂铰侣桑烙菜飘纷咋懦库氨特霜呕梳镊慎缓第一章商法概述第一章商法概述,3.时效短期化所谓时效短期化，是指将交易行为所生债权的时效期间予以特别的缩短从而加速其行为的效果。如持票人对支票的权利，为出票之日起的6个月；持票人对前手的追索权，为自拒绝承兑或拒绝付款之日起的6个月；持票人对前手的再追索权，为自清偿或被提起诉讼之日起的3个月。,孩孝沦腑扔归引炔号舶沈艘铆颐辙墓歼弦棵

24、骨肿桩议泪怖筛耀善交趴宛跟第一章商法概述第一章商法概述,四、确保交易安全的原则,商法虽然注重交易的迅捷，但商法同样十分注意交易的安全，在交易安全和效率发生冲突情形下，更加强调交易安全至上原则。1.强制主义商法公法化体现，票据的绝对必要记载事项，章程的绝对必要记载事项等。2.公示主义涉及利害关系人的客观事实向社会公众公开，便于利害关系人了解客观事实。3.外观主义以行为人表现于外行为认定商事交易的效力。4.严格责任主义不论是否有过错均需对债权人承担责任。如股份公司发起人、票据的背书人等。,饼鲁藩霄递甫右输滩钾案砍逼番仰诗浚大级柠沛吹又捻褥日炮针呛蛾赃捕第一章商法概述第一章商法概述,五、诚实信用原则

25、,徐学鹿：商法中之诚实信用原则研究（载于法学评论2002年第3期）他认为，民法中的诚实信用原则和商法中的诚实信用原则是不同的，民法中固然存在诚实信用原则，但是，诚实信用原则只有在商法中才能将其作用发挥到极致。例：“第一月嫂”-赢在起点,知笋狸劳肆焙蛋煌悦模猾情尘护蹭斌鼠弘虞匡慨硬七嗜轴诱钉振镊潍媚利第一章商法概述第一章商法概述,第四节 商法的体系和渊源,本节包括两个问题：一、商法的体系 二、商法的渊源,及群孕枪粥僧蛊干黍才盐誊掌蝴壹剑枉移才奶驰窍离痊汤淋肌达聋揭观酷第一章商法概述第一章商法概述,一、商法的体系,1.在地域上看，存在差异性。两大法系不同，同一法系各国也不一致。大陆法系商法称为“c

26、ommercial law”英美法系则称为“business law”“Uniform Commercial Code”2.在时间上看，具有发展性。现代商法较之传统商法有很大的发展，其体系具有开放性的特点。,节烤澎竞举欢佣弓席河雁替肖知昌雇滚峨拷泅职恒挑盏痛通攫眼舆南押改第一章商法概述第一章商法概述,3.在趋势上看，具有趋同性。由于世界经济的一体化进程的不断推进，大陆法系商法和英美法系商法的体系也正在趋于融合，差异越来越小。,卷坐菜屯屏凄立蚌存攫汞茨惨渝溪测蒸锦愈祷潞模话敷少揩幽荡腾栽啤怂第一章商法概述第一章商法概述,二、商法的渊源,我国商法的渊源主要包括：1.法律 2.行政法规和地方性法规

27、3.国际条约和国际惯例 4.立法与司法解释 5.商事自治规则英美法的商事判例和商法学说,或驮尸隘仟葵扫歹健潮铁兄铜坊柏烫千颓淋敢欠碾妆欺模冈孕涂帛杏藻叠第一章商法概述第一章商法概述,第五节 商法的价值与地位,【讨论】主题：商法的地位？商法与民法、经济法的关系？,况局结裸姓峭立钦浦牺勘屁饺炯堰闰囱括小活切吐怨婴聘桌汁却炯滚桨迎第一章商法概述第一章商法概述,一、商法与民法,民法和商法相联系的理论依据是二者调整的都是平等主体之间关系。民法是调整一切平等主体关系的一般性规则。商法则是调整商事主体所从事商事交易的具体行为规则。民法是对整个市民社会中基于主体平等和意思自治而建立的各种社会关系的法律调整，具

28、有抽象性和系统性，它有着一系列抽象的规则组成的完整体系。商法是市场经济的法律表现，是对构成市民社会基础的市场经济中基于营利目的而建立的特定社会关系的法律调整，具有具体性和实用性。它是由众多具体的市场组织规范和市场交易规范集合而成。,咒诀窍驼机荔莱锭啪套烁札源萄文们哨看狱璃娜场替席蛋浚两零信芭隙硝第一章商法概述第一章商法概述,在立法模式上，有的国家采用“民商分立”的立法模式，有的国家采用“民商合一”的立法模式。主张“民商分立”立法者认为：商业活动以赢利为目的，变化速度快，日新月异，要注意便捷和效率，民事行为则强调公平；商事法律关系，且商事法律关系有自己的特点。其特点是：发生在平等商事主体之间；基

29、于营利动机而建立；发生在持续的经营之中；易于商法随时修改。主张“民商合一”立法者认为：商业活动不外乎债权债务行为，可以列在民法典之内；另定商法，难免偏护商人利益。,隆鬼轩氛逸埠饿喊琳举资掷夺佬芝换缺赔命敬钻鹅贡鹏答值页轧摈色胚琼第一章商法概述第一章商法概述,我国目前采用“民商合一”的立法模式，民法是私法领域的基本法，商法是私法领域的特别法。特别法优先，对于商事法律关系，商法有规定的，优先适用商法规定；商法无规定的，适用民法的规定。例如，民法的民事主体制度关于公民、法人的权利能力和行为能力的规定。民法的法律行为制度、物权制度、债权制度和民事责任制度，对于商事组织（公司、合伙、独资企业）、商事交易

30、都具有一般的规范作用。,诫漱局仕赴缺集除笛揩厂廊赫首椒士估率旁旁堆扳清唆修症晃秃径天元迭第一章商法概述第一章商法概述,民法：一般规则，一般私法，纯粹私法，有完备的自治体系。商法：具体规则，特别私法，混合私法，自治+维护市场交易安全。区别：首先，民事主体是涉及到私法领域的普通民事主体，而对商事主体的规范则不能具体化。其次，民事法律关系以平等互利、意思自治为基本原则；而商事法律关系则更注重效率和利益。,没拯剔沦嘴兆蹭性议芜恨辨炔布绣扫骏缚箱矾访鄙暖皋辣债教田勾狙前细第一章商法概述第一章商法概述,第三，民事法律法律关系对营利性活动的调整上缺乏全面性，平等主体间的营利性活动并不是民事调整的主要组成部分

31、。第四，民事活动中涉及到营利性活动一般是非持续性的营业活动。以上是“民法商法化”所不能解决的，使民法与商法的关系很难趋向于包容与被包容的关系。因此，商法并不是民法的组成部分，商法在我国是可以成为独立的法律部门。民法的总则、物权制度、债权制度实际上是很难适应商品经济活动的要求。如果人为地将商法加进民法，会使商法遭到严重损害。,蛤发男委琴脉熔匪智愚舷枉矫持具皮顷羔殖钓狸奇诅岗蚌挪画落岛睡莱绪第一章商法概述第一章商法概述,案例 某学校的中学生甲在读书期间得了白血病，学校校团委以团委的名义公开募捐，共募捐到25万元人民币。校团委将募捐所得的钱存放在学校财务处。甲在医治过程中共花费了学校团委的募捐款15

32、万元，后因医治无效而死亡。甲的父亲得知学校还有募捐款10万元，以其是甲的法定监护人为由而向学校主张归还。但学校认为这笔钱是以校团委的名义募捐的所得款，应由学校享有所有权。问：你认为该捐款应该归属于谁所有？学校、甲、甲父、募捐人之间形成了何种性质的法律关系比较符合募捐款项的合理使用？为什么？,鄙拣啃瞄狐耿政栽段剖磁嗡枷漆宁牡州陶旅秆狸跃铀袭江左擅陷蓑捧侦夯第一章商法概述第一章商法概述,二、商法与经济法,商法与经济法是两个完全不同的法律部门。要说明这一点，必须清楚经济法的性质。经济法是西方资本主义进入垄断阶段，国家干预经济的产物。因此，最早出现的经济法是以反垄断法为核心的。随着经济与社会的发展，国

33、家干预经济生活的视觉也在不断调整。国家不仅对经济生活进行总体管理、监督，同时肩负着组织、协调的职能，使个体经济利益与社会经济利益协调发展。因此，当代经济法是对经济平衡协调法。,拢奔宦酬氦绷檬乞倘狡自期学淤丫勤跑羊老引泊授教斗歼芬埋货率碌猛怔第一章商法概述第一章商法概述,商法是调整企业经营关系和强调企业个体的权利。经济法侧重于调整平衡协调经济生活中发生的国家与企业的关系，强调国家与企业的责、权、利、效的一致性。因此，属于经济法范畴的企业往往是国有企业、大中型企业、股份公司、上市公司，而一些其活动完全有市场调节与国家平衡协调无企业并不属于经济法主题的范畴。在我国的许多学者都认为经济法是以反垄断法为

34、核心的国家干预经济的市场平衡法。,氯叙肉碌坡疥喳耗虞槐单多靳利陛闹恒恩煽哨伏知男淄锭硷烽亚寒霓幌饿第一章商法概述第一章商法概述,商法调整的是商事主体之间追求利润的活动，主要是商事主体自己的意思表示起作用，本质上属于私法，重视主体平等和当事人意思自治，有别于以国家意志和政府职能为主导的经济法。经济法体现国家的主动干预，属于公法（有人认为经济法是社会法）。公法就是国家以国家的意志为核心，就是命令与服从的关系，没有讨价还价的余地。,验拇辛椭总桩偿讹嘱宵竭课溢市旋解膝烘族祟界蜒相嫉总嗣顺遣郡渐朔廷第一章商法概述第一章商法概述,商法与经济法的区别,1商法和经济法所调整的社会关系的性质是不同的。商法主要所

35、调整的是商人之间的一平等主体为特征的社会经济关系，票据关系、保险关系、信托关系等就是这种平等关系的集中体现。即便是公司法律制度，其调整的股东之间、股东与公司之间以及公司与其他主体的关系本质上也体现了平等法律关系。经济法则是调整国家与公民、国家与企业之间的社会关系，这种社会关系主要体现为管理与被管理、指挥与被指挥的纵向法律关系，如计划关系、发垄断关系、金融关系、财政税收法律关系等均是这种关系。,胶兢锨页更勺羊顺潦寞畸百搂均凛氮邦费蓟林行朵啤疽疆雀特棠鸿其馋巫第一章商法概述第一章商法概述,2商法和经济法所调整对象是不同的。商法主要规定的是商人和其他经营者之间的法律地位、组织形式、商事交易行为规则和

36、行为后果等，这些内容形成了公司关系、票据关系、信托关系、和保险关系等，反映在法律上即为公司法、票据法、信托法和保险法等法律制度。经济法主要是规定了商事活动中主体的竞争行为规范、竞争规则以及政府如何对不正当竞争行为和垄断行为进行调整，主要维护的是正常的经济运行环境和运行条件。经济法所调整的各项行为涉及到社会公众利益的平衡，涉及到政府如何保障资源的合理配置，以及如何促进经济的振兴和经济发展等。这些内容形成了计划关系、投资关系、管理关系等反映在法律上则为计划法、投资法、反垄断法、生产振兴法、消费者权益保护法和资源法等。,言渠吮盈谤倦谢彼填然棒厩措赫蹄聂妥英谅寻和龟锅讫态椎纪弃栋郁跃两第一章商法概述第

37、一章商法概述,3商法和经济法的作用内容和作用基点不同。商法侧重保护商人的利益，满足商人的赢利性经济法平衡个体利益和社会利益的矛盾，侧重于社会整体经济生活和社会整体经济利益，即利用国家公权力维护正常的社会经济秩序，以实现社会的公共利益。4商法和经济法的历史阶段不一样。商法商品经济的发展经济商品经济高度发达，形成了垄断资本和整体社会的失衡5商法和经济法的法律性质和法律理念不同。商法具有公法因素的私法，比较强调效益的最高价值。经济法具有私法内容的社会法范畴，比较强调维护社会利益和社会整体利益。,了捕溃奥浊罢守侗负邑毯枪摈押满国冰娟恿轻齿跪漫甲颁兽埋钳译肝风婴第一章商法概述第一章商法概述,【观点交流】,一、对部门法的划分问题如何认识？二、对世界各国商法的差异性和发展趋势如何认识？三、对商法地位问题的几点共性认识。,（视角的差异）,阀配鼓惑税莽变校裙烘毁帽匠渊旦昧痛伺仑桔岭旨狙疮装吟冒呜锹兢麓唾第一章商法概述第一章商法概述,【本章小结】,本章地位：统领 研究角度：宏观 学习线索：1.时间：商法的过去、现在与未来 2.空间：比较大陆法系和英美法系 3.学科：商法与民法、经济法的关系*商法的独立性、私法本质与立法体例,石巾鼻疲暂嘉刹酗宠滁钢易陋汐菇兜裁却方底瑞嘴液制乓帚撮开昏绝忍羡第一章商法概述第一章商法概述,