并购交易法律文本(律师事务所资料,高端PPT).ppt

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1、并购交易的法律文本,2,19,并购交易双方的目标,3,并购交易双方的目标,获得尽可能高的价格尽量降低付款的不确定性尽快获得转让价尽快完成项目交割减少交割后的索赔风险少，完成“干净的退出”尽可能降低遗留的风险,卖方,买方,交易确定性,“物有所值”-付出最少的购买价只在预期价值实现后再支付全价款标的公司无潜在风险，或出现出风险后可获得赔偿完成项目交割确保过渡期平稳运营，保护交易价值,4,19,并购交易的流程（以竞标交易为例）,政府审批交割条件付款,邀标函信息备忘录管理层推介,政府审批交割条件,澄清评标确定中标方,初步评估保密协议准备标书,5,交割,第一轮意向投标,尽职调查估值融资方案并购协议信息报

2、告保证金,合同谈判融资谈判股东批准,签约,优先投标人短名单开放尽调数据库邀标函,合同谈判,卖方工作,投标方工作,中标,第二轮正式投标,并购交易的流程（以竞标交易为例）,6,19,案例1潍柴收购法拉帝集团,7,案例1潍柴收购法拉帝集团,交易确定性,全球顶级豪华游艇公司旗下拥有全球十大豪华游艇品牌的四个受经济危机影响业务低迷2009年经过债务重组，欠有以RBS为首的银团7亿欧元债务有意寻找战略投资人，吸引新的投资,山东省国资委下属企业以发动机、工程机械和中重卡为主的工业集团下属四个上市公司在欧洲曾有小规模的并购经验决定进军游艇行业，寻找投资游艇行业的机会,_2011年7月13日潍柴和法拉帝集团签署

3、合作备忘录_,8,案例1潍柴收购法拉帝集团,债务危机,潍柴投资1亿欧元，将持有公司约35%的股权潍柴另外提供5000万欧元的股东贷款双方共同在中国组建合资公司，引进法拉帝技术和品牌，在中国生产游艇，合资公司由潍柴控股,公司的股权及融资结构复杂（60多个债权人）公司所有资产及股权抵押给债权人贷款协议对公司存在诸多限制，包括财务承诺所有重大交易均需取得债权人的同意2009年重组留下较大税务风险,备忘录没有得到债权人的批准，原因是交易的主要条款尚未确定公司的运营及财务状况进一步恶化公司出现了财务违约，债权人有权加速贷款公司面临破产风险,分别于2011年9月30日和10月20日两次发出要约函要求债权人

4、将7亿欧元的债务削减为3.5亿欧元；潍柴成立新公司，收购法拉帝的全部资产和业务交易将采用意大利破产法182条程序降低了公司估值，并 提出以租赁经营方式提供短期融资,潍柴的收购方案没有被法拉帝接受但复杂的债务结构及债务人之间的矛盾再次给了潍柴机遇潍柴与债权人重新坐到谈判桌前，潍柴取得谈判的主动权,9,案例1潍柴收购法拉帝集团,原6.85亿欧元债务削减为2.69亿欧元，其中：1.03亿欧元以现金偿还，1.66亿欧元由中国工商银行进行再融资,经过与交易各方的日以继夜连续谈判最终签署将近20份重组文件，签约时有近40家交易方及顾问机构到场,潍柴投资1.78亿欧元，1.03亿欧元用于清偿债务，7500万

5、欧元用于公司流动资金。潍柴持有新公司75%的股权,债权人以4.16万欧元的债务以及2500万欧元的股权投资，持有新法拉第公司25%的股权,临时贷款：由潍柴担保，RBS作为代理银行，提供4000万欧元的临时贷款解决公司的重组期间的资金需求，该贷款享有超级优先权,182债务重组程序,10,案例1潍柴收购法拉帝集团,国家发改委项目核准（2012/2/11）,交割,2月,1月,12月,2011,2012,6月,9月,3月,初步尽职调查（2011/4-5）,4月,5月,7月,8月,2010,10月,签署债权人框架协议（2012/1/3),签署法拉帝框架协议（2012/1/29),签订战略合作备忘录（20

6、11/7/13）,各方签署债务重组协议（2012/2/29）,正式向意大利法院提出182程序申请（2012/3/5）,2011,全面尽职调查（2011/8-9）,潍柴发出第二次要约函（2011/10/20）,潍柴发出首次要约函（2011/9/30）,潍柴与RBS、SVP达成交易要点（2011/12/13）,锁定法拉帝为目标进行初步接触（2010/4）,签订初步合作意向书（2010/9）,TEXT,2005,参股意向,债务危机,全面收购,11,案例1潍柴收购法拉帝集团,1.明确清晰的战略定位,2.详尽细致的尽职调查充分了解和评估风险,3.把握交易时机，先入为主,6.最后的成功还取决于后续整合方案

7、,_ 做一个有准备的投资者_,4.快速决策机制把握稍纵即逝的交易机会,5.强有力的财务资源是交易成功的保障,12,19,并购的法律文本,13,并购的法律文本,交易确定性,1、保密协议在并购交易的先期接洽以及之后的正式谈判阶段签署保密协议是行业惯例每一项并购交易都有其自身特殊性，因而要根据交易的具体情况确定保密协议：保密信息的披露方：单方还是双方 保密信息的范围 保密信息的使用：使用保密信息的目的；保密信息的接受方 许可披露的例外,14,并购的法律文本,交易确定性,2、排他性协议出售方是否准备给予并购方一段排他的协商期？如是，双方应签署排他性协议 单向排他还是双向排他？排他期通常不能自动延长，需

8、要双方另行达成一致 消极谈判是否会导致潍坊排他期的要求？,15,并购的法律文本,交易确定性,3、意向书/框架协议 为交易奠定基础 创建一个时间框架 排他性谈判的时限 在进一步投入时间和成本之前就重大问题形成协议（例如价格）往往是尽职调查的前提时间及成本：因为意向书是磋商性文件，对各方而言，谈判以及起草意向书均会涉及额外的前期 时间和成本,16,分手费：谷歌和摩托罗拉（2011年8月）,交易确定性,如果收购摩托罗拉移动公司失败或者交易遭监管机构阻止，将支付25亿美元的分手费。谷歌以125亿美元现金收购摩托罗拉移动。20%如果摩托罗拉移动自己决定放弃交易，比如有其他收购者报出了更高的价格，他们需要

9、向谷歌支付3.75亿美元。,17,双汇国际收购史密斯菲尔德,2013年5月29日：达成初步收购协议30天内继续与正大、JBS等谈判，向双汇国际支付分手费7500万美元 30天之外，向双汇支付1.75亿美元如果因为融资或监管原因无法交割，双汇支付分手费 如果CFIUS否决，双方均无需支付 高管留任奖金4800万美元,18,分手费：陈发树诉云南红塔集团案,交易确定性,2009年9月10日，陈发树与云南红塔集团签署协议，收购云南白药12.32%的股权；如本协议得不到相关有权国有资产监管管理机构的批准，甲方应及时通知乙方，并将乙方支付的全部款项不计利息退还给乙方，甲乙双方互不承担违约责任。签约后一年时

10、间，云南白药股价上涨121%，两年后，相关国资监管机构，即中国烟草总公司未批复。,陈发树目前在向最高人民法院上诉。陈发树高薪聘请的唐骏称：“整个收购过程只跟红塔方面见了一面，我花十分钟读了一下协议，觉得没有问题，就让陈总签字了。”,19,并购的法律文本,交易确定性,4、收购协议 购协议是保证实现收购方商业意图的法律文本，是对收购安排最可靠的保障；收收购协议从本质上讲是一份买卖合同，但特殊之处在于双方买卖的是无形的股权或有形的资产；相应地，收购协议需要针对被收购方的股东或资产设定特别的法律条款从而保证收购方在收购完成后所能享受的权利、利益、收益预期、求偿权，因此，需要用精确的法律概念和可靠的法律

11、机制贯彻收购方从宏观到微观的商业意图。,20,并购的法律文本,交易确定性,A、收购协议的主要内容收购协议和其它附属法律文件是控制交易风险的重要途径，收购协议主要包括以下内容：收购结构（股份或资产）订金与分手费收购价格、调价机制以及支付方式（尾款）目标公司的债权和债务陈述与保证 承诺 先决条件交割 违约责任 适用法律与争议解决,21,并购的法律文本,交易确定性,B、价格与支付条款,买方期望的条款：根据情况有一定的调价机制，以减少估值风险分期付款并延后付款时间保留一部分尾款买方有权抵扣索赔款尽量不承担汇率风险尽量不承担税务责任,卖方期望的条款：固定价格，如有调价机制，最好有保底条款一次性付款或尽可

12、能高的预付款如使用托管账户，放款条件应明确买方无权抵扣索赔款尽量不承担汇率风险尽量不承担税务责任,22,并购的法律文本,交易确定性,C、交割条款 为什么要设定交割条件签约后到交割前需完成的事项签约后到交割前的不确定性 交割的前提条件一般性交割条件（尽职调查、无重大不利事件、无违约事件、符合陈述与保证）政府审批、登记备案、改组董事会与经营有关事项（关键员工的留任）更正性事项（公司重组、补领证照、解除抵押担保等）与交易有关事项（取得第三方同意、签署或履行辅助协议）交割条件的放弃,23,并购的法律文本,交易确定性,D、交割条款,买方期望的条款：尽量多和完全的交割条件，以避免风险买方有豁免权利卖方有义

13、务促使交割条件实现尽快实现交割交割前买方有权终止,卖方期望的条款：尽量少的交割条件尽快实现交割买方有义务促使或配合实现交割条件,24,并购的法律文本,交易确定性,E、交割前提条件,前提条件不成就的后果 解除合同 交易不完成交割 是否会有救济？违反声明保证违反承诺政府审批为通过或第三人未同意其他,25,并购的法律文本,交易确定性,F、收购协议声明和保证,声明和保证的功能促使卖方披露信息交割条件交割后获得赔偿声明和保证的范围和深度声明和保证的限制重大性知情方面的限制声明和保证的例外：披露函,26,并购的法律文本,交易确定性,G、协议的附件,作用：协议附件与交割文件格式目标公司资产范围漏损通知格式公

14、证转让契约草稿公证函披露清单目标公司财务报表共管协议样本资料库文件清单新闻稿草稿,27,并购的法律文本,交易确定性,H、典型的卖方陈述和保证,关于完成交易的合法授权、所需的批准以及协议不与法律和其他合同抵触的保证关于法律问题的声明和保证，例如：合法成立和资质 注册资本的缴付、股份的所有权及质押 诉讼,28,并购的法律文本,交易确定性,H、典型的卖方陈述和保证,关于财务问题的陈述和保证，例如：财务报表以及未披露的重要债务 纳税申报单的填写和提交、纳税情况 应收账款/应付账款,29,并购的法律文本,交易确定性,H、典型的卖方陈述和保证,关于业务组成和经营的陈述和保证，例如：资产所有权归属以及状况

15、业务经营状况以及自上个资产负债表日期以来未发生重大不利变更 重大合同及违约 客户和供应商 劳动、环保、安全等方面的合规性 不动产所有权归属和状况 关联交易 许可证,30,并购的法律文本,交易确定性,I、收购交易的交易保护策略,交易保护概述 尾款 Earn-out(奖励性的对价）毁约费 重大不利变更 赔偿条款,31,中海油服收购挪威 Awilco 公司,2008年9月，中海油服通过在挪威设立的间接控股全资子公司COSL Norwegian AS以自愿现金要约收购的方式收购挪威的从事海洋石油钻井业务的Awilco Offshore ASA。收购金额约为人民币170亿元。2012年12月18日，中海

16、油服公告其瑞典子公司CDE（即被收购的AWO）收到税务机关的通知，要求补缴7.8亿瑞郎的税款及额外的罚款和利息谷歌以125亿美元现金收购摩托罗拉移动。这项税款涉及到2006 年和2007 年CDE的下属子公司转移资产的定价，也就是公司在被收购前的运营所产生的税务风险。据说，收购当时的税务顾问没有认为这方面可能存在很大的问题。,32,中海油服收购挪威 Awilco 公司,交易确定性,中海油服：关于挪威税务争议和解的公告（2013年8月17日）根据和解方案，自升式钻井平台建造合同及选择权转移的历史交易价格调增约 8.74 亿挪威克朗，挪威税务机关同意 CDE 使用其截止2007 年底可抵扣税务亏损

17、，并同意免除与补税相关的罚款和利息。公司估计可抵扣金额为约 3.57 亿挪威克朗，预期应补缴所得税约 1.45 亿挪威克朗。半潜式钻井平台建造合同转移的历史交易价格调增 1 亿挪威克朗，预期应补缴所得税 0.28 亿挪威克朗，免除相 应的罚款和利息。半潜式和自升式钻井平台共需补缴所得税约 1.73 亿挪威克朗。挪威税务机关将根据上述和解方案向 CDE 下达最终征税裁定通知，本公司在 CDE 收到该等通知后将及时公告，本公司提醒投资者注意投资风险。,33,中海油服收购挪威 Awilco 公司,交易确定性,中海油服：关于收到挪威税务机关最终征税裁定通知的公告（2013年11月8日）根据中海油田服务

18、股份有限公司（“本公司”）及本公司的下属子公司 COSL Drilling Europe AS（“CDE”）与挪威税务机关对税务争议达成的和解方案，挪威税务机关近日下达了最终征税裁定通知。根据通知，自升式钻井平台建造合同及选择权转移和半潜式钻井平台建造合同转移的历史交易价格调增后扣除以往可抵扣税务亏损，认定的应纳税所得额约为6.26 亿挪威克朗，免除与补税相关的罚款和利息。自升式和半潜式钻井平台共需补缴所得税约 1.75 亿挪威克朗。,34,并购的法律文本,交易确定性,5、并购交易中的对赌协议所谓对赌协议，即“估值调整机制”（Valuation Adjustment Mechanism），是投

19、资方（或收购方）与融资方（或出让方）在达成融资（或并购）协议时，双方为确保各自的利益而列出的一系列金融条款，用于对未来不确定的情况进行一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种估值调整协议权利，用以补偿高估企业价值的损失；如果约定的条件不出现，融资方则行使另一种权利，用以补偿企业价值被低估的损失。由于结果是不确定的，与赌博有点类似，因此被形象地称为“对赌”。对赌协议的最终目的是双向激励，提升公司管理层积极性和公司质量，努力实现企业盈利水平最 大化，有效保护投资者利益，因此对赌协议的创立实际上是为了提高交易的质量。,35,并购的法律文本,交易确定性,A、国外对赌协议的内容,国外对赌协议的条

20、款通常涉及以下六个方面：在财务绩效方面，若企业的收入或者净利润等指标未达标，管理层将转让规定数额的股权给投资方，或增加投资方的董事会席位等。在非财务绩效方面，若企业完成了新的战略合作或者取得了新的专利权，则投资方进行下一轮注资等。在赎回补偿方面，若企业无法回购优先股，投资方在董事会将获得多数席位，或提高累积股息等。在企业行为方面，投资者会以转让股份的方式鼓励企业采用新技术，或者以在董事会获得多数席位为要挟，要求企业重新聘用满意的CEO等。在股票发行方面，投资方可能要求企业在约定的时间内上市，否则有权出售企业，或者在企业成功获得其他投资，且股价达到一定水平的情况下，撤销投资方对管理层的委任。在管

21、理层方面，协议约定投资方可以根据管理层是否在职，确定是追加投资，管理层离职后是否失去未到期的员工股。,36,并购的法律文本,交易确定性,B、国内对赌协议的内容,与国外对赌协议不同的是，国内企业通常只采用财务绩效条款，而且一般都以单一的“净利润”为标尺，以“股权”为筹码，其区别只是条款的设计。根据协议条款，投资方通常有三种选择：一是依据单一目标，如1年的净利润或税前利润指标，作为股权变化与否的条件；二是设立一系列渐进目标，每达到一个指标，股权相应发生一定的变化，循序渐进；三是设定上下限，股权依据时间和限制范围变化。,37,并购的法律文本,交易确定性,C、对赌协议案例,摩根士丹利等机构投资蒙牛融资方：蒙牛乳业投资方：摩根士丹利等三家国际投资机构 签订时间：2003 主要内容：2003至2006年，如果蒙牛业绩的复合增长率低于50，以牛根生为首的蒙牛管理层要向外资方赔偿7800万股蒙牛股票，或以等值现金代价支付；如果高于50%，外方将向以牛根生为首的蒙牛管理团队赠与股票 目前状况：已完成，蒙牛高管获得了价值数十亿元股票,38,请提问？,谢谢大家！,