企业兼并与收购.ppt

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1、企业兼并与收购,财务部2012年8月,审计与财务尽职调查,行业专家独立技术审查与盈利预测审核,资产评估,并购协议签订、商务审批及工商登记,并购的尽职调查,目录,企业兼并与收购概述,并购的程序与业务流程,并购的法规限制及财税处理,第一章,第二章,第三章,第四章,第五章,第六章,第七章,第八章,第一章企业兼并与收购概述,企业并购的形式,并购的方式,并购的目的和中介机构,并购的条件和资本运营策略,1.1.1企业合并,1.1.2企业收购,1.1.3合并与收购的异同,1.1.4企业改制与资产重组,1.1企业并购的形式,1.1企业并购的形式,合并（Merger)和收购(Acquisition)通常简称为并

2、购（M&A）。企业并购是企业合并与收购的总称。并购发出企业被称为并购企业，被并购企业则被称为目标企业。并购是企业发展扩张的手段和途径，也是企业境内外间接上市的必经之路。企业并购主要包括公司合并、资产收购、股权收购三种基本形式。公司法对企业吸收合并及新设合并均有明确的法律规定。,1.1.1企业合并,吸收合并：一个公司吸收其他公司称为吸收合并，被吸收的公司解散，用公式表示为：A+B=A。吸收合并也常被称为兼并。新设合并：两个以上的公司合并设立一个新的公司称为新设合并，合并各方解散，用公式表示为：A+B=C。新设合并也常被称为创新合并。公司法规定外的合并形式：剥离存续合并：两个或两人以上公司各自分出

3、一部分资产，合并在一起，成立一个新公司，而原来出资的各公司仍然存在，称为剥离存续合并。互相参股并购：甲公司与乙公司双方按照一定的价格比值交换股份，甲公司成为乙公司的股东，乙公司同时成为甲公司的股东，原来的两个公司依然存续，形成相互渗透、相互制约、相互持股的利益共同体，称为互相参股并购。,1.1.2企业收购,指一家企业通过主动购买方式获取其他企业的全部或部分股权或资产，或通过股权与证券交换方式获取其他公司股权的行为。收购的目的是获得该企业全部或部分所有权，取得对被收购企业的控制权，而收购后双方企业都仍然存续，用公式表示为：A+B=A+B，但A收购B后A和B往往都受同一控制人控制。按照收购股权比例

4、的大小，企业收购分为完全收购、控股收购、参股收购三种形式。,1.1.2企业收购,直接收购与间接收购：直接收购由收购方直接向目标公司或其股东提出所有权要求，双方通过一定的程序进行磋商，共同商定完成收购的各项条件，在协议的条件下达到收购的目标。间接收购由收购方A公司首先设立一个子公司或控股的B公司，其设立的目的不是为了经营B公司，而是为了通过B公司收购C公司。前向收购与反向收购：前向收购是指买方公司A收购目标公司B完成后，A公司完全控制了B公司。反向收购是指买方公司A收购目标公司B完成后，B公司完全控制了A公司。反向收购方式是非上市公司买壳上市的重要手段。,它们都是企业在谋求自身发展中所采取的外部

5、扩张战略，通过这种外部,共同点:,01,02,03,1.1.3合并与收购的异同,它们都是企业产权交易的形式，其交易都是以企业 这一商品为对象的。它们都是企业产权的有偿转让，都是企业之间的买卖，所不同的只是买卖的方式不同而已。它们都是企业在谋求自身发展中所采取的外部扩张 战略，通过这种外部扩张战略，能加强企业的竞争 能力，扩充经济实力，提高经济效益。,它们都是企业在谋求自身发展中所采取的外部扩张战略，通过这种外部,特点和差别:,01,02,03,1.1.3合并与收购的异同,被合并（收购）企业法人资格不同：合并：被合并企业丧失原有的法人资格；收购：被收购企业仍具有法人资格，只是变更公司 股东。被合

6、并（收购）企业债务承担方式不同：合并：由合并方承担被合并企业债务；收购：收购方不直接承担被收购企业的债务，其风 险责任仅以期对被收购企业控股出资的股本金为限。,它们都是企业在谋求自身发展中所采取的外部扩张战略，通过这种外部,特点和差别:,01,02,03,1.1.3合并与收购的异同,收购与合并时债权人新担负的义务不同：合并：企业合并有保护债权人的程序和义务，股东 会的决议和资产负责的结算必须征询债权人的同意。收购：只要收购目标公司股东持有一定比例的股权 就可以达到目的，即在程序上只要取得控股优势再进 行董事会改组即可。合订合约的对象不同：合并：与被合并公司签订合约；收购：与被收购公司股东签订合

7、约。,它们都是企业在谋求自身发展中所采取的外部扩张战略，通过这种外部,资产重组:,01,02,03,1.1.4企业改制与资产重组,狭义的资产重组通常是指为了整合企业内部的经营业 务、优化资产结构、改善财务状况，对企业的资产进行分立、剥离、置换、出售、转让。或对企业集团内部的企业进行合并、收购、兼并的行为，以实现资本结构或债务结构的改善，从而实现资本运营的根本目标。广义的资产重组涉及引进新的股东、债权转股权乃至 变更企业所有制形式等运作，通常称为企业重组或企业改制重组。在企业界谈及资产重组时，往往采用狭义的资产重组 概念，这样容易区分涉及企业或企业集团的资产重组 与涉及企业外部的资本运营。,它们

8、都是企业在谋求自身发展中所采取的外部扩张战略，通过这种外部,公司分离与剥离转让:,01,02,03,1.1.4企业改制与资产重组,解散分立：一个公司分解为两个以上独立的法人公 司，原总公司母体消亡，取消法人资格。存续分立：一个总公司下面的某个部分从母公司分 离，带走母公司的部分资产，新设立一个以上的独立 新公司，但母公司仍然存续。剥离转让：从总公司剥离出某个分部或某一部分资 产，有偿或无偿出售给其他公司，或通过合法手续划 拨给总公司的下属公司，而总公司依然存续。股权回购：股份公司回购股东的股份，从而缩小公 司的总股本，并改变股权结构。,它们都是企业在谋求自身发展中所采取的外部扩张战略，通过这种

9、外部,企业改制重组方式:,01,02,03,1.1.4企业改制与资产重组,增量吸补：企业的存量资产合部投入改制后的企业，作为 改制后企业的部分资本，其他的注册资本依靠吸收新股东的增量资本投入。这种方式适合原资产清晰、投资主体单一、企业发展较好、资金短缺的企业。转让净资产：企业资产评估完成后将净资产作为改制企业 的注册资本，并出让部分净资产给其他企业、个人或本企业职工。零资产或负资产出售：经评估，企业的净资产为零或负 数，原资产持有者将企业连同负债采用零价值方式转让给新、的股东，新的股东在取得企业资产所有权的同时也相应承、继企业的负债。新股东购买企业后需再行出资投入到新购买的企业，其出资之和作为

10、改制后企业的注册资本。,它们都是企业在谋求自身发展中所采取的外部扩张战略，通过这种外部,企业改制重组方式:,01,02,03,1.1.4企业改制与资产重组,撤资改制：原有企业资产评估确认后由原投资人将合部有 形资产收回，并经债权人同意承担原有企业债权、债务，而将商誉、字号、商标等无形资产有偿转让给新股东使用，新股东需对企业投资入股，投资之和作为注册资本，完成企业的改制登记注册。股权投资：股东将在另一企业的股权作价投入改制企业。这种方式属于新增资本投入的股权投资，多见于增资扩股或企业被并购增资。债权转股权：企业改制时，在征得其他股东和债权人同意 的基础上，债权人可以将其债权转为对企业的投资，债权

11、人变为企业的股东。（银行等金融机构及验资评估等中介机构不具备债转股资格）,1.2.1股权收购与资产收购,1.2.2横向并购、纵向并购和混合并购,1.2.3并购的支付方式,1.2并购的方式,1.2.1股权收购与资产收购,股权收购与资产收购的区别:,按照收购交易的标的不同，企业收购的方式可划分为股权收购和资产收购。股权收购是一个公司收购另一个公司的部分或全部股 权以达到控制该公司的目的。资产收购是一个公司收购另一个公司的部分或全部资 产以达到控制该公司的目的。外资收购也用收购交易的标的来划分收购方式。,1.2.1股权收购与资产收购,股权式收购与资产式收购的不同特点:,收购交易的标的不同：股权式收购

12、的交易标的是目标企业的股权 或类似权利；资产式收购的交易标的是目标企业的资产或财产。收购交易的对方当事人不同：股权式收购的交易对方当事人是 目标企业的股东；资产式收购的交易对方当事人是目标企业。目标企业的法律地位变化不同：股权式外资收购中的外国投 资者直接进入目标企业，目标企业性质变更为外商投资企业；资产式外资收购，目标企业的法律地位不发生变化，外商投资者另行设立一个外商投资企业，所购买的资产由该外商投资企业所有并运营管理。收购方承担的责任不同：股权式收购目标企业的或然债务和不 确定的负担由收购方入股扣的新变更登记的目标公司承担；资产式收购目标公司的任何债务和负担都与收购方的新公司无关。企业相

13、关证照所有权的差异：资产式收购受让方通常无法直接 获得目标公司的资质、证照；股权式收购收购方能够自然取得目标公司的原有资质、经营权和证照。,1.2.2横向并购、纵向并购和混合并购,横向并购:,横向并购：是指两个或两个以上经营领域相同或生产和销售相同/相 似实物产品（或服务产品）且有竞争关系的公司之间的并购行为。横向并购的优点：能够获取自己不具备的优势资产，消减成本，扩大生产规模，增加市场份额，进入相同产品的新市场领域；壮大规模，增强实力，发挥经营管理上的协同效应，便 于在更大的范围内进行专业分工，采用先进的技术，形成集约化经营，产生规模效益；通过输出优势资源，带动整个行业总体水平提高。横向并购

14、的缺点：容易破坏自由竞争，形成高度垄断的局面。,1.2.2横向并购、纵向并购和混合并购,纵向并购:,纵向并购：是指产业链上下游企业之间或生产经营同一产品相继的不同 生产阶段，在工艺上具有投入产出关系公司之间的并购行为。生产过程或经营环节相互衔节、密切联系的企业之间，或者具有纵向协作关系的专业化企业之间的并购都属纵向并购。纵向并购企业之间不是竞争而是供应商和需求商之间的关系。纵向并购的优点：将产品或服务的市场交易行为转化为企业内部的供求行为，并购后可以控制 原料资源及其价格，或采用内部结算交易办法，实现内部市场化；有助于减少市场风险，节省销售费用，乃至合理避税；易于设置上下游进入壁垒并形成完整的

15、产业链。纵向并购的缺点：企业生存发展受市场经济周期性因素影响较大，经济进行低谷期时容易出现全行业上下游现金流危机；容易导致”小而全，大而全“的重复建设。,1.2.3并购的支付方式,基本支付方式-现金支付:,现金支付：按照收购对象不同又可细分为现金购买资产和现金购买股份。现金购买资产：是指并购公司使用现款购买目标公司绝大部分资产或全部资产，以实现对目标公司的控制。现金购买股份：是指并购公司以现金购买目标公司的大部分股份或全部股份，以实现对目标公司的控制。现金支付的优点：交割时间短，手续简单，多半受到卖方欢迎。现金支付的缺点：现金筹集量太大，收购方的压力较大；卖方接受大量现金需缴纳所得税，转让净收

16、益将比协议收购对价减少。杠杆收购：即可过银行借债，或寻找过桥贷款或发行高风险高利率债券筹集并购资金，并用将来的现金收入偿还债务或以目标公司的资产为清偿债务担保的并购方式。,1.2.3并购的支付方式,基本支付方式-股份支付:,股份支付：按照并购交易的标的不同，又可细分为以股份购买资产和以股份购买股份，以股份购买资产：是指并购公司向目标公司发生并购公司自己的股票以交换目标公司的大部分或全部资产。以股份购买股份：即换股并购，一般是并购公司直接向目标公司的股东发行股票以交换目标公司的大部分或全部股份，通常要达到控股的股数；通过这种形式并购上市公司，可以实现买壳上市。,1.2.3并购的支付方式,基本支付

17、方式-综合支付:,综合支付：是指收购方支付的对价不是单一的，而是包括了现金、股票、认股权证、可转换债券等混合支付方式。这种方式按照支付品种和比例不同还可以演变成多种具体组合的支付方式，往往发生在非上市公司买壳上市或上市公司收购其他公司的运作过程中。,1.2.3并购的支付方式,其他方式:,债权转股权式并购：是指最大债权人在企业无力归还债务时，将债权转为投资，从而取得企业的控制权或成为企业的主要股东之一。承债式零价格并购：是指并购企业以承担目标企业全部债务的方式取得目标企业控制权。这种并购必须在财务尽职调查中核清债务。无偿划拨：是指地方政府或企业主管部门作为国有股的持有单位直接将国有股在其国有投资

18、主体之间进行划拨的行为。划拨资产整合有助于减少企业内部竞争，形成具有国际竞争力的大企业集团。,1.3.1并购的目的,1.3.2企业并购的中介机构,1.3并购的目的和中介机构,1.3.1并购的目的,并购的目的:,不同的企业在不同时期和不同市场状况下，往往根据自身条件和内在需要而产生不同的并购动机，同时选择不同的并购方向，达到相应的并购目的和效果。扩大产品生产规模和市场份额，避免市场竞争；整合区域资源，形成区域垄断；跨入新的行业，实现多元化发展战略；并购上下游形成产业链条，保证供销或股务客户的稳定；盘活沉淀资产，形成新的生产能力；绕开准入壁垒，进入门槛较高的特殊行业；增加商业信誉；打造融资平台；整

19、合升值后，通过转让赚取差价；优货资产结构，实现企业上市。,1.3.2企业并购的中介机构,企业并购的中介机构:,企业并购咨询机构的任务是利用自身强大的经济、法律、会计人才优势，为企业并购提供咨询服务，帮助企业选择并购对象，开展尽职调查、审计、评估，策划并购技巧，协助并购谈判。企业并购咨询是同现代化大生产方式和领导决策观念的变化相联系的。企业可选择拥有实力的中介机构担任咨询工作。,1.4.1并购的基本条件和外部条件,1.4.2企业的资本运营策略,1.4并构的条件和资本运营策略,1.4.1并购的基本条件和外部条件,基本条件:,1、企业自身条件：企业具有资本运营的自主决策权、授权经营班子的操作权；具有

20、追求自身资本增值和资本价值最大化的内在要求；具备实施并购的资金实力或拥有市值较高且流动性较好的股份；具有一批优秀而稳定的经营管理者和必要的资本运作专业人员，并能具体实施横向、纵向及混合并购的能力；对并购目标企业的投资具备实施有效控制和使用的能力；经过治理整合后具有借助目标企业融资平台或扩大原有企业融资平参进行再融资的能力。2、并购成本与效益条件:3、风险控制机制条件：并购企业自身是否具有内在的资本运营风险规避机制；是否具备对经营风险、管理风险、财务风险、信息风险、反收购风全进行防范和化解的能力，并提出相应的对策和必要的内部控制约束机制。,1.4.1并购的基本条件和外部条件,外部宏观经济环境和市

21、场条件:,考虑研究国家宏观经济政策、产业规划和产业技术经济政策、行业相关法规有何鼓励或限制政策等：目标公司所处的产品市场价格、市场走势、发展状况、全行业盈利状况和投资收益率、行业景气周期等。考虑经济体制风险、股市风险、汇率风险、国际经济形势风险等 资本运营的外部风险。,1.4.2企业的资本运营策略,优势企业的资本运营策略:,优势企业：是指科技水平在国内处于领先地位，市场占用率较高，经营效益可观，规模在全国同行业或到少在省区内达到前几名的企业。这类企业应当在成长期和扩张期采用：兼并或控股收购：采用吸收式合并、控股式收购和承担债务方式并购其他企业，发展新产品或扩大同行业产品规模。控股式收购与整体吸

22、收合并相比，其优势在于运用较少的资本就能支配和控制一家企业。投资参股：收购目标公司的部分股权或认购增发的部分新股，常常是收购方进入新市场或市场新区域、整合资源避免不合理竞争、进入某个产业环节或风险较高行业的一种策略选择。跨国投资经营：优势企业可采用跨国并购、合资经营、独立经营乃至通过并购实现海外上市等国际化经营的高级形式，充分利用国外的资本和生产要素，从资本运营的高度运营国际资本，提高企业在国际市场的竞争力。,1.4.2企业的资本运营策略,优而无势企业的资本运营策略:,优而无势企业：这类企业虽达不到优势企业的条件，但其产品市场稳定、适销对路，技术设备较好，企业存在的弱势主要是规模较小、负担较重

23、、债务很多、资本缺乏。增资扩股合资经营：在企业种子期和成长初期，引进合作伙伴或风险投资、战略投资者，共同出资参股，组建有限责任公司；或者在企业内部实行劳动合作与资本合作的有机组合，成立股份合作制企业。利用外资改造扩建：吸引外资组建中外合资企业，利用国外资本对企业主要产品项目实施改扩建，迅速扩大生产规模和实现产品升级换代，提高市场占用率；引入先进的技术和管理方法，淘汰落后的工艺和技术，走企业发展的捷径。资本市场募集股权资本：优而无势企业一般不具备直接上市的条件，但可以通过买“壳”上市或通过场外自动报价交易系统募集资本。无形资产资本化：通过盘活无形资产、无形资产评估增值融资、无形资产参股入股等方式

24、筹措产业资本。,1.4.2企业的资本运营策略,劣势企业的资本运营策略:,劣势企业：这类企业资产状况不良、生产经营勉强维持、难以持续发展，企业基本处于休眠期。把劣势企业充当资本运营的主体是非常困难的，但可通过资本运营方法解决产品生产经营中无法解决的难题，寻找最佳经营模式。租赁：弱势企业如果拥有土地、厂房、设备和人员、拥有某种特种行业资质、产品销售许可证，自己无力购买原材料或经营不善，可以租赁给其他企业经营。托管：在不改变产权归属的前提下，以资产保值、增值为目的，通过订立委托运营合同将企业资产委托给提供一定财产抵押或担保的企业法人或自然人经营或者委托给具有资金实力和市场渠道的同行业内管理能力较强的

25、公司经营。被吸收合并或被控股收购：出让部分产权或全部产权投靠大企业，换取大规模的资本投放，由其他企业控制管理。,1.4.2企业的资本运营策略,劣势企业的资本运营策略:,债务重组：包括两层含义，一是冲销无法归还的债务，改善资本负债结构比例；二是改变债权债务关系，更换债权人或债权转股权。房地产置换与转让：企业可以挖掘所处黄金地段土地使用权资源带来的资本潜力，采取土 地有偿转让的运营方式，实施厂址置换，将黄金地段的土地以高价转让、另在郊区土地低廉的区域选址重建，用土地差价更新设备、改造生产线，生产全新的产品，让企业彻底脱骨。,1.4.2企业的资本运营策略,扭亏无望、严重资不抵债企业的资本运营策略:,

26、这类企业已无法继续经营，继续留有会加重企业包袱或股东的负担，可以采用拍卖出售、折价变现、破产重组、零价格转让等方式。,第二章并购的程序与业务流程,并购的主要程序,业务分工流程和并购重组方案,2.1.1程序与方法的重要性,2.1.2企业并购的程序和步骤,2.1并购的主要程序,2.1.1程序与方法的重要性,掌握程序和方法比了解概念更重要。企业兼并与收购是企业资本运营的核心内容，掌握了企业兼并与收购的程序和方法也就掌握了企业间接上市和买壳上市的最基本程序和常用方法,2.1.2企业并购的程序和步骤,2.1.2企业并购的程序和步骤,前期准备及初选目标公司初步调查及制订并购的初步方案深入尽职调查及审计、评

27、估确定并购成交价格及并购有具体方案并购的法律文件制作协商谈判并签署协议报请主管部门审批及相关方通过支付转让价款及办理工商变更登记交割和整合发布并购公告,2.2.1并购的准备工作、职责分工与业务流程,2.2.2企业并购及改制重组方案的内容,2.2业务分工流程和并购重组方案,2.2.1并购的准备工作、职责分工与业务流程,企业要想成功完成并购工作，在企业并购活动开始前，必须抓好三落实：,组织落实：组建企业并购团队或工作组作为专项机构；人员落实：安排一名熟悉资本运作的高管人员作为总协调人，抽调公司相关部门的专业人员，与原来的日常业务脱钩，集中办公；资金落实：安排落实并购工作经费和并购资金。,2.2.1

28、并购的准备工作、职责分工与业务流程,在并购准备工作中还有一项重要的工作就是制定企业内部的并购工作制度和规程，明确并购团队、相关部门、企业管理层和决策层的职责分工和业务流程，以保证并购运作的顺利进行。,2.2.2企业并购及改制重组方案的内容,企业并购方案的内容,目标企业基本情况并购形式操作方式并购价格估算并购后投资规划并购与项目筹资安排价款支付方式,财税处理人员安置治理整合预期收益预测并购进程时间表高管人员派遣相关事务安排,2.2.2企业并购及改制重组方案的内容,企业改制重组方案的内容,1、改制重组企业基本情况：企业简况：包括企业名称、企业住所、法定代表人、经营范围、注册资本、现有股东及投资额企

29、业财务状况与经营业绩：包括资产总额、负债总额、净资产、产能及产销量、市场份额、主营业务收入、利润总额及税后利润。职工情况：包括现有职工人数、年龄及知识层次构成2、企业改制重组的必要性和可行性：必要性：业务发展情况及阻碍企业进一步发展的障碍和问题；可行性：结合企业情况和改制方向详细阐明企业改制所具备的条件，改制将给企业带来的正面效应。,2.2.2企业并购及改制重组方案的内容,企业改制重组方案的内容,3、企业重组方案：业务重组方案：根据企业生产经营业务实际情况并结合企业改制目标，采用合并、分立、转产等方式对原业务范围进行重新整合。人员重组方案：包括职工的分流、离退休人员的管理等资产重组方案：根据改

30、制企业产权界定结果及资产评估确认额，确定股本设计的基本原则，包括企业净资产的归属、处置，是否需增量资产投入、增量资产投资者情况等。股东结构和出资方式：包括改制后企业的各股东名称、出资比例、出资额和出资方式；股东简况：包括法人股东、自然人股东的基本情况，如有职工持股等其他形式的股东，要详细说明其具体构成、人数、出资额及出资方式；拟改制方向及法人治理结构方案：下属企业处置方案：,2.2.2企业并购及改制重组方案的内容,4、资产或股权重组方式：在企业改制重组中，应根据自身情况和条件选择资产重组方式。5、出资认购股权或股权转让对价：确定资产评估或企业商业价值评估方式，初步测算投资入股价格或股权出资价款

31、，初步确定支付方式，列明企业改制重组需要履行的审批程序和审批部门。6、改制重组工作进程及时间安排。,企业改制重组方案的内容,第三章并购的尽职调查,尽职调查概述,律师尽职调查,尽职调查中的并购风险及防范措施,3.1.1尽职调查的类别,3.1.2尽职调查的法规,3.1尽职调查概述,3.1.1尽职调查的类别,尽职调查的概念：又称审慎性调查，通常是指在收购兼并、股票或债券发生与上市、资产转让、风险投资、股权投资等资本运作中针对交易对象和交易事项的财务、经营、法律等事项，由委托人委托律师、会计师、专业技术咨询等中介机构，按照其专业准则所进行的审慎和适当的调查和分析。,尽职调查的作用：通过并购前的尽职调查

32、可以详细了解目标公司各方面的情况，发现潜在的漏洞和重大问题，降低和避免并购风险；通过专业人员的调查和提供的成果报告及有关建议，为并购方案的最终制订与修改、合同条款的确定、并购价格的商定、支付方式的选择等 提供依据；尽职调查的结果文件是资本运作实施者最终决策的重要依据，一份完整详尽的尽职调查报告能够帮助决策人最后作出肯定或否定的重大决定。,3.1.1尽职调查的类别,尽职调查的类别：根据调查行为主体的不同，尽职调查可分为如下类别：由中介机构实施的尽职调查：在委托中介机构的情况下，尽职调查一般可分为律师的法律事务尽职调查、注册会计师的财务尽职调查、投资银行的尽职调查（保荐上市尽职调查、投融资中介服务

33、尽职调查）。由投资方实施的尽职调查：在企业并购或对企业投资参股运作初期，投资并购方作为调查主体往往会参考中介机构尽职调查的范围和内容，采用类似的调查方法单独对被并购企业或被投资企业进行初步调查。由投资并购方实施的尽职调查主要分为法律事务、财务、生产经营调查三个方面,3.1.2尽职调查的法规,2001年3月 中国证监会证券公司从事股票发行主承销业务有关问题的指导意见：对主承销商的证券公司规定尽职调查的义务，并对新股发行尽职调查报告的必备内容作出了详细规定。公开发行证券公司信息披露的编制报规则第12号公开发行证券的法律意见书和律师工作报告：对律师尽职调查进行了规定。2006年5月 中国证监会保荐人

34、尽职调查工作准则：明确了尽职调查的具体内容和范围以及工作标准。对于单纯的企业并购，国家目前没有发布明确的尽职调查法规，企业和中介机构可将相关法规作为参照指引。但涉及上市公司的并购必须按照并购双方企业所在国家或地区的公司法和证券相关法规执行。,3.2.1委托律师尽职调查的目的,3.2.2律师尽职调查的主要内容,3.2律师尽职调查,3.2.3律师尽职调查的程序、方法和途径,3.2.4律师尽职调查文件清单,3.2.5法律意见书的内容和格式,3.2.6委托律师尽职调查应当注意的问题,3.2.1委托律师尽职调查的目的,律师尽职调查的必要性：在企业并购、改制重组、股票发行上市中，都涉及复杂的法律问题，并伴

35、随着巨大风险，企业自身很难完成这项专业性很强的工作；在一些重大资本运营项目中，委托人往往只重视财务尽职调查而忽视律师尽职调查的重要性，从而承担了不必要的法律风险；委托律师尽职调查，律师可以根据调查内容及时发现问题和风险，并可对遇到的问题采取相应对策、对可能遇到的风险进行分析和评估。法律赋予律师在调查取证方面有着特殊的权利，这对于尽职调查的顺利完成非常重要,3.2.1委托律师尽职调查的目的,律师尽职调查的目的：审核被调查对象所提供交易相关资料的真实性、准确性和完整性；协助委托人了解被调查对象的组织结构、资产和业务的产权状况和法律状态；发现和分析被调查对象的法律风险和问题，以及问题的性质和风险的程

36、度。,3.2.2律师尽职调查的主要内容,律师尽职调查的主要内容：1、对目标企业主体资格合法性的调查2、对目标企业发展过程历史沿革的调查3、目标公司治理结构的调查4、对目标企业主要财产及其使用权情况调查5、经济诉讼仲裁及或有负债6、管理层和人力资源7、主要附属法律文件及期履约执行8、安全生产、停工停产、环境保护、消防安全、职业健康,3.2.3律师尽职调查的程序、方法和途径,律师尽职调查的主要内容：1、签订律师尽职调查协议2、资料收集与核证3、会见有关人员4、实地考察5、向有关机关、机构核查6、分析和总结,3.2.4律师尽职调查文件清单,律师尽职调查文件清单：1、公司的设立和变更文件2、公司的各项

37、法律资格、登记和备案3、公司股东4、公司的对外股权投资5、重大合同6、债权债务和担保7、土地、矿产资源、房产、机器设备8、知识产权9、保险10、诉讼、仲裁和行政处罚11、环境保护12、产品及服务质量13、税务14、劳动关系及人力资源15、其他,3.2.5法律意见书的内容及格式,直接收购境内公司的法律意见书：1、收购主体为境内企业：法律意见书的名称为“关于*公司收购*公司的法律意见书”；2、收购主体为境外公司：法律意见书的名称为“关于*公司收购*公司的中国法律意见书”；境外投资者间接收购境内公司：境外公司A通过境外公司B间接收购境内企业C1、由B公司委托中国律师出具“关于B公司收购C公司之中国法

38、律意见书”，完成B公司对C公司的收购；2、由于A公司收购B公司所拥有的主要资产和主营业务就是地处中国的C公司，A公司收购B公司从法律上涉及了境内公司，应由A公司委托中国律师出具“关于A公司收购境外B公司涉及境内C公司相关事宜之中国法律意见书”,3.2.6委托律师尽职调查应当注意的问题,尽职程度与调查深度：1、要有针对性2、突出重点3、客观性和完整性调查资料清单的局限性1、调查资料清单标准化只能作为一种参考，必须根据个案的具体情况进行深入分析给出符合个案要求的调查清单；2、清单有其局限性，使用清单并不能保证调查的质量；3、具体个案的清单和深入调查核实要比简单地套用某个范本清单的难度更大、更重要。

39、,3.3.1尽职调查的分工与协作,3.3.2并购风险及防范,3.3尽职调查中的并购风险及防范措施,3.3.1尽职调查的分工与协作,业务分工：1、整体调查范围：律师尽职调查的范围主要是被调查对象的组织结构、资产和业务的法律状况以及诉讼纠纷等法律风险；财务尽职调查的范围主要是被调查对象的资产、负债等财务状况及其数据、财务风险和经营风险；行业专家尽职调查的范围主要是被调查对象的生产品种、产品质量、生产工艺、生产设备、核心技术、原材料、生产成本、销售价格、销售市场、销售渠道、产业政策等经营状况和风险。2、同一调查内容的侧重角度：中介机构在尽职调查中都调查目标公司的固定资产和无形资产，律师尽职调查侧重审

40、查资产的权属、合法性和有效使用期限；会计师审查的重点是资产的原值、折旧和净值等账面价值；行业专家审核则侧重于资产的技术状况、性能情况以及资产所具备的生产能力。业务协作不够问题：1、有些国内会计师不善于发现其财务调查中涉及的法律问题不善于主动寻求律师的协助2、律师对公司经营、生产业务和财务领域中的法律问题和法律风险不敏感或不熟悉，在调查范围和调查方法上有缺陷；3、部分工作的性质兼具法律和财务性质，工作范围划分不明确；4、投资银行有时没有能够有效地发挥总协调人的作用，对各中介机构发生的边界问题协调和综合审查不力，也会产生分工协作作问题。,3.3.2并购风险及其防范,并购中容易出现的风险和陷阱：1、

41、信息不对称风险2、同业竞争风险3、财务陷阱4、法律法规及制度风险5、并购毁约风险尽职调查的协作与风险防范：1、律师和会计师具有各自的优势和特长，在尽职调查中的工作内容有交叉，律师和会计师相互配合及协作，可以降低尽职调查风险，提高尽职调查质量和效率；2、财务陷阱与法律制度陷阱往往是相伴而生的，在反恶意并购的众多方法中，都是通过巧妙的财务契约与法律契约的安排来达到反收购的目的。超越财务报表的局限性，对或有事项及期后事项给予应有的关注，以稳建的态度来对待潜在的风险，是及时发现财务陷阱的最佳方法。3、投资银行和并购方在设计收购方法时经常采用非关联性剥离法，这是一种比较彻底的防范措施。4、一般情况下，律

42、师和会计师都假定被调查对象和委托人所提供的信息资料是准确、真实和完整的，但对于某些重大事项，律师和会计师都应当依照审慎原则通过向第三方发核证函、独立调查等方式进行核证。,第四章审计与财务尽职调查,审计与验资,财务尽职调查,4.1.1企业资本运作中的审计,4.1.2资本验资,4.1审计与验资,4.1.1企业资本运作中的审计,审计及其基本要素：1、企业资本运营审计中的三大基本要素：审计主体：接受委托的审计行为执行者，即会计师事务所及其注册会计师审计客体：审计行为的接受者即被审计企业本身审计委托人：资本运营运作行为的主体如收购方、被收购方、拟上市企业及其股东。2、资本运营审计的具体对象：被审计的目标

43、企业财务收支及其他经济活动，不仅包括目标企业会计信息及其所反映的财务收支活动，还包括其他经济信息及其所反映的其他经济活动。3、审计的基本工作方式和目标：资本运营审计的基本工作方式是审查和评价，即收集证据、查明事实、对照标准，作出分析和判断，审计的主要目标是审查评价会计资料及其反映的财务收支的真实性和合法性，同时还要审查评价有关经济活动的效益性。审计的特征：1、对经济活动和经济现象的认定：2、收集和评估证据3、客观公正 4、依据的标准5、传递结果 6、系统过程7、独立性,4.1.1企业资本运作中的审计,审计的分类：1、按审计执行主体分类：独立审计：内部审计：2、按审计目的和内容分类：财务报表审计

44、：经营审计：合规性审计3、按审计实施时间分类：事前审计：事后审计：4、按实施的周期性分类：定期审计：不定期审计：5、按审计技术模式分类：账项基础审计：制度基础审计：风险导向审计企业并购财务审计：1、按照审计准则规定的程序和方法对被并购企业资产、负债、损益的真实、合法、效益进行审计，对被并购企业会计报表反映的会计信息依法作出客观、公正的评价，形成审计报告，出具审计意见。2、其目的是揭露和反映企业资产、负债和盈亏的真实情况，为委托方提供并购投资的决策依据。3、一般按会计的六大要素涉及的会计科目，确定具体审计目标和内容。,4.1.1企业资本运作中的审计,财务报告审计程序：1、审计项目计划阶段2、审计

45、准备阶段3、审计实施阶段4、审计终结阶段审计报告：1、审计报告的含义：审计报告是注册会计师根据中国注册会计师审计准则的规定，在实施审计工作的基础上对被审计企业财务报表发表审计意见的书面文件。注册审计师应当在审计报告中清楚地表达对财务报表的意见，并对出具的审计报告负责。2、审计意见的形成：注册会计师应当评价根据审计证据得出的结论，以作为对财务报表形成审计意见的基础。在评价财务报表是否按照适用的会计准则和相关会计制度的规定编制时，注册会计师应考虑以下内容：选择和运用的会计政策是否符合适用的会计准则和相关会计制度并适合于被审计企业的具体情况；管理层作出的会计估计是否合理；财务报表反映的信息是否具有相

46、关性、可靠性、可比性和可理解性；财务报表是否作出充分的披露。3、在评价财务报表是否作出公允反映时应考虑的内容：经管理层调整后的财务报表是否与注册会计师对被审计企业及其环境的了解一致；财务报表的列表、结构和内容是否合理；财务报表是否真实地反映了交易和事项的经济实质。,4.1.1企业资本运作中的审计,审计报告：4、审计报告的基本内容：标题；收件人；引言段；管理层对报表的责任段；注册会计师的责任段；审计意见段；注册会计师的签名和盖章；会计师事务所的名称、地址及盖章；报告日期5、各内容段的具体内容：标题：应统一规范为“审计报告”；收件人：是指注册会计师按照业务约定书的要求到送审计报告的对象，一般为审计

47、业务委托人；引言段：应当说明被审计企业的名称和财务报表已经过审计并包括每张财务报表的名称、提及财务报表附注、指明财务报表的日期和涵盖的期间；管理层对报表的责任段：按照适用的会计准则和相关会计制度的规定编制财务报表是管理层的责任，包括：设计、实施和维护与财务报表编制相关的内部控制、以使财务报表不存在由于舞弊或错误导致的重大错误；选择和运用恰当的会计政策；作出合理的会计估计；注册会计师的责任段：注册会计师的责任是在实施审计工作的基础上对财务报表发表审计意见；审计工作涉及实施审计程序，对获取有关财务报表金额和披露的审计证据；注册会计师相信已获取的审计证据是充分、适当的，为其发表表审计意见提供了基础；

48、审计意见段：如果认为财务报表符合下列所有条件，注册会计师应当出具无保留意见的审计报表：财务报表已经按照适用会计准则和相关会计制度的规定编制，在所有重大方面公允地反映了被审计企业的财务状况、经营成果和现金流量；注册会计师已经按照中国注册会计师审计准则的规定计划和实施审计，在审计过程中未受到限制。,4.1.2资本验资,验资的分类：设立验资、变更验资被审验单位：在中国境内拟设立或已设立，依法应当接受验资的有限责任公司和股份有限公司。各方责任：出资者和被验资单位：按照法律法规定以及协议、合同、章程的要求出资，提供真实、合法、完整的验资资料，保护资产的安全、完整；注册会计师：按照验资准则的规定对被审验单

49、位注册资本的实收情况或注册资本及实收资本的变更情况进行审验，出具验资报告；注册会计师的责任不能减轻出资者和被审验单位的责任，签订业务约定书：内容包括：委托的目的；出资者和被审验单位的责任以及注册会计师的责任；审验范围；时间要求；验资收费；报告分发和使用限制。,4.1.2资本验资,验资计划和准备:注册会计师应当编制验资计划，对验资工作作出合理安排；注册会计师应当同被审验单位获取注册资本实收情况明细表或注册资本、实收资本变更情况明细表。验资范围：设立验资的审验范围一般限于与被审验单位注册资本实收情况有关事项，包括出资者、出资币种、出资金额、出资时间、出资方式和出资比例；变更验资的审验范围一般限于与

50、被审验单位注册资本及实收资本增减变动情况有关的事项。验资方法：以货币出资的，应当在检查被审验单位开户银行出具的收款凭证、对账单及银行询证函回函等的基础上，审验出资者的实际出资金额和货币出资比例是否符合规定；以实物出资的，应当观察、检查实物，审验其权属转移情况并按照国家有关规定在资产评估的基础上审验其价值；以无形资产出资的，应当审验其权属转移情况并按照国家有关规定在资产评估的基础上审验其价值；以净资产折合实收资本，或以资本公积、盈余公积、未分配利润转增资本及实收资本的，应当在审计的基础上按照国家有关规定审验其价值；以货币、实物、无形资产以外的其他财产出资的，注册会计师应当审验出资是否符合国家有关